论意思自治原则在民法中的适用与限制

民法总论一、简答题1、请求权的意义、类型和效力请求权要求他人作为或者不作为的权利，法律或者法律行为规定要求什么样的作为与不作为。

请求权强化权力本身、为权利实现和救济提供了有效途径，增强了权利人实现和保护其权利行为的可选责任。

请求权包括支配权请求权、占有保护请求权、债权请求权、继承回复请求权四大类。

（1）支配权请求权。

指支配权（物权、人格权、知识产权等）遭受侵害后，为使支配权回复到不受侵害的圆满状态，支配权人请求特定人为特定行为（作为或不作为）的请求权。

支配权请求权有四种：①物权请求权物上请求权是指当物权的行使受到妨害或有妨害的可能时，物权人为排除或防止妨害，恢复物权的圆满支配状态，而请求妨害人为一定行为或不为一定行为的权利。

物上请求权包括返还请求权、排除妨害请求权和预防妨害请求权三种。

②人格权请求权基于对一般人格权和具体人格权受到不法妨害之虞时，得向加害人或者人民法院请求加害人为或者不为一定行为以防止妨害的权利。

③身份权请求权：具有特殊性，即除了包含妨害预防请求权和妨害排除请求权之外，还包括基于身份权的相对人违反身份权本身的请求权（即本权利请求权）而产生的作为请求权。

④知识产权请求权。

知识产权请求权知识产权的圆满状态已经并正在受到侵害或者有受到侵害之虞时，知识产权人为恢复其知识产权的圆满状态，可以请求侵害人为一定行为或不为一定行为的权利（2）占有保护请求权：占有人的占有被侵夺、妨害或者有妨害的危险时请求侵害人为一定行为或不为一定行为的能力。

占有保护请求权不同于物权请求权，它是以保护占有的现实状态为宗旨的独立的请求权（3）债权请求权：债权作为具有财产属性的私权的一种出现在权利体系中是债权人请求债务人为特定行为(作为或者不作为)的权利，债权与应然性的请求权具有相同的含义（4）继承回复请求权是指当继承权受到不法侵害时，继承人有权直接向侵权人提出恢复继承权原状，返还遗产，赔偿损失或请求法院给予法律保护，强制侵权人恢复继承权未被侵害时的原状，返还被侵占的遗产或赔偿继承人遭受的损失。

２０００年５月１７日，原告等三人（原告）到王红光餐厅店（被告）就餐。

发现该店门口的灯箱广告中写明：“每位１８元，国家公务员每位１６元，1.3米以下儿童９元，当天生日者凭身份证免费就餐一次。

”原告等人交纳了１８元就餐。

事后，原告等人以广告中称：“每位１８元，国家公务员１６元”的规定是对非公务员的消费者的歧视，违反了宪法关于法律面前人人平等的原则，侵犯了公民的平等权为由，提起诉讼。

