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针锋相对,不要不痛不痒,各说各的理,同时也要理解和尊重对方,以君子之心相待。
诚如是,我们的宪法学界才能既有朝气,又能互相团结,完成繁荣学术、推动中国宪政建设的历史使命。
行政法学研究述评吴德星Ξ刘翠霄 1996年行政法学研究主要围绕行政法的理论基础、行政行为的一般原理及其具体制度、规制行政、行政程序法与行政诉讼等几个方面进行。
〔1〕对行政法学研究本身的有关问题的讨论,也是行政学研究的一个重要方面。
一、关于行政法学研究的若干问题关于行政法学研究〔2〕问题的探讨,主要围绕行政法学研究的方法与观念、行政法学的体系、行政法学存在的问题与研究前景的展望等问题进行。
关于行政法学研究的方法,除采用传统研究方法外,学界正尝试采取一些新的科学研究方法,并取得了一些成果。
〔3〕从1996年行政法学研究的情况来看,对比较行政法的研究取得了一些进展。
关于比较行政法的研究,有学者认为,法律是文化的一部分,是特定社会的经济、政治、历史与知识的产物。
一部法典或法律机制可以一致,法律文化却不行。
因此,要对一部法典或法律习惯做法有完整的理解,人们必须同时研究其产生的条件与环境。
只有这样,比较法才有意义。
制定出来的法律必须执行,而能得以执行的法律必须是大众所理解与接受有法律。
〔4〕关于行政法学体系的讨论,一直受到行政法学界的注意。
而行政法学体系与行政法体系之间,却具有密不可分的关系。
从我国现有的行政法体系来看,有学者认为,最大的弱点就在于缺乏独立的监督与控制机制。
因此,现行行政法体系缺乏有效的、独立的监督与控制,应成为行政法及行政程序法研究的当务之急。
〔5〕关于行政法学体系,有学者认为,行政法学体系是指行政法学内在逻辑结构的外在表现形式。
对行政法学的研究应以行政权为核心,具体体现为行政权的行使、行政权的保障、行政权的控制、行政权的救济四个方面。
我国行政法学体系的建立应围Ξ〔1〕〔2〕〔3〕〔4〕〔5〕 陈建福:《制定行政程序法若干基本问题的思考》,《行政法学研究》1996年第2期。
行政法学教学参考书目石佑启推荐1、方世荣主编：《行政法学与行政诉讼法学》人民法院出版社，中国人民公安大学出版社2003年版2、姜明安主编：《行政法学与行政诉讼法学》北京大学出版社，高等教育出版社1999年版3、胡建淼著：《行政法学》法律出版社1998年版4、罗豪才主编：《行政法学》（新编本）北京大学出版社1996年版5、应松年主编：《行政法学新论》中国方正出版社1999年版6、马怀德主编：《行政法与行政诉讼法》中国法制出版社2000年版7、叶必丰著：《行政法学》武汉大学出版社2003年第二版8、杨解君著：《行政法学》中国方正出版社2002年版9、杨解君主编：《行政诉讼法学》中国方正出版社2002年版10、张树义主编：《寻求行政诉讼制度发展的良性循环》中国政法大学出版社2000年版11、应松年主编：《行政诉讼法学》中国政法大学出版社2002年修订第二版12、姜明安著：《行政诉讼法学》北京大学出版社1993年版13、林莉红著：《行政诉讼法学》武汉大学出版社2001年版14、翁岳生编：《行政法》中国法制出版社2002年9月版15、陈新民著：《中国行政法学原理》中国政法大学出版社2002年版16、姜明安主编：《外国行政法教程》法律出版社1993年版17、王名扬著：《英国行政法》中国政法大学出版社1987年版18、王名扬著：《美国行政法》（上、下）中国法制出版社1987年版19、王名扬著：《法国行政法》中国政法大学出版社1988年版20、杨建顺著：《日本行政法通论》中国法制出版社1998年版21、于安编著：《德国行政法》清华大学出版社1999年版22、 [日]和田英夫著：《现代行政法》倪健民、潘世圣译，中国广播电视出版社1993年版23、 [日]室井力著：《日本现代行政法》，吴微译，中国政法大学出版社1994年版24、 [日]盐野宏著：《行政法》杨建顺译，法律出版社1999年版25、 [德]哈特穆特.毛雷尔著：《行政法学总论》高家伟译，法律出版社2002年版26、 [美]伯纳德.施瓦茨著：《行政法》，徐炳等译，群众出版社1986年版27、 [英]威廉.