刑法辅导笔记：间接正犯

间接正犯研究间接正犯研究一、引言在犯罪学领域中，正犯与从犯是两个重要的概念。

正犯指的是直接实施犯罪行为的人，而从犯则是在犯罪行为中提供帮助、支持或共犯的人。

正犯研究已经有了相对成熟的理论和研究成果，但是对于从犯的研究相对较少。

本文将重点探讨间接正犯的研究，旨在增进对从犯行为的理解和探索刑法的完善。

二、从犯的概念与分类从犯是指在犯罪中提供或参与帮助的行为，其与正犯之间有着一定的关系。

从犯的行为可分为直接从犯和间接从犯两种类型。

直接从犯是指在犯罪行为中直接参与，与正犯共同完成犯罪行为。

而间接从犯则指的是在犯罪行为中没有直接参与，但通过其他方式和手段提供帮助或支持。

三、间接从犯的特点间接从犯的特点主要表现在以下几个方面：1. 帮助与辅助：间接从犯往往通过提供某种帮助或辅助手段来促成犯罪行为的发生，如提供逃避追捕的藏匿和躲避等。

2. 间接参与：间接从犯在行为上没有直接的参与，但是却通过其他方式参与了犯罪行为，例如提供相关情报或资金支持。

3. 与正犯关系：从犯与正犯之间存在一定的关系，可能是家庭成员、朋友、同事等。

这种亲密关系在某些情况下会对从犯行为起到推动或引导的作用。

4. 被动影响：从犯行为中的决策可能受制于正犯的意愿和控制，从犯往往处于被动的地位。

有时候正犯会对间接从犯进行威胁、胁迫或达成共谋。

四、间接从犯的法律责任与惩罚在法律的角度上，间接从犯是可以追究刑事责任的。

虽然从犯的行为没有直接参与犯罪行为，但是提供帮助或辅助行为仍然构成了犯罪。

从犯行为通常被认为是对正犯的行为提供了一定的支持和协助，起到了重要的促进作用。

在刑法中，间接从犯与正犯的刑罚是有所不同的。

由于正犯直接实施了犯罪行为，其所受到的刑罚通常会更重。

而间接从犯在法律判定上会考虑其在犯罪行为中的具体作用和社会危害程度，刑罚相对较轻。

五、间接从犯的心理分析间接从犯行为背后往往存在着复杂的心理动因。

从心理学角度分析，间接从犯的心理动机可能包括以下几个方面：1. 从众心理：间接从犯可能会受到群体行为的影响，认同正犯的观点和行为方式，因此提供帮助和协助。

2016司法考试刑法复习笔记大全【2】共同犯罪一、必要共犯与任意共犯(一)对向犯：片面的对向犯只处罚一方(贩卖淫秽物品牟利罪)(二)聚众共同犯罪：处罚首要分子和积极参与者，只处罚首要分子的不是共同犯罪(三)集团共同犯罪：3人以上共同犯罪二、共同正犯三、间接正犯：强制他人犯罪、利用他人错误支配犯罪事实或者利用无身份的人(一)利用无刑事责任能力的人或者利用他人责任阻却事由(二)利用他人无意志活动或者胁迫他人对第三人犯罪(三)利用他人不知情、过失、犯他罪故意(四)利用他人的合法行为(五)利用被害人的行为四、狭义的共犯：实行犯、教唆犯与帮助犯(一)教唆犯：分则定为独立犯罪的不是共犯(二)帮助犯：分则定为独立犯罪的不是共犯五、事前有通谋的共犯与事前无通谋的共犯(承继共犯)六、片面共犯：一方认识到共同犯罪另一方未认识到共同犯罪。

