经济法案例

例题1

甲公司欲作为发起人募集设立一股份有限公司，其拟定的基本构想包括以下内容：(1)为了吸引外资，开拓国际市场，7个发起人中有4个住所地在境外的发起人，这为公司的国际化打下良好的基础；(2)公司的注册资本是8000万元，其中7个发起人认购2500万元，由于公司所选项目有非常好的发展前景，其余的5500万元向社会公开募集；(3)由于是募集设立的股份有限公司，因此所有的出资必须是货币；(4)由于发起人认为发行工作很重要，因此决定成立专门小组，自己发行股份；(5)认股人在缴纳股款后，在任何情况下，都不可以要求发起人返还股款；(6)创立大会可以根据需要，结合市场情况由发起人决定召开的时间；(7)如果公司不能设立，发起人和缴足股款的认股人会共同承担相应的法律责任。

问：甲公司拟定的基本构想中哪些不符合法律规定？

（1）7个发起人中有4个住所地在境外的发起人不符合法律规定。《公司法》规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。而本题设立中的公司7个发起人中只有3个在中国境内有住所，没有超过半数或达到半数。

（2）公司的注册资本是8000万元，其中7个发起人认购2500万元不符合法律规定。因为在募集设立的情况下，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，而本案中发起人认购2500万元，没有达到35％的比例要求。

（3）所有的出资必须是货币是不符合法律规定的。为了保证资本的确定和充实，公司法规定，发起人除可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资外，其他股东必须是货币出资。当然，对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。不得高估或者低估作价。

（4）发起人决定成立专门小组，自己发行股份不符合法律规定。《公司法》规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。因此发起人是不能自己发行股份的。

（5）认股人在缴纳股款后，在任何情况下，都不可以要求发起人返还股款是不符合法律规定的。因为根据《公司法》规定，发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。

（6）创立大会可根据需要，结合市场情况由发起人决定召开的时间是不符合法律规定的。因为《公司法》规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当在30日内主持召开公司创立大会。创立大会由认股人组成。

（7）如果公司不能设立，发起人和缴足股款的认股人会共同承担相应的法律责任是不符合法律规定的。因为公司法规定，股份有限公司的发起人应当承担下列责任：①公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；②公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；③在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。

例题2

望乡电池厂是国有企业，经批准进行股份制试点。其试点方案如下：

(1)以本厂作为独家发起人，采用发起设立方式设立股份公司。

(2)采用原厂消灭、部分改组方式，即将主要生产经营性资产和非主要生产经营性资本由新成立的实业公司管理。 (3)股份公司中，预计股本总额为5亿元，发起人股东占总股本的80%(含工业产权、非专利技术作价资产占总股本的24%部分)，向社会募集股份，占总股东的20%。

(4)如果本厂获得上述股票计划额度，并经有关审批机关评审通过可以公开发行股票，其向社会公众发行的股票票面金额将确定为2元人民币，股份公司发起人持有的股票票面金额将确定为1元人民币。根据企业设立情况和市盈率，向社会公众发行股票价格每股确定为3.4元人民币。

问题：(1)望乡电池厂以工业产权、非专利技术作价出资部分是否合法?为什么?

(2)对于望乡电池厂作为独家发起人，采用发起方式设立股份公司是否合法?为什么?

(3)股份公司拟设置的股份结构中，向社会公众发行的股份额比例为20%是否符合法律规定的公司上市的股份结构条件，为什么?

(4)股份公司拟发行的股票因发起人和其他认购人不同而确定不同的票面金额是否合法?为什么?

(5)股份公司拟向社会公开发行股票价格每股确定为3.4元人民币是否合法?为什么?