韦德著：《行政法》，徐炳等译，中国大百科全书出版社1997年版28、应松年主编：《行政行为法》，人民出版社1993年版29、杨海坤、黄学贤著：《中国行政程序的法典化——从比较法的角度研究》，法律出版社1999年版30、薛刚凌主编：《国家赔偿法教程》中国政法大学出版社1997年版31、杨解君、温晋锋著：《行政救济法》南京大学出版社1997年版32、马怀德著：《国家赔偿法的理论与实劣》中国法制出版社1994年版33、王万华著：《行政程序法研究》中国法制出版社2000年版34、方世荣著：《论具体行政行为》武汉大学出版社1996年版35、方世荣著：《论行政相对人》中国政法大学出版社2000版36、叶必丰著：《行政法的人文精神》湖北人民出版社1999年版37、沈岿著：《平衡论——一种行政法的认知模式》北京大学出版社1999年版38、李娟著：《行政法控权理论研究》北京大学出版社2000年版39、石佑启著：《论公共行政与行政法学换式转换》北京大学出版社2003年版40、关保英著：《行政法模式转换研究》法律出版社、中央文献出版社2000年版41、宋公德著：《行政法哲学》法律出版社2000年版充行于大陆坊间且水准还行的入门教材（截至2006年3月19日）：1.肯尼迪·沃伦《政治体制中的行政法》，中国人民大学出版社2005年版2.[德]哈特穆特·毛雷尔《行政法学总论》，法律出版社2000年版3.[德]汉斯·J·沃尔夫奥托·巴霍夫罗尔夫·施托贝尔《行政法》(第一、二卷)，中译本，高家伟译，商务印书馆2002年版4.韦德《行政法》，中国大百科全书出版社1997年版5.范扬《行政法总论》，中国方正出版社2005年版6.吴庚《行政法之理论与实用》，中国人民大学出版社2005年版7.翁岳生编《行政法2000》，中国法制出版社2002年版8.陈新民《中国行政法原理》，中国政法大学出版社2002年版9.姜明安主编《行政法与行政诉讼法》，北京大学出版社、高等教育出版社2005年第2版10.姜明安主编《行政法与行政诉讼法》，法律出版社2006年第2版11.朱维究王成栋主编《一般行政法原理》，高等教育出版社2005年出版社2005年版12.应松年主编《当代中国行政法》，中国方正出版社2004年版13.应松年主编《行政法与行政诉讼法》，法律出版社2005年版14.朱新力等《行政法学》，清华大学出版社2005年版15.关于行政诉讼法学入门教材，愚推下五书16.[德]胡芬《行政诉讼法(第5版)》法律出版社2003年版17.胡建淼主编《行政诉讼法学》，法律出版社2004年版（与高教社2003年版几乎是一本书）18.马怀德主编《行政诉讼法》，北京大学出版社2004年版19.王麟等《行政诉讼法》，法律出版社2005年版20.杨解君主编《行政诉讼法学》，中国方正出版社2002年版关于行政诉讼法学入门教材，愚推下三书1.何兵主编《行政法案例研习》，高等教育出版社2005年版2.叶必丰主编《行政法与行政诉讼法案例》，中国人民大学出版社2005年版3.马怀德主编《行政诉讼法案例教程》，中国政法大学出版社2005年版宪法与行政法学阅读书目[美]黄仁宇：《万历十五年》，三联书店1998年版[美]亨廷顿：《变化社会中的政治秩序》，三联书店1989年版[法]埃米尔·杜尔凯姆：《社会学方法的规则》，华夏出版社1999年版[法]伽达默尔：《真理与方法》，上海译文出版社1999年版[法]卡尔·波普尔：《科学知识进化论》，三联书店1987年版[法]卡尔·波普：《历史决定论的贫困》，中国社会科学出版社[德]哈贝马斯：《交往行动理论》，重庆出版社1994年版[瑞士]让·皮亚杰著，：《人文科学认识论》，中央编译出版社[英]亨利·梅因：《古代法》，中国社会出版社1999年版[英]丹宁勋爵：《法律的训诫》，法律出版社,1999版[英]丹宁勋爵：《法律的正当程序》，法律出版社1999版[英]洛克：《政府论》，商务印书馆1982版[英] 密尔：《代议制政府》，商务印书馆1982版[英]密尔：《论自由》，商务印书馆1959版[英]斯坦•香德等：《西方社会的法律价值》，中国人民公安大学出版社1990版[英]哈特：《法律的概念》，中国大百科全书出版社1996年版[美]伯尔曼：《法律与革命》，中国大百科全书出版社1993年版[美]伯尔曼：《法律与宗教》，三联书店1990年版[美]艾伦·沃森：《民法法系的演变及形成》，中国政法大学出版社1993年版[美]伯纳德·斯瓦茨：《美国法律史》，中国政法大学出版社1990年版[美]D·布迪、莫里斯：《中华帝国的法律》，江苏人民出版社1993年版[美]M·E·泰格、M·R·利维：《法律与资本主义的兴起》，学林出版社1996年版[美]霍贝尔：《原始人的法》，贵州人民出版社1992年[美]罗纳德·德沃金：《认真对待权利》，中国大百科出版社1998版[美]麦克尼尔：《新社会契约论》，中国政法大学出版社1994版[美]史蒂文·J·伯顿：《法律和法律推理导论》，中国政法大学出版社1998年[美]本杰明•卡多佐：《司法过程的性质》，商务印书局1998年版[美]麦考密克：《制度法论》，中国政法大学出版社1994年版[美]昂格尔：《现代社会中的法律》，中国政法大学出版社 