处罚知情者七、不作为的共犯八、共犯与身份九、共犯的事实认识错误十、共同犯罪与犯罪形态十一、共犯处罚原则(一)主犯：承担全部责任(二)从犯：应从减免(三)胁从犯：应减免(四)教唆犯：作用，不满18重，未犯可从或减罪数一、单纯的一罪(一)继续犯(持续犯)：危险驾驶罪、非法拘禁罪(二)法条竞合犯1、合同诈骗罪与保险诈骗罪2、滥用职权罪与徇私枉法罪3、重婚罪与破坏军婚罪二、包括的一罪(一)连续犯：累计数额或者数罪并罚(二)集合犯：常习犯、营业犯与职业犯(三)吸收犯1、附随犯：杀人导致名牌服装损坏2、发展犯：购买毒药杀人3、盗窃之后损坏财物4、侵占保管物谎称被盗5、抢劫后出卖赃物(四)狭义包括的一罪：盗窃枪支后藏在家里、将伪造的货币出售、盗窃财物用来诈骗三、科刑的一罪(一)结合犯：绑架后杀人质、拐卖妇女后强奸、强奸后迫使卖淫(二)想象竞合犯：窃取国家秘密档案、非法拘禁后强迫劳动、偷药致人死亡(三)牵连犯：入户杀人、伪造证件招摇撞骗四、数罪并罚刑罚体系一、主刑(一)管制：3个月-两年数罪并罚3年应当同工同酬1、禁制令：管制或者缓刑可以适用禁制令管制最少3个月无言论自由缓刑最少2个月2、社区矫正：管制、缓刑、假释、暂予监外执行(二)拘役：1-6个月数罪并罚1年可以酌量发给报酬每月可以回家1-2天(三)有期徒刑：6个月-15年数罪并罚35年以上25年，35年以下20年(四)无期徒刑(五)死刑：以特别残忍的手段致人死亡的审判时75周岁的人可以适用死刑1、死刑立即执行：最高院判决或核准2、死刑缓期执行：两年无故意犯罪减为无期，有重大立功减为25年有期徒刑❶限制减刑：有组织暴力性犯罪、死缓的累犯限制减刑可以判决同时决定限制减刑❷期间：死缓从判决确定之日起计算，有期徒刑从死缓执行期满之日起计算二、附加刑(一)罚金：受灾暂时不能缴纳可以酌情减少或者免除(二)没收财产：仅限个人合法财产、保留家庭生活费，只能一次执行、不得减免民事优先：正当债务经债权人请求应当偿还，附带民事赔偿优先(三)剥夺政治权利：1-5年管制同期同时执行死刑、无期徒刑终身减为有期3-5年1、适用犯罪：危害国家安全罪应当严重扰乱社会秩序可以分则独立适用2、刑期计算❶独立适用从执行之日起计算❷管制同期同时计算、执行❸徒刑、拘役主刑期间当然实行，执行完毕或者假释之日起计算❹死刑、无期徒刑从判决发生法律效力之日起计算(四)驱逐出境刑罚裁量一、量刑：减轻处罚从轻处罚从重处罚二、量刑情节(一)累犯：应当从重不适用缓刑不适用假释1、一般累犯：有期以上执行完或赦免后5年内再犯有期以上，未成年人与过失犯罪除外2、特殊累犯：危害国家安全罪、恐怖活动、黑社会任何时候三选一(二)自首：可以从轻或减轻犯罪较轻可免除1、一般自首：自动投案2、特别自首(准自首)：被抓后供述新罪3、坦白：如实供述可从轻避免特别严重后果可减轻(三)立功：可以从轻或减轻重大立功可以减轻或免除1、一般立功：犯罪分子揭发他人罪行查证属实或提供重要线索侦破其他案件2、重大立功：检举揭发他人犯罪或抓捕嫌疑人可能判处无期徒刑或死刑的三、量刑制度(一)数罪并罚(二)缓刑制度：附加刑仍需执行1、适用：拘役、三年以下、轻、悔、无危、无重影2、不适用：累犯和犯罪集团首要分子3、考验期限：拘役2个月-1年有期1-5年刑罚执行一、减刑：除死刑外，重大立功应减刑(一)重大立功1、阻止他人重大犯罪活动的2、检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的3、有发明创造或者重大技术革新的4、在日常生产、生活中舍己救人的5、在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的6、对国家和社会有其他重大贡献的(二)减刑限度1、管制、拘役、有期徒刑不得少于1/22、无期徒刑不得少于13年3、限制减刑的死缓人，无期最少25年，25年最少20年(三)减刑程序：执行机关向中院提出建议合议庭悔改立功二、假释：假释后不得减刑(一)假释条件1、有期1/2以上，无期13年以上，最高院核准不受限制2、杀、强、抢、绑、放、爆、投、组暴10年、无期不得假释累犯不得假释3、应当考虑对社区影响(二)考验期限：从假释之日起计算有期徒刑为剩余刑期无期徒刑为10年(三)假释程序：执行机关向中院提出建议书合议庭。

