论意思自治原则与最密切联系原则

一、名词解释1．法律冲突：又称法律抵触，是对同一涉外民事关系，因与该涉外民事关系有关的国家的法律对该民事关系规定的不同，两个或两个以上国家的法律都要求适用或都可以适用于该民事关系而造成的法律冲突现象。

2．法律域内效力：一个国家法律的空间效力，即一国法律对居住在本国境内的人、位于本国境内的物和发生在本国境内的事都具有拘束力。

3．法律域外效力：一国法律对具有本国国籍的人，不论该人位于该国境内还是位于本国境个都具有拘束力，都发生法律效力。

4．准据法：按照冲突规范的指引而援用的确定当事人权利与义务的特定实体法。

5．系属公式：把常用的双边冲突规范的系属固定化，使其成为国际上公认的或为大多数国家采用的涉外民事关系法律适用原则。

6．先决问题：涉外民事关系中主要问题的解决是以另一个问题的解决为条件的，这另一个问题是先决问题。

7．反致：对某一涉外民事案件，受理案件国家的法院根据本国的冲突规范应该适用外国法，而根据该外国的冲突规范该案应该适用受理案件国家的法律，如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法，则构成反致。

8．法律规避：涉外民事关系的当事人为了规避原本应该适用的某一国法律，故意制造一些条件，利用冲突规范，使对其有利的另一国法律得以适用，或者规避各国法律中规定的连接点，使涉外民事关系没有适当的法律进行调整，以实现法律规避的目的。

9．公共秩序保留：本国法院在审理涉外民事案件时，根据本国的冲突规范的指引应适用外国法为准据法，而外国法的适用与本国的公共秩序相抵触，在这种情况下可以公共秩序保留为由排除外国法的适用。

10．直接适用的法：是指国家为保障政治、经济和社会的重大利益而制定的，无需经过冲突规范的指引，可以径直适用于国际民商事法律关系的强行性规范。

在一定意义上起到了预防法律冲突的作用，但若不加限制地扩大适用，无疑是对国际私法双边或多边性质的否定，甚至对国际私法本身也是一种否定。

11．外国法人的认许：一个国家的法人要在另一国境内参与民事活动，还必须要得到该另一国的承认，并在其承认的范围内作为法律关系的主体。

论意思自治原则。

意思自治原则是指在合同法律关系方面，当事人既然可以根据“契约自由”原则按照自己的意志创设某种权利义务关系，他们当然有权自行决定合同应适用的法律。

意思自治原则是法国法学家杜摩兰于16世纪创立的。

各国在立法中普遍规定了意思自治原则，但各国法律规定是有差别的，就有了无限意思自治原则和有限意思自治原则之分。

无限意思自治原则主张当事人选择法律的权利是绝对的，不受任何限制，当事人可以选择任何一国法律作为合同的准据法。

有限意思自治原则主张当事人选择的准据法必须与合同有内在的联系，当事人不得选择与合同没有实际联系的国家的法律作为准据法。

当事人选择合同的准据法必须以一定的方式表现出来，表现选择法律意图的方式有两种：明示的意思自治和默示的意思自治。

明示的意思自治是指合同当事人在缔结合同之前或在争议产生之后，以文字或言词明确作出选择合同准据法的意思表示。

默示的意思自治是指当事人在合同中没有明确规定应适用的准据法的情况下，通过缔约行为或其他一些因素来推定当事人以默示同意合同受某一特定国家的法律支配。

论我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定。

《中华人民共和国民法通则》对侵权行为损害赔偿法律适用作了规定，我国关于侵权行为损害赔偿规律适用的规定与世界大多数国家的规定基本一致，其内容主要有：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。

当侵权行为实施地和损害结果发生地不一致时，侵权行为地如何确定，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第187条作了规定：侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致，人民法院可以选择适用。

当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。

中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的侵权行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。

确定涉外民事案件管辖权的原则。

涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和国内立法的规定确定的受理涉外民事案件的权限范围和对待涉外民事案件行使审判权的资格。

合同法律适用的理论和原则一、理论分歧（一）统一论Vs. 分割论；主观论Vs. 客观论统一论：涉外合同的所有事项均受同一法律支配。

分割论：1、不同的合同适用不同的法律；2、合同的不同方面适用不同的法律；主观论：合同的当事人有权按照自己的意志选择合同的准据法；客观论：合同的成立与效力与一定的场所相联系,因而应根据合同与一国或哪几种有最密切联系的客观标志来确定。