1994年版[美]弗里德曼：《法律制度》，中国政法大学出版社1994年版[美]汉密尔顿等：《联邦党人文集》，商务印书馆1980版[美]迈克尔•D•贝勒斯：《法律的原则》，中国大百科全书出版社1996年版[德]茨格特：《比较法总论》，贵州人民出版社1992年版[德]拉伦兹：《法学方法论》，五南图书出版公司1996年版[德]凯尔森：《法与国家的一般理论》，法律出版社1999年版[德]凯尔森：《法与国家的一般理论》，中国大百科全书出版社1996年版[法]勒内·达维德：《当代主要法律体系》，上海译文出版社1984.年版[法]孟德斯鸠：《论法的精神》，商务印书馆1995版[法]卢梭：《社会契约论》，商务印书馆1980版[法]卢梭：《论人类不平等的起源和基础》，商务印书馆1962版[法]托克维尔：《论美国的民主》，商务印书馆1988版[意]文森特·奥斯特罗姆：《复合共和制和政治理论》，上海三联书店1999年版[日]大木雅夫：《比较法》，法律出版社1999年版[日]大须贺明：《生存权论》，法律出版版2001年版[日]谷口安平：《程序的正义与诉讼》，中国政法大学出版社1996年版[日]棚濑孝雄：《纠纷的解决与审判制度》，中国政法大学出版社1994年版杨仁寿：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年版瞿同祖：《中国法律与中国社会》，中华书局1981年版张志铭：《法律解释操作分析》，中国政法大学出版社1999年版季卫东：《法治秩序的建构》，中国政法大学出版社1999年版王利明：《司法改革研究》，法律出版社2001 年版宋冰：《程序、正义与现代化》，中国政法大学出版社1998年版[美]路易斯•亨金等：《宪政与权利》，三联书店1996年版[美]斯蒂芬•C•埃尔金：《新宪政论》，三联书店1997年版[美]爱德华•S•考文：《美国宪法的高级法背景》，三联书店1996年版[美]杰罗姆•巴伦：《美国宪法概论》，中国社会科学出版社1995年版[美]弗里德里希：《超验正义——宪政的宗教之维》，三联出版社1997年版[法]M•J•维尔：《宪政与分权》，三联书店1997年版万鄂湘：《欧洲人权法院判例评述》，湖南人民出版社1999年版刘海年：《经济、社会和文化权利国际公约研究》，中国法制出版社2000年版[英]韦德：《行政法》，中国大百科出版社1997年版[美]伯纳德·施瓦茨：《行政法》，群众出版社1986年版[日]盐野宏：《行政法》，法律出版社1999年版[德]平特纳：《德国普通行政法》，中国政法大学出版社 1999 年版[德]毛雷尔：《德国行政法总论》，高家伟译，法律出版社2001年版翁岳生编：《行政法》（2000），上下册，中国法制出版社，2002年9月第一版蔡志方：《行政救济与行政法学》，三民书局1993年版吴庚：《行政法的理论与适用》，三民书局（增订五版）龚祥瑞：《比较宪法与行政法》，法律出版社1985年版王名扬：《英国行政法》，中国政法大学出版社1987年版王名扬：《美国行政法》，中国法制出版社1995年版王名扬：《法国行政法》，中国政法大学出版社 1988年版罗豪才：《现代行政法的平衡理论》，北京大学出版社1997年版杨建顺：《日本行政法通论》，中国法制出版社1998年版法理学专业博士生参考书目（中山大学）一、法学理论专业博士基础参考书：1、哈特：《法律的概念》，张文显等译，北京：中国大百科全书出版社，1996年。
在上世纪末，我国行政法学已经全面深入的形成了基本理论体系，近年来，我国行政法学学者越来越关注行政法学的发展趋势，本文分析了我国行政法学的现状，并对我国未来的行政法学研究方向作了宏观预测，期待能推动我国行政法学进一步发展。
一、我国行政法学的研究现状我国行政法学起步比较晚，可分为三个研究阶段：第一个阶段：80年代初期至80年代后期是我国行政法学研究的恢复和酝酿阶段，文革结束就开始行政立法理论的研究;第二个阶段：80年代后期至90年代中期是我国行政法学的初步发展时期，民主与法制建设取得长足的进步，行政法学理论的研究也逐渐趋向成熟;第三个阶段：90年代中期至20世纪末是行政法学全面深入发展并形成了基本理论体系。