（1）合法。《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资额不得低于有限责任公司注册资本的30%。

（2）不合法。依照法律的规定，股份有限公司的设立的方式有二：发起设立或募集设立，应该说发起人可以根据情况自由选择设立方式，当然无论哪种设立方式都必须符合法律所设定的条件。同时，根据《公司法》规定，设立股份有限公司，应当由2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。所以独家发起不合法。

（3）合法。根据《公司法》的有关规定，股份有限公司股票上市的条件之一是向社会公众发行的股份不得少于公司拟发行股本总额的15%。《公司法》第85条规定：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。”根据该条的规定，募集设立股份公司时，对于向公众发行的股份比例没有做限制，但发起人至少认购的股份比例是35%。因而本题中发起人认购股份达到80%，在这一点上应当是合法的。

（4）不合法。根据《公司法》规定，股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等，同次发行的股票，每股的发行条件和价格应当相同，任何单位或个人所认购的股份，每股应当支付相同的价额。

（5）合法。根据《公司法》规定，股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。

例题3

2006年2月，上海某国有公司（以下简称甲公司）拟将其全资拥有的乙国有企业（以下简称乙企业）整体改制设立股份有限公司，首次向社会公众发行股票并上市。甲公司制定了相应的方案，该方案有关要点如下：

（1）乙企业截至2005年12月31日经评估确认的净资产为4000万元。甲公司拟联合丙公司、公民赵四和钱五共同发起设立股份有限公司（以下简称丁公司）。丁公司的股本总额拟定为5000万元（每1股面值为1元。下同）其中：甲公司拟将乙企业的全部净资产按照认购4000万股。

丙公司以现金500万元认购500万股，赵四以现金290万元认购290万股。钱五以相关专利技术作价300万元按照70％的折股比例认购210万股。钱五折股溢价的90万元计入丁公司的资本公积金。

丁公司在各个股东交付了出资后，即签发并交付了股票。

（2）丁公司的董事会拟由7名董事组成，其中6名董事候选人相关情况以及拟在丁公司任职情况如下：

张一，拟任董事，现担任甲公司董事，拟同时兼任丁公司董事长。王二，拟经股东大会选举后担任职工董事，现是甲公司职工。李三，拟任董事，现担任丙公司总经理。赵四，拟任董事，拟以发起人身份以现金认购丁公司290万股。1998年3月起任一家企业总经理。2000年9月该企业破产清算完结，赵四对该企业破产负有个人责任。钱五，拟任董事，他于2004年因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑1年，现已刑满释放。孙六，拟任董事，孙六的父亲因经营失败对外负债60万元人民币，已到期但不能清偿。

发起人在制定章程时，对董事会的职权作了规定，其中有一点是经董事会的同意，可以公司财产为他人提供担保。

（3）丁公司拟申请向社会公众发行3000万股，发行价每股1元，募集资金3000万元。

例题4

要求：根据上述内容，回答下列问题：

（1）根据本题要点（1）所述内容，拟定的丁公司发起人人数、各发起人认购股份、交付股票的时间是否符合《中华人民共和国公司法》的规定？并分别说明理由。

（2）根据本题要点（2）所述内容，分别说明张一、王二、李三、赵四、钱五、孙六是否符合拟在丁公司担任董事或相关职务的任职资格条件？公司章程对于董事会职权的规定是否合法？并分别说明理由。

（3）根据本题要点（3）所述内容，丁公司拟申请向社会公众发行股份的数额是否符合有关规定？并分别说明理由。

（1）发起人数额符合《公司法》的规定。设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

拟定的发起人认购股份的折股条件不符合公司法的规定。根据《公司法》的规定，股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。

交付股票的时间不符合法律规定。《公司法》规定，股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。

（2）张一符合担任丁公司董事的任职资格。但不得事先内定丁公司董事长职务，因为根据《公司法》的规定，董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。王二符合担任丁公司董事资格，但产生的过程不合法。根据《公司法》的规定，董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。李三符合担任丁公司董事资格。赵四符合担任丁公司董事资格。赵四自其担任的企业破产清算完结之日起已经超过了3年。钱五符合担任丁公司董事资格。《公司法》规定，因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年的，不得担任公司的董事。但钱五并不是上述的经济犯罪。孙六符合担任丁公司董事资格。《公司法》规定，个人所负数额较大的债务到期未清偿的，不得担任公司的董事。本题中并不是孙六所负数额较大的债务，而是其父亲，因此，并不影响其担任公司的董事。

公司章程对于董事会职权的规定是合法的。《公司法》规定，董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。因此，董事会有权决定对外担保。

（3）丁公司拟申请向社会公众发行股份的数额符合规定。根据公司法的规定，股份有限公司向社会公众发行的部分不能少于股本总额的25％，现丁公司拟向社会公众发行的股份，占股本总额的37.5％。

例题5

某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于4月5日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：