目录司法考试刑法复习指导：修正的犯罪构成司法考试刑法复习指导：认识错误归责原则司法考试刑法复习指导：共犯问题备战司法考试：假释程序2010年司法考试刑法：一般主体与特殊主体(身份犯)司法考试刑法复习指导：修正的犯罪构成一、修正的犯罪构成概念修正的犯罪构成：是指以基本的犯罪构成为前提，适应犯罪行为的不同形态，对基本的犯罪构成加以某些修改变更的犯罪构成。

由于刑法分则条文都是以单个人犯既遂罪为标本规定某一具体犯罪的犯罪构成的，因此，单独犯的既遂状态的犯罪构成即属于基本的犯罪构成。

以此为前提，预备犯、未遂犯、中止犯等未完成形态的犯罪构成以及共同犯罪的犯罪构成则属于修正的犯罪构成。

由于犯罪的未完成形态以及共同犯罪的内容都在刑法总则部分规定，因此修正的犯罪构成要以刑法分则规定的基本的犯罪构成为基础，结合刑法总则的有关规定加以认定。

二、故意犯罪的未完成形态仅存在于直接故意犯罪中。

包括：预备形态、中止形态和未遂形态。

◆首先掌握不同犯罪有不同既遂标准：是法律规定的客观标准。

有结果犯、危险犯、行为犯。

盗窃、走私等罪要求一定的数额。

其次掌握要认定未完成形态，首先要认定犯罪阶段。

在预备阶段，只能成立预备和中止。

◆认定预备形态、中止形态和未遂形态的关键标准：预备形态：在预备阶段被迫停止;未遂形态：在实行阶段被迫停止;不是没有发生危害结果，而是没有达到该罪法定的既遂标准(如杀人未杀死，但致人重伤)。

起身去进行犯罪，尚属预备。

只有进行该罪规定的实行行为时，才算着手。

中止形态：在预备阶段、实行阶段和实行行为完成后都能成立，是主动停止。

但在实行行为完成后必须自动有效地防止犯罪结果发生，才成立中止。

此时犯罪必须尚未完成，否则就属于既遂后的恢复原状，不能成立中止。

中止的时间性、自动性、客观性、有效性——有时间顺序注意有时可能因为某些外部因素中止。

此时的外部因素只要达不到使行为人认为自己无法继续犯罪的强度，就仍然成立中止。

例如因为是熟人而放弃抢劫、因为被害人给钱而放弃杀人的，都成立中止。

司法考试刑法重点考点汇总笔记
1、共同犯罪
传统观点：主客观相统一的共犯1
现在的观点:违法层面的共犯2
1主客观相统一的共犯：要求二人以上（每个人都达到法定年龄，有承担刑事责任的能力），有共同的故意，有犯意的联络，彼此之间认识到自己不是一个人在犯罪，是与其他人一起在犯罪（即：存在共同故意），要求有共同行为，彼此的行为相互联系，相互帮助，形成有机的整体。

2违法层面的共犯：要求二人以上一起有意思的实施违法行为，即可成立共同犯罪。

2、教唆对象
主流观点:教唆犯的从属性观点3
分类：极端从属性说4（传统观点），限制从属性说5（现在的观点）
3教唆犯的行为依赖于被教唆者的行为，被教唆者实施了违法的行为，教唆者才构成犯罪。

4极端从属性说：要求被教唆的人必须达到刑事法定年龄，具有刑事责任能力。

5限制从属性说：要求被教唆的人有实施犯罪的行为，对责任不作要求。

3、两个具有不同身份的人,利用职务便利，实施违法行为,如何分析的问题
（例3为2005年卷二18题,至此没有再考过此知识点,不排除以考察不同理论，不同知识点的方式，再次考察,如例四）
(此例子涉及的观点，一直存在很大的争议，2003年曾考察,2005年考察了类似的例子）。