硕果累累首先是行政法学研究研究领域大大的拓展，例如：行政行为的研究扩大到行政立法、行政许可、行政监督、行政强制执行、行政合同、行政指导等领域;其次行政法学研究的深度也大大加深了。
在行政法的理论基础、基本原则与功能、行政自由裁量权的控制、司法审查范围、具体或抽象的行政行为的区分等专题上都有了重要的突破。
但目前在我国行政法学研究取得的进步背后，仍存在不少问题，(一)研究方法单一、回应现实需求的能力不强。
高水平的学术成果不多，低层次的研究重复出现，国内许多学者把关注点放在对新法律的解释、注解上;有明显的“立法主义”倾向。
对于各地政府在行政执法制度改革中的一些创新举措，学界关注度还不够。
在研究方法上，很有必要加强跨学科、跨专业领域的研究方法进行对行政法学的研究。
现就有学者从社会学、经济学的角度来研究行政法学。
(二)制度和体系设计过程当中仍存在不足指出。
行政法分为行政组织法、行政行为法和行政监督法。
回顾我国行政立法的发展过程，与国外相反，先制定行政诉讼法、行政复议法、国家赔偿法、行政处罚法等，至今还没行政组织法。
我国目前一直存在着中央和地方沟通少，缺乏统一性，没有一部立法明确的规定中央与地方之间的关系，在管理上只能依靠政策，亟需制定一部行政组织法。
法学院本科生毕业论文选题指南一、法理学1。
全球化与中国法律变革2。
法学的基本范畴研究3.论法律信仰的培养4.论西方法学流派（自然法学派、分析法学派、社会法学派、统一法学派等）5．论立法监督体制的完善6．论我国法律平等的理论与实践7．论我国法律监督8．论我国的司法原则9．论法学研究方法的革新10．论司法考试与法学教育之良性互动11．论文化传统对当代中国立法的影响12．论传统法律资源与法制现代化之关系13．论法律职业共同体在法治社会中的作用14．法律程序的意义15．论法律移植16．权力与权利关系研究17．纠纷的解决原理18．司法中的正义问题19．法与利益20．论传媒与司法的关系21．论部门法(民法、刑法、经济法、国际贸易法等）的价值22．现代法的人文困境及其出路23．论法治的文化基础24．论司法公正与新闻自由25．论程序正义26．论法律解释27．文学作品的法理学28．论沉默权29．安乐死在我国的合法化30公民权利与迁徙自由法学院本科生毕业论文选题指南二、法律史学1。
论中国古代的恤刑观念对当代司法实践的影响2.论中国古代监察制度的当代价值3。
传统情理法在当代司法实践中的适用研究4。
论中国古代契约精神5。
传统调解制度的当代价值研究6.论复仇观念对中国当代刑法的影响7.从明清小说看中国传统诉讼观念8。
论情理法与冤案9。
论家法族规在中国古代社会存在的合理性10.民间习惯法在明清司法审判中的作用探析11。
典卖制度在中国古代社会存在的合理性研究12.传统诉讼文化在当代构建和谐司法环境中的作用研究13。
满族传统法文化探析14。
论中国古代的证据规则15.论中国传统“人治”思想的当代内涵16。
论中国传统法律思想中的“信”17。
论先秦儒家“德治”思想的当代内涵18.中国亲属制度传统与罗马法比较研究19。
论大陆法系与中国法律的近代转型20。
罗马法的传播对中国法学教育的启示法学院本科生毕业论文选题指南三、宪法与行政法学(一)宪法学1.论我国宪法性法律2.论宪法的制裁性3.论法治原则的实现途径4.论国家权力与公民权利的关系5.社会主义市场经济条件下对宪法功能的再认识6.宪政的中国语境7.人权原则之当代演进8.宪法司法化研究9.宪法诉讼制度初探10.我国选举制度改革初探11.对弱势群体的宪法保护12.宪法基本权利的效力问题研究13.论大学生的宪法权利14.从网络暴力现象看言论自由的法律规制15.论新闻自由的权限16.安乐死与宪法权利研究17.论户籍改革制度与迁徙自由18.环境权入宪的理论探讨19.论基本权利的冲突与平衡20.财产的征收、征用与依法补偿21.宪政视野下的农村城市化问题22.乙肝患者生存权的宪法保护（疾病与平等：从乙肝歧视案谈起）23.论农民工的宪法权利保护24.论公民的住房权25.论人民代表与人民代表大会的关系26.公务员制度的理论与实践27.论孙中山的宪政思想28.论美国式的违宪审查制度29.西方国家宪法保障制度比较研究30.弹劾制比较研究法学院本科生毕业论文选题指南三、宪法与行政法学（二)行政法学1。
行政法行政法泛指有关国家行政管理的法律、法规。
行政法有一般行政法和特别行政法之分。
一般行政法：指具有以下内容的法律法规：规定国家行政管理的基本原则、方针、政策；国家机关及其负责人的地位、职权和职责；国家机关工作人员的任免、考核、奖惩；有关行政体制改革和提高行政机关的工作效率等等。