（二）分割论下合同准据法的确定1、当事人能力：依合同当事人行为能力的准据法2、形式：依合同形式的准据法4、合同的履行、解释：依合同履行、解释的准据法（三）分割论、统一论的利弊1、都有存在的客观依据；2、“分割论”反映了合同关系的各个方面和诸要素之间相对独立又特点各异的复杂情况，不同的情况分别采用不同的准据法，有利于合同纠纷的妥善解决，但是却加重了法官的负担，而且对于如何划分合同没有合理的解决办法；3、“统一论”符合现代生活所追求的快速和简捷，使合同处于一种比较稳定的法律状态，但是忽视了合同关系的复杂性，难以满足当事人的正当期望和合法权益4、两论应当取长补短、配合运用。

当代各国立法与实践仍坚持把当事人选择的法律或与合同有密切联系的法律作为解决一般合同问题的主要法律依据。

二、确定合同准据法的依据（一）意思自治原则指涉外合同的当事人有权在协商一致的基础上选择某一国家或地区的法律来支配其权利与义务关系，一旦发生争议，应以当事人选择的法律作为合同的准据法1、选择的方式①默示推定:合同的格式、用语、特有法律术语、争议解决的地点、标的物所在地、当事人住所等等②明示选择2、选择的时间A.是否允许当事人事后选择B.是否允许当事人选择后变更C.当事人选择的法律发生了变更怎么办？3、选择的对象实体法（包括国内法和国际公约）4、选择的法律内容：能否选择与合同无可关联系的法律；能否通过选择排除国内法的适用或排除有关国家强行法的适用等。

一般限制公共秩序、善意、法律规避等特殊限制联系、特殊合同等5、支配法律选择协议本身的准据法（二）客观标志原则：以法律规定的与合同存在某种联系因素为客观标志，并以之作为合同准据法选择依据的原则1、客观标志主要有：行为地、法院地或仲裁机构所在地、当事人住所地、国籍、标的物所在地等。

国际私法练习题第一章1．你如何理解国际私法的调整对象、方法及含义？对象：涉外民事法律关系。

方法：间接和直接的调整方法。

含义：调整涉外法律民事关系，解决应当适用哪国法律的法律规范的总称。

2．国际私法的主要渊源有哪些？渊源2个方面：1.国际法渊源（国际条约国际惯例）国际惯例就是在长期的国际交往反复实践中形成的不成文的法律规范。

当事国一经适用，即刻有法律约束力。

2.国内法渊源（国内立法国内判例司法解释）3．你如何理解国际私法的基本原则及其作用？基本原则：是指贯穿国际私法的整个领域，起到指导和核心作用和意义的国际司法的规章制度，规则，准则。

具体有五个原则：A.国家主权原则：是国际私法的基本原则和灵魂核心。

要求：1、它是各国彼此尊重对方的社会经济制度，民事法律制度遵守不同的所有权的原则；2、是各国相互尊重财产豁免权；3、是外国法人、自然人在内国从事民事活动，必须遵守东道国的法律、法令4、。