第六章客观（违法）构成要件1、法定性、其内容是说明行为对法益的侵犯性的客观要素、为违法性提供根据的客观要素，具体犯罪的故意的认识内容与意志内容均依赖于客观构成要件，故意就是对符合客观构成要件的事实的认识与容忍，即客观构成要件的内容就是故意的认识内容与意志内容。

2、违法行为类型化——客观构成要件——违法性3、形式的违法性——违反刑法实质的违法性——规范违反说:对社会伦理规范的违反，对国家整体法秩序的否定4、客观的违法性：法律乃客观的评价规范，无责任能力人侵害行为也具有违法性主观的违法性：法律乃对行为人的命令性规范，无责任能力人侵害行为也具有违法性5、行为无价值：行为本身包括客观行为与内心意思是恶的，结果无价值：结果是恶的，对法益的现实侵害与危险6、关于构成要件与违法性的关系行为构成要件说：构成要件不包括主观的、规范的要素，价值中立性，从而与违法性没有关系违法类型说：构成要件是从众多的行为中，将值得作为犯罪给予处罚的类型性的法益侵害与威胁，以法的形式规定下来。

构成要件是违法行为的类型化，是违法性的存在根据。

因此，只要是作为违法性基础的事实，主观要素、规范要素也好，都包含在构成要件之内。

7、本书立场：构成要件分为客观构成要件与主观构成要件，认为客观构成要件符合性是违法性的存在根据，构成要件符合性与违法性是部分孤立判断与整体判断、暂时判断与最终判断的关系。

客观构成要件不是纯粹法律形式、不是价值中立的，符合客观构成要件的行为具有违法性，正当防卫等行为不是所谓的形式上符合客观构成要件但实质上没有法益侵犯性的行为，而是孤立、暂时地判断具有客观构成要件符合性，但整体地、最终地判断不具有客观构成要件符合性，因而不具有违法性。

董彬说，违法性阻却事由是构成要件符合性的否定性评价，具有违法性阻却事由则不具有构成要件符合性。

8、客观构成要件符合性的判断，是一种价值判断与事实判断、形式判断与实质判断，也是一种类型判断。

9、作为客观构成要件要素的特殊身份，不包括加减的身份。

间接实⾏犯与共犯的错误怎么认定【间接教唆】浅论间接实⾏犯与共犯的错误认定间接实⾏犯,是实⾏犯的⼀种特殊形态,通常是指⾏为⼈不直接参与犯罪的实⾏,⽽是利⽤不构成共犯的第三⼈实⾏犯罪的情形。

共犯即指⼆⼈以上共同故意犯罪。

这⾥主要分析⼀下间接实⾏犯。

近代刑法理论中的间接实⾏犯概念,据考始于主观主义尚未普遍发达的德国刑法学。

⼀般认为,间接实⾏犯是客观主义的共同犯罪理论为弥补其共犯从属性说之不⾜⽽推衍出来的范畴。

共犯从属性说认为,共犯具有从属性,即教唆犯和帮助犯的成⽴是以正犯成⽴犯罪为前提。

在实⾏犯不构成犯罪时,教唆者和帮助者也就缺乏成⽴犯罪的依据,因此也就缺乏处罚他们的理由。

但具有刑事能⼒者教唆或帮助⽆刑事能⼒⼈实施犯罪,由于直接实⾏危害⾏为的⼈⽆刑事责任能⼒⽽不构成犯罪。

在这种情况下,如果仍然坚持共犯从属性说,坚持实⾏犯构成犯罪作为处罚教唆犯和帮助犯的基础,就会导致教唆者和帮助者不会受到刑罚的惩处,显然不利于打击犯罪,也不能实现刑法所应有的保护社会功能。

为调和客观主义共犯理论的⽭盾,将这种教唆犯和帮助犯称为间接实⾏犯,并使之对实⾏犯的犯罪⾏为负完全的刑事责任。

在成⽴间接实⾏犯的场合,由于其教唆或帮助的对象通常是未达刑事责任年龄的⼈、精神病⼈、⽆罪过⾏为⼈、过失⾏为⼈或者有故意的⼯具等情形,这就决定了他们之间不可能成⽴共同犯罪。