特别行政法：指规范各专门行政职能部门如教育、民政、卫生、统计、邮政、财政、海关、人事、土地、交通等方面的管理活动的法律、法规。
行政法的概念作为行政法调整对象的行政关系主要包括四类：(1)行政管理关系。
即行政机关、法律法规授权的组织等行政主体在行使行政职权的过程中，与公民法人和其他组织等行政相对人之间发生的各种关系。
行政主体与行政相对人之间形成的行政管理关系，是行政关系中的主要部分。
行政主体的大量行政行为，如行政许可、行政征收、行政给付、行政裁决、行政处罚、行政强制等，大部分都是以行政相对人为对象实施的，从而与行政相对人之间产生行政关系。
(2)行政法制监督关系。
即行政法制监督主体在对行政主体及其公务人员进行监督时发生的各种关系。
所谓行政法制监督主体，是指根据宪法和法律授权，依法定方式和程序对行政职权行使者及其所实施的行政行为进行法制监督的国家权力机关、国家司法机关、行政监察机关等。
(3)行政救济关系。
即行政相对人认为其合法权益受到行政主体做出的行政行为的侵犯，向行政救济主体申请救济，行政救济主体对其申请予以审查，做出向相对人提供或不提供救济的决定而发生的各种关系。
所谓行政救济主体，是指法律授权其受理行政相对人申诉、控告、检举和行政复议、行政诉讼的国家机关。
主要包括受理申诉、控告、检举的信访机关，受理行政复议的行政复议机关，以及受理行政诉讼的人民法院。
(4)内部行政关系。
即行政主体内部发生的各种关系，包括上下级行政机关之间的关系，平行行政机关之间的关系，行政机关与其内设机构、派出机构之间的关系，行政机关与国家公务员之间的关系，行政机关与法律、法规授权组织之间的关系，行政机关与其委托行使某种行政职权的组织的关系等等。
经济法：社会主义市场经济的基本法叶菁一研究经济法的地位主要涉及两个问题：一是经济法是否为一个独立的法律部门;二是经济法在一国的法律体系中处于何种位置。
显然，后者是以前者为前提和基础的。
至于前者，经济法是一个独立的法律部门已成为法学界的普遍共识。
而后者，专家、学者却鲜有论及，本文试图探讨的正是这一问题。
只有对经济法的地位作出恰如其分的估价，才能更有利于经济法及经济法学的繁荣和发展。
一法作为上层建筑的重要组成部分，是由经济基础决定并为之服务的。
有什么样的经济基础，就有什么样的法。
法律部门的形成和法律规范的作用，都必须反映现实社会经济制度和经济管理体制的要求。
正如马克思所说：“……无论是政治的立法或市民的立法，都只是表明和记载经济关系的要求而已。
”“法律应该以社会为基础。
法律应该是社会共同的、由一定物质生产关系所产生的利益和需要的表现”。
为此，要研究经济法的地位，首先必须对我国的经济基础加以考察。
当前，我国正处于社会主义初级阶段，确立了以公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度，并实行以按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度。
为实现现阶段国家的根本任务，党的十四大又明确指出：我国经济体制改革的目标，是建立社会主义市场经济体制。
社会主义市场经济既然属于市场经济，那么就应当遵循市场经济的一般规律。
市场在资源配置中起基础性作用是所有市场经济类型的共同特征。
为了实现市场对资源配置的基础作用，社会主义市场经济至少应满足以下几个要求：(1)市场主体具有独立的利益(已有财产的独立以及经济目标的独立)、独立的意志(能自主地选择)，以及主权间的平等(不存在身份上的依附关系)。
(2)市场主体有权独立支配自己的财产，并根据市场上某种商品的供求关系和投入产出关系，自行作出生产计划和决策。
(3)主体的市场行为是契约行为，体现较充分的自治(非依法律明示不得被干预)。
(4)能有效排除制约市场活动的因素(主要包括垄断、限制竞争和不正当竞争)，以维护自由、公平的市场竞争秩序。
《经济法学》教案序言一、经济法学及其研究对象(一)经济法学的定义(二)经济法的研究对象：经济立法(经济法纲要，西部大开发法)、经济执法、经济守法。
二、经济法学的特点(一) 前沿性(尖端性)传统法律和法学二元结构的破产，现代经济法的产生；经济法最能反映现代信息时代的生活；经济法为传统法学提出了挑战，引起了整个法学的变革。
(二)跨学科性。
民法理论、行政法理论。
(三)结构似“松散”。
各部份之间缺乏较强的逻辑联系：总则与分则，分则各部分之间--------“跳跃式”、“梯坎式”。