是在一个国家内起诉涉外民事案件，该国有权决定是否受理；5、是适用外国法不得损害本国的主权，不得与本国公共秩序相违背、相抵触。

B.平等互惠原则：涉外民事活动当事人在法律地位上有平等权利，在经济上有互利要求的原则。

三个要求：1、一国赋予本国境内的外国人以某种民事权利，一般都要求对方提供互惠为基础。

2、在法律适用上，要求各国给予对方相互的权利，使之在一定的范围里产生域外效力。

3、根据互惠原则，也可以引申出法律对抗的一种法律措施。

C.保护当事人合法权益和参照国际惯例原则。

D.建立国际经济秩序原则E.为国家对外政策服务的原则：服务外交。

4．你如何理解国际私法性质？关于国际私法的性质问题一直争议不休，主要围绕2个问题：A.国际私法是国际法还是国内法。

B.国际私法是程序规范还是实体规范。

5．如何理解国际私法中的主要涉外民事关系的“涉外因素”？涉外因素指涉外民事关系中，主体，客体，内容只要其中具有涉外，我们就可以判定它属于涉外因素。

1主体涉外：主体分别属于不同国家的当事人。

第1篇摘要：随着全球贸易的不断发展，海商案件日益增多，法律适用问题成为困扰各方当事人的难题。

本文从海商案件法律适用的基本原则、国际公约与国内法的关系、具体法律适用问题以及解决途径等方面进行探讨，以期为我国海商案件法律适用提供参考。

一、引言海商案件是指在海事活动中发生的各类纠纷，涉及船舶、货物、运输合同、保险、海事赔偿责任限制等方面。

随着我国经济的快速发展和国际地位的不断提高，海商案件的数量逐年增加。

然而，由于法律适用问题复杂，导致海商案件的处理存在诸多困难。

本文旨在分析海商案件法律适用问题，以期为我国海商案件法律适用提供有益借鉴。

二、海商案件法律适用的基本原则1. 优先适用国际公约原则国际公约是国际社会共同制定的具有普遍约束力的法律规范，对于海商案件的法律适用具有重要指导意义。

根据《联合国海洋法公约》和《联合国国际货物销售合同公约》等国际公约的规定，海商案件应优先适用国际公约。

2. 国内法优先原则当国际公约与国内法的规定不一致时，应优先适用国内法。

这是因为国内法是国家主权范围内的法律规范，具有最高的法律效力。

3. 最密切联系原则最密切联系原则是指在海商案件的法律适用中，应选择与案件有最密切联系的法律规范。

这一原则有助于确保案件处理的公正性和合理性。

4. 公平合理原则公平合理原则是海商案件法律适用的核心原则，要求在处理案件时，既要保护当事人的合法权益，又要维护社会公共利益。

三、国际公约与国内法的关系1. 国际公约与国内法的冲突在国际公约与国内法的规定不一致时，可能产生冲突。

这种冲突主要体现在以下两个方面：（1）国内法违反国际公约的规定；（2）国际公约与国内法的规定不一致。

2. 解决冲突的方法解决国际公约与国内法冲突的方法主要包括：（1）直接适用国际公约；（2）优先适用国内法；（3）通过司法解释或立法解释解决冲突。

四、海商案件具体法律适用问题1. 船舶碰撞案件船舶碰撞案件的法律适用主要包括以下方面：（1）适用《联合国海上人命安全公约》；（2）适用《国际海上避碰规则公约》；（3）适用《船舶碰撞责任公约》。