但鉴于其所教唆或帮助的对象本⾝所具备的特点,他们于实⾏犯来说只不过是其为达犯罪意图所利⽤的“⼯具”或中介⽽已。

从这⼀点来看,间接实⾏犯并不参与犯罪的直接实⾏,⽽只是以他⼈为“⼯具”并由该“⼯具”实⾏⾃⼰欲实⾏的犯罪⾏为。

由此,间接实⾏犯从本质上来看仍然是实⾏犯,“间接正犯并⾮正犯之外之物,不外是正犯的⼀种形态。

”根据间接实⾏犯与其所利⽤的对象之间具有利⽤性和⾮共同犯罪性质为基点,揭⽰了间接实⾏犯的本质特征:间接实⾏犯实⾏犯罪⾏为的间接性和承担刑事责任直接性的统⼀。

基于以上分析,所谓间接实⾏犯,是指⾏为⼈利⽤与其不构成共同犯罪的他⼈作为中介或“⼯具”实施犯罪⾏为并对他⼈的⾏为承担完全刑事责任的犯罪形态。

对危害⾏为从实⾏的特点上还可细分为：
直接实⾏，即本⼈亲⾃利⽤⾃⼰的肢体或利⽤⼯具实⾏犯罪（直接正犯）。

间接实⾏，即把他⼈或本⼈的的⾏为当作⼯具利⽤来（间接）实⾏犯罪（间接正犯）。

例：甲训练鸽⼦从开启的窗⼦进⼊⼈家，叼取放在桌⾯上的钱物，价值数额较⼤，甲成⽴盗窃罪。

甲的⾏为属于直接实⾏⾏为（利⽤⼯具）。

例：⼄要去美国开会，甲把1000克海洛因包裹在⾐服⾥，声称是给其在美国留学的⼉⼦丙的冬⾐，托⼄带给丙。

⼄在过海关时被查出。

甲成⽴⾛私毒品罪，因⼄确实不知情，属于被⼈当⼯具利⽤。

甲实际把⼄当作⾛私毒品的⼯具，甲是实⾏犯，间接实⾏。

把“本⼈”当⼯具利⽤的情形如，⾃⼰喝得烂醉⽽丧失神志（⾃陷⽆责任能⼒状态）将他⼈杀害。

实施杀⼈⾏为时丧失神志，是清醒时的⾃⼰利⽤烂醉时的⾃⼰犯罪。

这也被称为“原因⾃由的⾏为”，对其责任意思、责任能⼒追究到有⾃由意志的“原因⾏为”时。

浅论间接正犯的正犯性【摘要】间接正犯作为正犯的一种形式已在司法实践中得到了具体地运用。

但是，对于间接正犯因何被认定为正犯这一问题。

即间接正犯的正犯性问题，法学界仍未形成统一的定论。

基于此。

本文浅要地介绍和分析了关于间接正犯之正犯性的多种理论学说。

并在此基础上以间接正犯的特征为依据，论证了间接正犯的正犯性。

[关键词】间接正犯；特征；正犯性一、间接正犯的概念与特征(一)间接正犯的概念间接正犯指的是不直接实施符合刑法各罪构成要件的实行行为，而是利用具有某些情节而不负刑事责任或不发生共同犯罪关系的人作为中介实施其所预期的犯罪行为，并由其承担刑事责任的一种正犯。

(二)间接正犯的特征根据上述间接正犯的概念，我们可以得出间接正犯具有以下特征：1.实行行为的整体性和间接性间接正犯的实行行为是由利用行为和被利用行为结合而成的，利用者的诱致行为是犯罪的起因，在间接正犯的整个犯罪行为的发展过程中起着绝对支配、控制作用，被利用者的行为是在利用者的诱致行为的支配下，作为利用者行为的发展过程的自然延伸，因而，利用者的诱致行为和被利用者的行为这两部分就组成了一个不可分割的整体，二者的结合构成了间接正犯的实行行为，使间接正犯的实行行为具有了整体性特征；同时，利用者本身并不直接实施犯罪构成要件实行行为，危害结果主要是由被利用者的行为直接造成的，被利用者的行为实际上构成了间接正犯实行行为的主体部分，如果没有被利用者的中介行为，利用者的诱致行为所包含的现实危险性就不可能得到实现。