(四)变化快：原因------经济的发展，本身变化快；我国正处于改革时期，一些方面无法而靠政策，一些方面的立法又不成熟；宏观调控政策对经济法的直接影响。
三、经济法学的体系1、注意比对法学的体系与经济法体系的区别：性质不同，一是一门学科的理论构成体系，一是法律的实践构成体系；范围不同，一是有基础理论，一则无此部分。
2、经济法学的体系：五大版块——经济法基础理论，市场主体规制法论、市场秩序法论、宏观经济调控法论、社会分配法论四、学习经济法学中应当注意的几个问题(一)注意经济法不同于民商法和行政法的特殊性(二)注意把握国家经济政策的变化和走向(三)注意经济法的实用性，联系实际（五、经济法学研究的新动向）第一讲经济法的产生和发展一、区分两个不同的概念“经济法”一词的产生与经济法的产生首先是两者的含义不同，经济法一词的产生，前者是指经济法这一名词的提出，后者则是指法律的产生；其次是学科归属不同，属于语词学的研究范畴，经济法的产生则是法学(法史学)的研究范畴；再次，经济法一词的产生与经济法的产生并不同步，提出经济法一词，并不等于就有了经济法，反之，有了经济法律规范，不一定有经济法这一名词。
经济法一词的提出和发展，大体有经历了以下重要环节：1、1755年法国著名的空想社会主义者摩莱里(Morelly)在他出版的<自然法典>(1775年出版，故有两说)一书中首先使用了“经济法”这一概念。
行政法学视野中的经济法——经济行政法之论(一) 自经济法在我国产生起，有关经济法的性质、地位及其经济法与行政法的关系一直是法学界久盛不衰的话题，但至今为止对这些问题的讨论多集中在经济法学界，本文则试图从行政法学的角度去认识经济法，分析经济法与行政法的关系。 一、对经济法学界关于经济法及其行政法关系认识的析评 1986年《中华人民共和国民法通则》的颁布，宣告了以“纵横统一论”为基础的大经济法的解体，尽管自此以后经济法学界仍有个别学者坚持以“纵横统一论”作为经济法的基础理论（注：孔德固：《“纵横统一论”是科学的经济法基础理论》，《政法论坛》1997年第1期。），但属经济法学研究中的个别理论现象，多数学者转向“经济管理关系论”，将经济法定义为“政府管理经济的法律”（注：李中圣：《经济法：政府管理经济的法律》，《吉林大学社会科学学报》1994年第1期。），将经济法的调整对象界定为国家调节社会经济过程中发生的社会关系，即国家经济调节管理关系（注：漆多俊主编：《经济法学》，武汉大学出版社1998年版，第11页。），有学者甚至得出这样的结论：“在经济法学研究中，人们的最大共识莫过于‘经济法应调整经济管理关系’的判断”，并认为“把经济法的调整对象概括为经济管理关系，体现了社会主义国家管理经济的职能，也符合经济法的本来含义”（注：王保树：《市场经济与经济法学的发展机遇》，《法学研究》1993年第2期。）。因此，经济法学在近十多年特别是1992年党的十四大提出建立社会主义市场经济体制以来的理论研究中，“经济管理关系论”基本上占据了经济法学研究的统治地位，成为经济法学研究中代表性的理论基础（注：经济法学界关于经济法的基本观点很多。在诸多观点中，以“经济管理关系论”最具代表性，其他的观点或难引起理论界的共鸣，或为“经济管理关系论”的不同表述方式，所以，本文以“经济管理关系论”为基础展开讨论，其他的观点不再一一评析。）。 由于“经济管理关系论”将经济法的调整对象界定为经济管理关系，因此，什么是经济管理关系或者说经济管理关系的本质是什么？这是经济法学界集中讨论的一个问题。在1992年以后，经济法学界逐渐从争执不休的状态中摆脱出来，从市场经济与国家干预的角度去认识和把握经济管理关系，把经济管理关系的本质理解为国家干预经济所形成的经济关系。但是，国家干预经济所形成的经济管理关系是否都属于经济法调整对象的范围呢？对此，经济法学界分歧较大：有的认为所有的经济管理关系皆属于经济法调整的范围（注：谢次昌：《论经济法的对象、地位及学科建设》，《中国法学》1990年第6期。），有的认为笼统地讲经济法调整所有的经济管理关系是不妥的，因为经济管理关系中还包含有行政管理关系，而行政管理关系应由行政法调整，经济法只应调整部分经济管理关系（注：王保树：《经济体制转变中的经济法与经济法学的转变》，《法律科学》1997年第6期。）。