就本案观之，可谓事实简单清楚，但绝对可称得上是一起适用法律上的疑难案件。

也许，有的人会说：“这么简单的案件有何难的，太小题大做了吧。

”但是，千万别忽视，这个案子的疑难之处就在于处理上并没有具体明确的法律规定，它需要法官行使自由裁量权，发现和解释法律，从而找到应当适用的法律规定。

观察本案，法律既没有规定当国家公务员进行消费时，商家不能给予优惠。

也没有明文规定对不同的消费者商家不能采取不同的收费方式。

我国对于价格的管理遵循自主定价的原则，只要在政府的指导价格内，商家可以自主决定商品或服务的价格。

所以，被告的行为并不违反法律的有关规定。

因此，在适用法律上便出现了困难。

由于没有具体明确的规定，本案可以称之为存在法律漏洞。

存在法律漏洞，法官不能不予受理。

那么，这个法律漏洞到底如何解决，这就涉及到法官的自由裁量权。

观察本案，被告的灯箱广告是在非常明显突出的位置，以非常鲜显眼的方式打出的（店门口的大柱子上，醒目的表示，任何人进店都能看到）。

原告等人是在明知广告的内容的情况下进去消费的，消费以后又以受歧视为由而起诉。

由此，不难看出原告等人进店消费对于对方来说不是一种善意真诚的主观心态和守信不欺的客观行为。

他们实际上是以消费来获得起诉对方的前提条件，其行为一定程度上带有不真诚的欺骗性质，因而是违反诚实信用原则的。

从另一方面来说，被告的行为虽不符合公平正义的原则，但从合同行为来看它是一种要约，原告的等人的消费实际上是对这种要约的承诺，说明其自愿接受了这种待遇。

论民法意思自治原则的内涵及现实意义民法意思自治原则是指在民事法律关系中，当事人按照自己的意愿、自由地约定民事关系的内容和利益分配，自主决策并自负其风险的原则。

它是民法的基本原则之一，也是市场经济体制下民主法治的重要体现。

该原则内涵丰富，具有重要的现实意义。

首先，民法意思自治原则强调了当事人的自由意愿。

在民事法律关系中，当事人具有自由意愿的权利，可以按照自己的意愿约定民事关系的内容和利益分配。

这体现了自由选择、自主决策的原则，增强了个体的自主性和主动性。

当事人能够根据自己的需求和利益来选择合作伙伴、约定条款和实施方式，实现个体的自由与独立，发挥主体的能动性。

其次，民法意思自治原则体现了民主法治的基本精神。

在现代社会中，法律的制定和实施应当体现民主法治的原则，而不是单方面的政府行为。

民法意思自治原则将权力下放给当事人，使其在自由的基础上参与决策，使法律关系更加公平合理。

它使法律体系更加符合人们的真实需求，更好地保障民众的合法权益，增强了法律的公正性和民主性。

第三，民法意思自治原则促进了市场经济的发展。

市场经济的核心在于充分发挥市场的配置作用，实现资源的优化配置和经济的高效运行。

而民法意思自治原则则使自由合约成为市场经济制度下的基本规范，为市场主体提供交易的便利和保障。

当事人可以根据自己的经营需求和市场状况自由地约定合同条款，实现交易双方的利益最大化，激发市场主体的活力和创造力，推动市场经济的繁荣和发展。

此外，民法意思自治原则还对维护当事人的合法权益具有重要意义。

根据该原则，当事人在约定民事关系时可以更好地保护自身的利益，可以理性合理地约定合同条款、财产权益和争议解决方式，为当事人提供更为完善的法律保护。

例如，在购买商品时，买卖双方可以自由约定退换货、维修和赔偿的条件，当事人可以更有自信地参与市场交易并保护自己的合法权益。

然而，民法意思自治原则也存在一定的局限性和需要警惕的问题。

首先，自由意愿的约定并不意味着自由面对权力。

浅谈“私法根本价值所在”之意思自治原则意思自治原则是民法中的一项基本原则，也是市场经济的基本原则。

在漫长的商品经济发展过程中，先前由于受森严的封建身份等级制度和宗教势力之影响，意思自治只是一种商品流通过程中理想化的观念。

此原则作为一项法律原则却是迟至近世民法才得以确立。

以亚当斯密为代表的自由主义经济思想是其经济理论的根据，18世纪至19世纪的理性哲学是其哲学基础，资本主义市场经济是其经济基础。

1 意思自治原则在立…… 一、意思自治原则之概述对意思自治之理解，不同的学者对其有不同的认识和理解。

有的学者认为意思自治原则是指民事主体在进行民事活动时意志独立，自由和行为自主，即民事主体在从事民事活动时，以自己的真实意思来充分表达自己的意愿，根据自己的意愿来设立，变更和终止民事法律关系。

2有的学者认为意思自治原则之核心是合同自由原则。

其指参加民事活动的当事人在法律允许的范围内享有完全的自由，按照自己的自由意思决定缔结合同关系，为自己设定权利或对他人承担义务，任何机关，组织和个人不得非法干涉。

3德国学者将意思自治称为“私法自治”他们认为意思自治乃法律制度赋予并确保每个人都具有在一定的范围内，通过法律行为特别是合同来调整相互之间关系的可能性。

4第一种认识主要是从行为主体之意思出发，强调表意人表意的充分，完整无瑕疵；第二种理解与第三种理解有共通之处，既已一定范围内自由之限制，但其又有区别。

区别在于，第二种认识强调行为人在一定范围内之完全自由。

第三种认识只是将这种自由视为一种合意之可能性。

意思自治原则在现行法律上的根据，首先是民法通则第四条：民事活动应当遵循自愿原则。

其次是合同法第四条：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。

再次，在民通与各民事基本法中，法律对于意思自治原则也从不同之角度进行为规定，进而形成了民法的这一基本理念与原则。

意思自治原则的存在与实现，以平等原则的存在和实现为前提，并由此派生出新的民法的基本原则。

意思自治原则在民法体系中的作用作者：冯雅奇来源：《职工法律天地·下半月》2014年第11期意思自治也称为私法自治，是指民事主体依法享有在法定范围内的广泛的行为自由，并可以根据自己的意志产生、变更、消灭民事法律关系。