也这就使得间接正犯的实行行为在整体E呈现出了间接性，而这也正是其与直接正犯区别之所在。

2.非共同犯罪性我国刑法第二十五条第一款规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

”该款之规定明确了行为人若要成立共同犯罪必须符合三个要件，即主体的复数性、犯罪行为的共同性以及主观故意的共同性。

但在间接正犯中，由于利用者所利用的人为一定的人，如不具有刑事责任能力或不具有主观上故意，这就使间接正犯缺少了成立共犯必须满足的主体复数性和主观故意共同性的要件，从而使间接正犯具有了非共同犯罪的特征，这也使得间接正犯区别于共犯中的教唆犯。

作者： 陈兴良
作者机构： 中国人民大学法律系
出版物刊名： 法学杂志
页码： 32-33页
主题词： 间接正犯 我国刑法 犯罪行为 承担刑事责任 共同犯罪 刑事责任能力 间歇性精神病人 教唆犯 实施 司法实践
摘要： <正> 间接正犯是一个在我国刑法学界尚未引起重视的问题。

从刑法理论上探讨间接正犯,对于司法实践有着一定的指导意义。

本人不揣冒昧,结合我国刑法的有关规定,谈谈间接正犯的两个问题。

一、间接正犯的概念及形式间接正犯,即把一定的人作为中介实施其犯罪行为,其所利用的中介由于具有某些情节而不负刑事责任或不发生共犯关系,间接正犯对于其通过中介所实施的犯罪行为完全承担刑事责任。

这种实施犯罪行为的间接性和承担刑事责任的直接性的统一就是间接正犯。

论间接正犯实行着手【摘要】间接正犯是指通过帮助、支持或指示他人实施犯罪行为而间接参与的犯罪分子。

犯罪嫌疑人的界定涉及对其实际行为的分析和评估。

间接正犯的行为特征包括与实施犯罪行为的主体存在一定的联系和协助关系。

实行犯罪行为的方式主要通过提供帮助、提供物品或指示他人实施犯罪行为。

犯罪行为的构成要件包括明知犯罪行为的危险性和意图协助他人实施犯罪。

间接正犯实施犯罪行为的过程涉及计划、指导和协助等环节。

间接正犯与共犯的区别在于是否直接实施犯罪行为。

间接正犯实行着手的法律后果涉及相应的刑事责任和处罚。

对于司法实践的启示在于加强对间接正犯的认识和打击力度，维护社会法律秩序和公共安全。

【关键词】间接正犯、实施、着手、犯罪行为、构成要件、行为特征、共犯、法律后果、司法实践、重要性、启示、界定、过程、区别。

1. 引言1.1 定义间接正犯定义间接正犯是指在犯罪行为中，虽然不直接参与实施犯罪行为，但在犯罪行为发生过程中起辅助、促成、引导等作用，帮助犯罪主体实现犯罪目的的人员。

间接正犯通常不亲自实施犯罪行为，但其行为对于犯罪行为的完成起到关键作用。

间接正犯的行为可以是提供资金、器具、情报等支持，或者提供指导、布置犯罪计划等方式。

间接正犯虽然不直接实施犯罪行为，但其行为仍然是构成犯罪的一部分，应当承担相应的法律责任。

在司法实践中，对间接正犯的认定需要充分考虑其行为对犯罪行为的促成程度，以及其是否具有犯罪故意等因素。

对于那些明知他人将要实施犯罪行为，但仍然提供支持或帮助的人员，即使他们没有直接实施犯罪行为，也应当被认定为间接正犯。

对于间接正犯的认定，有助于完善法律体系，确保对于所有涉案人员都能够做出适当的法律裁决，维护社会秩序和公共安全。

1.2 犯罪嫌疑人的界定犯罪嫌疑人的界定是指在犯罪行为发生后，根据相关证据及相关法律规定，对可能与犯罪有关的个人进行初步调查和判断，确定是否具有嫌疑人身份。

犯罪嫌疑人通常是指在犯罪案件中有一定程度的涉案嫌疑，但尚未经过法院判决确定其有罪的个人。

第十二章共同犯罪一、共同犯罪概述1．共同犯罪的概念与性质（1）共同犯罪的概念共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