但哪部分经济管理关系应由经济法调整经济法学界意见又不一致：有的认为经济法调整的是国家以公有财产和公共利益代表人的身份参与市场经济活动所形成的纵向经济关系（注：尹中卿：《社会主义市场经济法律体系框架初探》，《法学研究》1993年第6期。），有的则根据国家经济管理手段的不同把国家的经济管理划分为直接管理和间接管理，认为在直接管理领域发生的经济管理关系，本质上是一种以权力从属为特征的行政关系，这部分管理关系应由行政法调整，而在间接管理领域发生的经济管理关系，则是一种非权力从属性的经济关系，这部分经济管理包括宏观调控经济关系和市场管理经济关系两个方面，它们才是经济法的调整对象（注：王保树：《经济体制转变中的经济法与经济法学的转变》，《法律科学》1997年第6期。），还有的学者认为，经济法调整的仅仅是间接宏观调控性经济关系（注：王希圣：《经济法概念新论》，《河北法学》1994年第2期。），等等。所以，尽管经济法学界多数学者主张或赞同“经济管理关系论”，但学者们对作为经济法调整对象的“经济管理关系”的理解和认识并不一致。 将经济法的调整对象界定为经济管理关系，虽然将经济法与民商法区分开来，但与行政法的调整对象-行政管理关系发生了碰撞，所以，经济法学界在诠释这一基础理论的同时一直致力于经济法与行政法关系的讨论，力图将经济法从行政法中分离出来。 （一）在经济法学界，学者们大多从以下诸方面阐述经济法与行政法的区别 1.经济法与行政法的调整对象不同 从调整对象的角度区分经济法与行政法，这是经济法学界集中讨论的一个方面。但由于学者们对经济法所调整的经济管理关系的性质及其范围缺少统一认识，因而，在讨论作为经济法调整对象的经济管理关系与作为行政法调整对象的行政管理关系之间到底有哪些本质的不同和区别时其观点亦各不相同。从总体上说，凡主张经济法应调整所有经济管理关系的学者多依据管理内容有无经济性而将国家的管理关系分为经济性的管理关系和非经济性的管理关系，认为行政法调整的是非经济性的管理关系，而经济法调整的则是经济性的管理关系，从而依据调整对象是否具有经济内容而将经济法与行政法区分开来（注：刘国欢：《经济法调整对象理论的回顾、评析与展望》，《法律科学》1996年第1期；梁慧星等：《经济法的理论问题》，中国政法大学出版社1986年版，第213页。）。凡主张经济法只调整部分经济管理关系的学者则多从作为经济法调整对象的经济管理关系与作为行政法调整对象的行政管理关系（包括部分经济管理关系）的不同法律属性方面去分析两者的不同和区别，他们从传统的行政管理理念出发，将行政管理关系理解为一种直接的、以命令服从为特征的隶属性的社会关系，因此，在经济管理领域，如果经济管理关系是依据行政命令而发生的，是一种直接的管理关系的话，那么，这种管理关系就是一种仅具经济外壳的行政关系，它应由行政法去调整；相反，如果经济管理关系的发生根据不是行政命令，而是普遍性的调控措施、间接的调节手段，那么，这种宏观的、间接的、非权力从属性的经济管理关系应由经济法调整，因为这种经济管理关系与一般的行政管理关系有着本质的不同（注：王保树：《市场经济与经济法学的发展机遇》，《法学研究》1993年第2期。）。 2.经济法与行政法的调整手段不同 基本的看法认为行政法主要依靠直接的调整方式作用于管理对象，而经济法则主要采用间接的调整方式（注：徐中起等：《论经济法与行政法之区别》，《云南学术探索》1997年第5期。）；行政法主要采取单一的以行政命令为主的行政手段，而经济法的调整手段主要体现为普遍性的调控措施，体现为财政、税收、金融、信贷、利率等经济手段的运用，经济法发生作用的主要方式是通过充分发挥经济杠杆的调节作用引导市场经济的发展（注：李中圣：《关于经济法调整的研究》，《法学研究》1994年第2期；徐中起等：《论经济法与行政法之区别》，《云南学术探索》1997年第5期。）。从而以经济管理的方式是经济手段还是行政手段作为区分经济法与行政法的标准之一。 3.经济法与行政法的法律性质不同 在经济法学界，有学者引证英美法系国家行政法的观念而将我国的行政法定性为“控权法”、“程序法”、“管理管理者之法”，认为行政法并不重在经济管理中的经济性内容，它重在经济管理中的程序性内容，并以行政程序监督权力的行使，防止权力的滥用；而经济法既不是也无需是控权法，经济法最关注的是用以干预经济的调控政策、竞争政策是否得当，并认为对作为经济法主体的行政机关制定这些经济政策的行为进行控制是荒谬的（注：徐中起等：《论经济法与行政法之区别》，《云南学术探索》1997年第5期。）。这种观点将经济法视为一种实体法、授权法。 