[1]意思自治原则是民法的一项基本原则，意思自治原则跨越了民法的生产领域和交换领域，贯穿于整个民法之中，体现民法的最基本精神。

随着市场经济在我国的确立和发展，意思自治原则作为民法的基本原理的观点逐步在我国确立，但是也应当看到，长期的计划经济体制下思维模式的固化，两千年封建文化思想造成的自由主义缺失以及经济上垄断主义造成的不平等现象，使学术界和实务界都存在着否定意思自治原则是民法基本原理的主张，即使是我国民法通说观点，对于民事法律事实中事实行为的论述，也认为是脱离意思自治原则的。

笔者认为这些认识是错误的。

尽管在民法的各个部分（身份法和财产法、物权法和债权法）中意思自治原则的强度不同，但是不能否认意思自治是民法基本原理的观点，同时，意思自治原则的意思，其表示方式有明示与暗示两种，不能因为未明示而否定主体意思的存在，对于民事法律关系中客体的划分，要遵循同一律原则。

笔者尝试从民事法律事实的角度进行分析，论证意思自治原则是民法体系中的基本原理。

一、民法中的意思自治原则历史上，意思自治原则的出现和私有制社会商品经济的勃兴具有内在的必然联系，或者说，这一原则的确立，是发展到一定阶段的商品经济的客观要求在民法上的必然反映。

作为民法的基本原则，意思自治集中反映了自由资本主义时期哲学理论和经济学理论上的自由主义思想。

从哲学上讲，意思自治首先是建立于人“生而自由”的信念基础之上。

从经济学上讲，意思自治原则直接反映了资本主义自由经济的客观要求。

与此同时，根据自由经济理论，独立主体之间的自由竞争自发性地保护了私人所有权和社会经济之间的平衡。

建立在自由竞争基础上的经济上的供求关系的规律，不仅使商品的价格与其价值相适应，而且使生产与需求相适应。

意思自治原则在涉外合同中的适用及限制意思自治原则是指合同的准据法应由合同当事人双方自由协商加以选择的一项原则。

所谓合同准据法就是指一个同时与几个国家的法律有关的合同，当其发生纠纷时，选择某个国家的法律作为解决合同纠纷的法律，这个被选择适用的用以确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法，就是合同的准据法。

意思自治原则已成为确定合同准据法的普遍原则。

意思自治原则是根据资产阶级“契约自由”的理论提出来的，首先提出这一主张的是法国学者杜摩兰。

他主张在契约中应适用当事人意欲适用的法律（习惯）。

1804年《法国民法典》就承认个人有自由约定的权利，但不得违反有关公共秩序和善良风俗的法律。

1865年《意大利民法典》更将其提到首要地位，该法第25条规定：“因合同而发生的债，双方当事人有共同国籍者，适用他们的本国法。

否则，适用缔约地法。

但在任何情况下，如当事人另有意思表示，依从当事人的选择。

”然而，意思自治原则在涉外合同中的适用范围包括哪些？有哪些限制性规定呢？对此，笔者略陈己见。

一、意思自治原则在涉外合同中的适用范围意思自治原则的合理性在于，它能体现个人的真实意思，符合“自愿”和“契约自由”的原则，也符合商人的追逐贸易自由的要求；既有利于当事人预知自己行为的后果，使合同关系更具确立性和稳定性；也有利于争议双方的纠纷迅速得到解决。

因此，意思自治原则是涉外合同之债法律适用的首要原则。

该原则在涉外合同中适用范围有：第一，合同当事人可以协议选择法律的时间。

所谓的协议选择法律的时间就是指当事人在什么时候选择法律的问题，它是一个时间的概念。

关于当事人选择法律的时间，一般认为，既可以在订立合同的当时，也可以在订立合同之后。

目前，多数国家允许合同当事人在订立合同后重新选择一个法律而改变原来的选择。

合同当事人在订立合同之后选择法律的时间有：一是合同当事人在订立合同后选择合同准据法，包括合同订立后争议发生前，以及合同争议发生后；二是合同当事人在订立合同后，对订立时所选择的法律，通过协议将其变更。