共同犯罪可以作广义与狭义之分。

①广义的共同犯罪广义的共同犯罪是二人以上共同实施的所有故意犯罪，其中包括任意的共同犯罪和必要的共同犯罪。

a．任意的共同犯罪，是指既可以由单独犯实施也可以由二人以上实施的犯罪。

b．必要的共同犯罪，是指刑法典分则的犯罪构成要件明确规定由二人以上共同实施才能成立的犯罪。

必要的共同犯罪包括“聚众型”犯罪和“对向型”犯罪。

②共犯理论分类a．根据共同犯罪人的分工不同，将共同犯罪分为正犯和共犯。

实行犯罪的人是正犯（也称为实行犯），没有实行犯罪的人是共犯（也称为非实行犯）。

b．狭义的共犯包括教唆犯和帮助犯。

③正犯分类a．根据实行者的人数多少将正犯分为单独正犯和共同正犯。

一人单独实行犯罪的是单独正犯。

两人以上共同实行犯罪的是共同正犯b．根据实行者是否直接实行犯罪又可以将正犯分为直接正犯和间接正犯直接实行犯罪的人是直接正犯。

利用他人为工具实施犯罪的人是间接正犯。

（2）共同犯罪的性质①共同正犯与犯罪构成要件的关系a．“犯罪共同说”认为，共同正犯必须是数人共同实行特定的犯罪，或者二人以上在完全相同的犯罪构成的范围内成立共同正犯。

b．“行为共同说”认为，共同正犯的成立不要求各个行为人必须共同实施特定的犯罪，只要二人以上实行了共同的犯罪行为即可，各个行为人以不同的犯罪意图实施了其他犯罪时也可以成立共同正犯。

c．“犯罪共同说”强调行为人主观故意和结果的共同性，而“行为共同说”强调行为本身的共同性。

②正犯与共犯的关系a．“共犯从属性说”认为，共犯成立的前提是正犯人实施了一定的犯罪行为，因此共犯的成立应当从属于正犯。

b．“共犯独立性说”认为，共犯的行为是共犯人本身固有的行为，是共犯人反社会性格的表现，即使正犯没有实行犯罪，对于共犯也应当独立处罚，因此共犯行为不从属于正犯行为。

c．从我国刑法规定的情况看，基本上采用了“共犯独立性说”。

教唆犯与间接正犯之比较摘要：教唆犯与间接正犯之间存在着很多但又可以辨明的相似之处，本文也仅是对两者之间的一些比较明显的且易混淆的内容进行说明。

关键词：教唆犯；间接正犯；一、教唆犯、间接正犯的概念及特征我国刑法理论界对于教唆犯的定义有很多，但是在仔细分析教唆犯的概念时，并不能十分完全的表达出教唆犯的准确定义。

当然，根据不同的需要当然可以对于概念的定义有所偏倚，就本文的写作目的而言，需要从另一个角度对教唆犯进行定义。

对于在对教唆犯进行定义时，可以从教唆犯的特征入手，把握其概念，教唆犯特征有二：1、教唆犯是犯意的制造者。

在大多数情况下，犯意都是犯罪分子的反社会意识量的积累导致质变的结果。

但在少数情况下，一个人尽管可能存在着一定量的反社会意识，但还不足以达到质变为犯意，外化为犯罪行为的程度。

也就是说，犯罪的思想基础还没有直接转化为犯罪的动因。

但在他人的教唆下，却走上了犯罪的道路。

因此，教唆就成为一个人的反社会意识迅速膨胀的催化剂。

教唆犯就是这种以对他人灌输犯罪意图、制造犯意为己任的共同犯罪人。

2、教唆犯通过他人实现其犯罪意图。

教唆犯制造犯罪意图，激发他人的犯罪决意，其目的是为了假他人之手实现本人的犯罪意图。

因此，教唆犯本人并不是要亲自实行刑法分则所规定的具体犯罪行为，而是唆使他人去实行，这就决定了教唆犯在共同犯罪中扮演的是幕后策划者的角色。

教唆犯的上述两个特征是同时并存的，这两个特征的相互结合，揭示出教唆犯在共同犯罪中的独特地位，并把教唆犯与其他共同犯罪人加以区别。

教唆犯是犯意制造者这一特征，使教唆犯与帮助犯得以区别。

教唆犯本人不直接实行犯罪这一特征，则使教唆犯与实行犯，尤其是共同实行犯中的造意犯加以区别。

从对教唆犯的两个基本特征分析中，可以初步概括出较为完整的教唆犯的概念，即故意地以指使、煽动、劝说、收买、欺骗、强迫等足以影响他人意识和意志的方法，致使具有相应刑事责任能力的、原无犯罪意图人，故意实施刑法分则规定的具体犯罪的人。