第1篇摘要：随着全球经济的不断发展，国际私法在处理跨国法律关系中发挥着越来越重要的作用。

法律适用问题作为国际私法研究的重要内容，涉及国家主权、法律冲突以及国际司法协助等多个方面。

本文旨在探讨国际私法的法律适用问题，分析其重要性和面临的挑战，并提出相应的解决策略。

一、引言国际私法，又称国际私法、国际民事法律冲突法，是研究国际民商事法律关系的法律部门。

在国际私法中，法律适用问题是一个核心问题，它直接关系到跨国法律关系的处理和国际司法协助的开展。

本文将从以下几个方面探讨国际私法的法律适用问题。

二、国际私法法律适用问题的内涵1. 法律适用原则法律适用原则是指在国际私法中，如何确定适用的法律。

主要包括以下原则：（1）最密切联系原则：即适用与案件有最密切联系的法律。

（2）国际惯例原则：在国际私法中，应当优先适用国际惯例。

（3）意思自治原则：当事人有权选择适用的法律。

2. 法律适用范围法律适用范围是指哪些法律关系需要适用国际私法。

主要包括以下范围：（1）跨国合同关系：涉及不同国家当事人的合同。

（2）跨国侵权行为：在外国发生的侵权行为。

（3）跨国婚姻、继承关系：涉及不同国家当事人的婚姻、继承关系。

三、国际私法法律适用问题的重要性1. 维护国家主权国际私法法律适用问题的解决，有助于维护国家主权。

通过适用本国的法律，可以更好地保护本国当事人的合法权益。

2. 促进国际司法协助国际私法法律适用问题的解决，有助于促进国际司法协助。

在跨国法律关系中，各国法院可以依据国际私法原则，相互协助，共同解决法律冲突。

3. 促进国际经济贸易发展国际私法法律适用问题的解决，有助于促进国际经济贸易发展。

通过明确的法律适用规则，可以降低跨国法律关系的风险，提高交易效率。

四、国际私法法律适用问题面临的挑战1. 法律冲突不同国家之间的法律体系、法律原则和法律制度存在差异，导致法律冲突。

这给国际私法法律适用问题带来了一定的挑战。

2. 国际司法协助的困难国际司法协助涉及到国家主权、司法管辖权等多个方面，存在一定的困难。

一、国际私法的调整对象国际私法的调整对象仅限于具有涉外因素的民商事法律关系。

何为国际民商事法律关系？国际民商事法律关系是一种国际的或跨国的民商事法律关系，也就是一种跨越一国范围的民商事法律关系。

即（1）在主体涉外因素上，作为民商事法律关系主体的一方或双方当事人是外国自然人或法人，或无国籍人，或者是住所、惯常居所或营业所在国外的自然人或法人；（2）在客体为涉外因素时，作为民商事法律关系的标的物位于国外；（3）在内容为涉外因素时，产生、变更或消灭民商事权利和义务关系的法律事实发生在国外。

它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。

二、国际私法的调整方法------主要通过冲突规范的方式来调整的。

国际私法调整国际民商事法律关系的方法有两种：间接调整方法和直接调整方法。

1、间接调整方法，就是在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不是直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。

间接调整方法是国际私法调整国际民商事法律关系的特有方法，其借助冲突规范来实现，而冲突规范是国际私法的特有规范。

2、直接调整方法，用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间权利义务关系的方法，国内法、国际条约和国际惯例中均有。

间接调整和直接调整方法都是国际私法调整国际民商事法律关系所必需的手段，两者相辅相成，互为补充。

这是因为，一方面，国际民商事法律关系含有涉外因素，相关国家制度难以统一，需要冲突规范来缓和矛盾，调和冲突，从而间接调整；另一方面，冲突规范没有实体规范的预见性与明确性，难以满足实际需要。

三、国际私法的范围。

国际私法的范围是指国际私法包含哪些规范。

主要包含：1、外国人的民事法律地位规范。

确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国民事领域的权利与义务。

其之所以成为国际私法的规范，是因为其是国际私法产生的前提，因为只有承认外国人在内国取得了民商事主体的资格，能够享有受到保护的民事权利，并能承担相应的义务，国际私法的其他规范才能得到适用。

第1篇摘要：随着全球化进程的不断加快，国际间经济文化交流日益频繁，涉外民事案件的数量也呈现出上升趋势。

在处理涉外民事案件时，法律适用问题成为关键。

本文旨在探讨涉外民事案件的法律适用原则、具体规则以及我国相关法律法规，以期为我国司法实践提供参考。

一、引言涉外民事案件是指涉及两个或两个以上国家法律关系的民事案件。

在处理此类案件时，由于涉及不同国家的法律体系，法律适用问题成为司法实践中的一大难题。

本文将从法律适用原则、具体规则以及我国相关法律法规等方面进行探讨。

二、涉外民事案件的法律适用原则1. 意思自治原则意思自治原则是指当事人可以根据自己的意愿选择适用的法律。

在涉外民事案件中，当事人可以约定适用某国法律，只要该法律不违反我国法律的基本原则和社会公共利益。

2. 最密切联系原则最密切联系原则是指法院在审理涉外民事案件时，应当根据案件的具体情况，确定与案件有最密切联系的法律作为准据法。

这一原则有助于实现法律的公正、合理适用。

3. 国际惯例原则国际惯例是指在长期的国际交往中形成的、被普遍接受的习惯做法。

在处理涉外民事案件时，法院可以参照国际惯例进行裁判。

4. 公共秩序保留原则公共秩序保留原则是指法院在审理涉外民事案件时，如果适用外国法律会违反我国法律的基本原则和社会公共利益，可以拒绝适用该法律。

三、涉外民事案件的法律适用规则1. 合同纠纷的法律适用在合同纠纷中，当事人可以约定适用某国法律。

如果没有约定，则根据最密切联系原则确定准据法。

合同纠纷的准据法主要包括合同订立地法、合同履行地法、合同签订地法等。

2. 侵权行为的法律适用侵权行为的法律适用通常采用侵权行为地法。

在涉及多个侵权行为地的情况下，法院可以根据案件的具体情况，选择其中一个侵权行为地法作为准据法。

3. 物权纠纷的法律适用物权纠纷的法律适用一般采用物之所在地法。

在涉及不动产纠纷时，以不动产所在地法为准据法；在涉及动产纠纷时，以动产所在地法为准据法。