第1篇一、引言随着全球经济的快速发展，国际贸易和投资活动日益频繁，国际商事合同的法律适用问题成为各国法律实践中的重要议题。

在国际商事合同中，由于合同双方可能来自不同的国家，涉及到不同的法律体系，因此合同的法律适用问题成为解决争议、维护当事人合法权益的关键。

本文将探讨国际商事合同的法律适用原则、适用范围以及相关法律规定。

二、国际商事合同的法律适用原则1. 意思自治原则意思自治原则是国际商事合同法律适用的基本原则。

根据该原则，当事人有权在合同中约定适用的法律，只要该法律具有管辖权。

当事人意思自治原则有利于保障合同的稳定性和可预见性。

2. 最密切联系原则最密切联系原则是指在当事人没有约定适用法律的情况下，法院或仲裁机构应考虑合同与哪个国家或地区的法律具有最密切联系，从而确定适用的法律。

这一原则有助于实现法律的公正性和合理性。

3. 公共秩序保留原则公共秩序保留原则是指当适用某国法律违反我国公共秩序时，可以排除该法律的适用。

该原则有助于维护我国法律的尊严和权威。

4. 强制性法律适用原则强制性法律适用原则是指在特定情况下，即使当事人没有约定适用法律，法院或仲裁机构也必须适用该法律。

例如，我国《民法典》规定，对于合同中的格式条款，如违反我国法律的强制性规定，该条款无效。

三、国际商事合同的法律适用范围1. 合同的成立和效力在国际商事合同中，合同成立和效力的问题往往涉及多个国家的法律。

当事人可以约定适用某一国家的法律，也可以由法院或仲裁机构根据最密切联系原则确定适用的法律。

2. 合同的解释合同解释是指在合同履行过程中，对于合同条款含义不明确或产生争议时，如何确定其真实含义。

当事人可以约定适用某一国家的法律，也可以由法院或仲裁机构根据最密切联系原则确定适用的法律。

3. 违约责任违约责任是指合同一方未履行合同义务时，应承担的法律责任。

在国际商事合同中，违约责任的确定往往涉及多个国家的法律。

当事人可以约定适用某一国家的法律，也可以由法院或仲裁机构根据最密切联系原则确定适用的法律。

2018-意思自治原则在我国合同领域内的适用分析-word范文本文部分内容来自网络，本司不为其真实性负责，如有异议或侵权请及时联系，本司将予以删除！== 本文为word格式，下载后可随意编辑修改！ ==意思自治原则在我国合同领域内的适用分析当事人意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择合同准据法的一项法律选择原则。

意大利波伦亚大学的萨利塞教授在14世纪最早的提出这一观点，随后一个世纪里巴黎大学的罗朱斯教授和库尔蒂乌斯教授认为由于当事人默示同意，所以合同适用其行为地法。

为了反对法国当时在法律适用问题上的属地主义，法国当时著名的国际私法学家杜摩兰提出来了意思自治原则，这一观点引起了广泛的关注。

随后1865年《意大利民法典》明确地将意思自治作为合同法律适用的首要原则。

而作为目前最有影响的一部国际私法典《瑞士联邦国际私法法典》，其无疑对该原则的运用最为广泛。

确切的说，各国在处理合同纠纷问题上都把意思自治原则当成首要原则。

一、意思自治在我国的适用(一)意思自治原则的优点为什么意思自治原则会得到世界各国的广泛认可，其必然存在自身的优势:1.意思自治原则充分发挥了权利主体的自由意志，使权利本位的思想得以体现:2.能在自由的条件下追求利益，最大限度地降低交易成本，从法经济学的角度而言，这一原则是存在优势的:3.双方可以根据自己选择的准据法来预见法律后果，以弥补冲突规则本身的不可预见性这一缺陷，这将有利于减少纠纷并迅速解决纠纷:4.同时该原则还能有效地避免由于僵硬的空间连结点而导致传统冲突规范指引法律的不公正性和自目性。

从国际私法立法的趋势来看，意思自治原则虽然没有广泛地作为基本原则，但其适用的范围己不仅仅限制在合同的范围，适用范围不断扩大的趋势愈发明显。

(二)意思自治原则在《法律适用法》中的体现《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)是一项201X年生效实施的单行法，其出台促进了我国在涉外民事法律关系规则上的现代化和系统化。