此外，还有学者从行政法与经济法所追求和实现的价值目标、行政法与经济法产生的不同历史背景等方面去分析经济法与行政法的不同：认为行政法所追求和实现的是国家利益，而经济法所追求和实现的是社会公共利益；行政法是在资产阶级革命胜利后在“法治国”、“依法行政”的理念下产生的，是政治法，而经济法则是生产社会化和垄断的产物，它产生于自由资本主义竞争向垄断过渡的阶段，是国家干预经济的结果；在我国，行政法是计划经济的产物，是计划经济的法律代名词，它无法承担起管理市场经济的任务，对市场经济的干预和管理只能依赖经济法，实质意义上的经济法是市场经济的产物，等等。 （二）经济法学界在讨论经济法以及其与行政法的区别时以下问题值得一提 1.在关系到经济法地位的一系列基本问题上至今没有形成共识 具体表现在：（1）在经济法的调整对象方面，如前所述，尽管经济法学界多数学者赞成“经济管理关系论”，但作为经济法调整对象的经济管理关系到底具有哪些本质特征以及它与作为行政法调整对象的行政管理关系之间有哪些实质性的不同和差异至今未能解释清楚，至于不赞成仅以经济管理关系作为经济法调整对象的观点就更多、更杂。因此，经济法的调整对象到底是什么，这实际上是经济法学界讨论至今仍未能解决的一个基本问题。（2）在经济法的调整方式上，尽管多数学者将经济法的本质特征定性为国家干预经济之法，但是，国家干预经济（经济管理）的方式或者说“国家之手”有哪些具体表现形式说法不一：有的认为，国家之手有三种基本动作即强制、参与和促导（注：漆多俊主编：《经济法学》，武汉大学出版社1998年版，第29—31页。），有的认为国家干预经济的方式有两种，一种是非法律手段（包括价格、税收、工资等和行政手段如国有化和计划），一种是法律手段（注：刘国欢：《经济法调整对象理论的回顾、评析与展望》，《法律科学》1996年第1期；梁慧星等：《经济法的理论问题》，中国政法大学出版社1986年版，第213页。），有的认为国家干预经济的方式是普遍性的调控措施（注：王保树：《市场经济与经济法学的发展机遇》，《法学研究》1993年第2期。），还有的认为国家干预所使用的是一系列具有充分弹性的经济手段（注：徐中起等：《论经济法与行政法之区别》，《云南学术探索》1997年第5期。），等等。（3）在经济法的体系结构方面，对经济法调整对象及调整方式的不同认识导致经济法体系构架上的分歧与混乱：有的认为经济法应由市场障碍排除法、国家投资经营法、国家宏观调控法及涉外经济法所构成（注：漆多俊主编：《经济法学》，武汉大学出版社1998年版，目录第1—5页。），有的认为经济法主要包括市场管理法和宏观经济管理法两方面（注：王保树：《市场经济与经济法学的发展机遇》，《法学研究》1993年第2期。），还有的认为经济法仅是指宏观调控法（注：王希圣：《经济法概念新论》，《河北法学》1994年第2期。），等等。 2.理论研究中存在着理论与实践的脱节及研究方式上的牵强附会 具体表现在：（1）不少学者一方面坚持认为经济法调整的是宏观的、间接的经济管理关系，财政、金融、税收及其他普遍性的调控措施和经济手段才是经济法作用的主要方式，是经济法与行政法的本质区别，另一方面又将市场管理法纳入经济法的体系范围，并将竞争法视为经济法的龙头与核心，而在市场管理法中，无论是竞争法、价格法还是其他的管理法，立法上都是直接授予经济行政管理机关以监督检查权、处理处罚权，这些监督检查权、处理处罚权无一不是行政法上以直接管理为特征的行政手段。（2）由于经济法学界一再试图将经济法作为一个独立的法律部门去研究，因而，在实际研究中唯恐触及行政法的内容，为了以示与行政法的区别而不得不在具体的研究中标新立意。譬如在阐述经济管理法律关系时，为了以示与行政法律关系的区别而将行使经济行政管理权的行政机关及其他行政主体称之为经济法主体，将行政主体在经济行政管理中的职权与职责称之为经济法主体的权利与义务（注：张守文等：《市场经济与新经济法》，北京大学出版社1993年版，第133—139页。），将行政主体在经济管理活动中对经济主体及个人实施的罚款、责令停产停业、没收违法所得、吊销许可证和执照等行政处罚称之为经济法律责任，将经济组织与个人不服行政主体作出的具体行政行为引起的诉讼称为经济诉讼，甚至建议制定统一的《经济责任法》和独立的《经济诉讼法》（注：杜飞进：《论经济责任》，人民日报出版社1990年版，第192—195页。）。 3.对行政法特别是我国行政法的本质特征存在着重大的认识上的误解 具体表现在：（1）关于行政管理关系本质特征的误解。不少学者将行政管理关系理解为一种单一的、机械的、直接的、以命令服从为特征的隶属性社会关系，并得出结论认为这种社会关系只适用于计划经济体制下政府对经济的管理而不适用于市场经济体制下政府对经济的