间接正犯：以中国的立法与司法为视角「摘要」间接正犯是大陆法系刑法中的概念，在目前中国刑法和司法解释中尚未使用这一术语。

但由于间接正犯能够准确而恰当地说明行为主体把一定的人作为中介实施其犯罪行为，而其所利用的中介由于某种情况不发生共犯关系的情形，这一问题在事实上早己进入我国刑法理论的研讨视野，并在司法实践中发挥着实际作用。

那么，中国的刑事立法与司法应给予间接正犯以何种地位，怎样认识间接正犯的性质，如何把握间接正犯的形式，实践中如何对间接正犯加以认定，就成为需要研讨的课题。

（Indirect criminal is a concept in criminal law of civil l aw. There is no such a concept either in China‘s criminal law or in its judicial interpretation of law. However the concept has already entered into China’s legal study and played a role in legal practice，as the concept can correctly and properly explain the situation th at the criminal mit crime without any media，but form coll aborate mitment with the media in certain circumstances. So the position，feature，forms of indirect criminals and reco gnizing of those in legal practice are all issues to be st udied.）一、引言：从一个基层法院的案例开始被告人张文俊，男，51岁，系北京汇从公司下属汇众金属表面合金化工厂厂长。

刑法中的间接正犯探究本文作者：陈兴良工作单位：中国人民大学间接正犯是一个在我国刑法学界尚未引起重视的问题。

从刑法理论上探讨间接正犯,对于司法实践有着一定的指导意义。

本人不揣冒昧,结合我国刑法的有关规定,谈谈间接正犯的两个问题。

一、间接正犯的概念及形式间接正犯,即把一定的人作为中介实施其犯罪行为,其所利用的中介由于具有某些情节而不负刑事责任或不发生共犯关系,间接正犯对于其通过中介所实施的犯罪行为完全承担刑事责任。

这种实施犯罪行为的间接性和承担刑事责任的直接性的统一就是间接正犯。

我国刑法虽然没有关于间接正犯的明文规定,但从刑法理论上进行分析,我国刑法中的间接正犯的形式可以分为四种。

现分述如下:(一)教唆未达到刑事责。

任年龄的人实施犯罪行为。

我国刑法第26条规定:教唆他人犯罪的.应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。

这里所谓的“他人”是指达到刑事责任年龄的人。

我国刑法第14条规定:已满十六岁的人犯罪,应当负刑事责任。

已满十四岁不满十六岁的人,犯杀人、重伤、抢劫、放火、惯窃罪或者其他严重破坏社会秩序罪,应当负刑事责任。

因此,教唆不满十四岁的人实施任何犯罪行为,教唆犯都以间接正犯论处。

教唆已满十四岁不满十六岁的人实施除刑法所规定的杀人、重伤、抢劫、放火、惯窃罪或者其他严重破坏社会株序罪以外的犯罪行为,教唆犯以间接正犯论处。

犯罪是人的意志行为,而人的意志能力包括辨认和控制自己行为的能力是受年龄制约的。

教唆那些不具备辨认和控制自己行为的能力或这种能力薄弱的未达到刑事责任年龄的人实施犯罪行为,无异于把这些人作为犯罪工具加以利用。

因此,让教唆者直接承担刑事责任是完全应该的,这也正是教唆未达到刑事责任年龄的人实施犯罪行为构成间接正枢的理论根据。

(二)教唆精神病人实施犯罪行为。

我国刑法第15条规定:精神病人在不能辨认或不能控制自己行为的时候造成危害结果的,不负刑事责任。

精神病人的大脑由于受到各种致病因素的影响,机能活动发生紊乱导致精神活动发生不同程度的变异,造成精神病人的意识和行为的异常。