论意思自治一、引言意思自治是民法的”基本思想”,是民法最为重要的价值理念。

意思自治原则贯彻于民事活动的全过程，它通过内在机制来实现人的自我决定、自我选择和自我负责，使私的生活关系中的个人能够自主发展生活关系，完善人格。

其内在机制表现为法律行为，并通过法律行为达成主体性的塑造，为市场经济、民主政治提供条件。

意思自治原则是保障市民社会意思自由的私法之源,法律行为的成立与生效犹如珠联璧合,形成法律行为制度的双重结构,共同维护和延续着意思自治的民法圣火。

二、意思自治原则的词源考察从构词上来说，意思自治原则可分解为意思+自治＋原则。

笔者先分析”原则”。

在拉丁语（principium）中，其语义是”开始、起源、基础”。

⑴拉丁语的”principium”一词还有”原理、要素”等义；⑵在法律英语中，其包括如下含义：第一，法律的诸多规则或学说的根本真理，是其他法律规则或学说的基础或来源；第二，确定行为规则、程序或法律判决明晰的原理或前提，除非有更明确的前提，不能对之证明或反驳，它们构成一个整体或整体的构成部分的实质，从属于一门科学的理论部分。

⑶据此，不论在汉语中还是在外文中，原则一词的核心内涵是规则的基础、根本性标准或根本性准则，同时也是人们的行为准则。

笔者再分析”意思自治”中的”意思”，在现代英文中一般翻译为”will”，”意思自治”中的”意思”，在拉丁语中表述为”sententia”。

就汉语构词法来说，”意思自治”的表述方式不符合汉语的表达习惯，似乎意思是主语，这与”私法自治”、”私权自治”的表达方式存在类似的问题。

据此，意思自治中的”意思”，为意思表示中的意思，是行为人所要追求的、发生私法上法律效果的内心意图。

笔者最后分析”自治”一词，从辞源上讲，”自治”是多义词。

在汉文化谱系的相关语境中，”自”表述第一人称，表示”自己”，”本身”的意思。

”治”蕴含治理、管理、惩处等义项。

据此，”意思自治”中的”自治”，是自己为自己作主，自己管理自己的事务，从而自己为自己立法的意思。

简述民法典的六大基本原则民法典是我国民事法律体系的核心和基础，是规范公民、法人之间民事关系的根本法律。

民法典的六大基本原则是指指导民法典适用和解释的基本原则，它们包括平等自由原则、意思自治原则、诚实信用原则、保护当事人合法权益原则、公共利益原则和公平原则。

一、平等自由原则平等自由原则是指在民事关系中，公民、法人在法律面前是平等的，享有平等的民事权利和承担平等的民事责任。

这一原则体现了尊重个人意志和自由选择的价值观，保障了公民的个人权利和自由。

在民法典中，平等自由原则体现在各个方面，如婚姻家庭关系中夫妻双方享有平等地位、民事主体之间的合同自由等。

二、意思自治原则意思自治原则是指民事主体在民事行为中享有自主决定权，可以根据自己的意愿和利益自由选择、协商和约定。

这一原则体现了民事主体的自主性和自治性，强调了民事行为的自愿性和合意性，保护了当事人的交易自由。

在民法典中，意思自治原则适用于合同法、婚姻家庭法等方面，鼓励双方当事人通过自愿协商达成共识。

三、诚实信用原则诚实信用原则是指民事主体在民事行为中应当保持诚实守信，履行自己的义务，不得以欺诈、虚假等手段损害他人合法权益。

这一原则体现了信用的重要性和维护交易秩序的需要，倡导公民和法人在民事活动中遵循诚实、守信的行为准则。

在民法典中，诚实信用原则适用于合同法、侵权责任法等方面，保护了当事人的合法权益。

四、保护当事人合法权益原则保护当事人合法权益原则是指民法典对当事人的合法权益给予保护，在民事纠纷中保护弱势当事人的利益，维护社会公平正义。

这一原则体现了法律的公平性和正义性，保障了个人的合法权益不受侵犯。

在民法典中，保护当事人合法权益原则体现在婚姻家庭法、继承法、侵权责任法等方面，强调对弱势群体的保护。

五、公共利益原则公共利益原则是指民法典在保护个人利益的基础上，考虑社会公共利益的需要，对某些民事行为给予限制或者禁止。

这一原则体现了法律的普遍性和社会公共利益的重要性，保障了社会的稳定和利益的最大化。