非法经营罪.ppt (2)

非法经营罪非法经营罪是指在没有获得合法经营资质的情况下，从事经营活动，扰乱正常市场秩序，损害社会经济利益的行为。

非法经营罪是我国刑法中的一种经济犯罪，严重影响了社会的经济秩序和人民的合法权益。

本文将从非法经营罪的定义、构成要件、危害性以及应对措施等方面展开探讨。

一、非法经营罪的定义及构成要件非法经营罪是指在没有取得相关许可证件或经营资质的情况下，以非法手段从事经营活动，或者使用伪造、变造或者冒用他人许可证件从事经营活动。

根据我国《刑法》第二百六十五条的规定，构成非法经营罪的要件包括三个方面：非法经营、严重扰乱市场秩序、造成较大的社会影响。

首先，非法经营是指没有依照国家规定取得经营许可证件、许可证书等合法证件的情况下，以非法手段从事经营活动。

这些非法手段包括但不限于，偷税漏税、虚开发票、假冒伪劣商品等。

其次，严重扰乱市场秩序是指非法经营活动造成了较大的社会影响，对市场经济秩序形成了一定的破坏。

例如，以低价恶性竞争排挤合法经营者、以次充好欺骗消费者、制售假冒伪劣商品等行为。

最后，造成较大的社会影响是指非法经营活动对社会经济秩序和人民群众的合法权益造成了一定的危害和损失。

这种危害和损失可能表现在经济利益、社会安定、公共健康等方面。

二、非法经营罪的危害性非法经营罪具有较高的危害性，主要体现在以下几个方面：1. 扰乱市场秩序：非法经营活动通过各种手段对合法经营者进行不正当竞争，如假冒伪劣商品侵犯合法品牌的知名度，以低价恶性竞争形成不正当竞争优势等，从而破坏了正常的市场经济秩序，影响了正常厂商的利益。

2. 损害消费者权益：非法经营者常常以次充好、虚假宣传等手段欺骗消费者，使消费者购买到质量不合格或伪劣产品，给消费者的合法权益造成损害。

对于消费者来说，购买到伪劣产品不仅浪费了钱财，还对身体健康造成威胁。

3. 影响经济发展：非法经营活动阻碍了正常经济秩序的发展，使健康的市场边际效应减弱，创造就业机会减少，经济规模减小，对整个社会经济发展产生了负面影响。

刑法中的非法经营与非法经营罪非法经营与非法经营罪在刑法中具有重要的地位和作用。

本文将以非法经营与非法经营罪为主题，探讨其定义、特点、危害以及法律对其的打击方式。

一、非法经营的定义与特点非法经营是指在没有合法许可的情况下，以营利为目的，从事经营活动的行为。

其特点主要体现在以下几个方面：1. 违法性：非法经营违反了国家法律法规的规定，未经许可从事经营活动，且无有效的经营资质和手续。

2. 营利性：非法经营的目的是为了牟取经济利益，通过非法手段获取利润，往往存在各种违法行为。

3. 隐匿性：非法经营往往选择在地下、黑市等隐蔽场所开展，并采取隐瞒真实身份、偷逃税款、变相违法等手段。

二、非法经营的危害非法经营行为带来了严重的社会危害和损失，主要表现在以下几个方面：1. 扰乱市场秩序：非法经营破坏了市场竞争的公平性，侵犯了合法经营者的权益，扰乱了市场经济秩序。

2. 危害消费者权益：非法经营产品质量通常难以保证，存在安全隐患，可能给消费者造成财产和人身安全上的风险。

3. 腐蚀社会道德：非法经营行为往往伴随着欺诈、偷税漏税等违法行为，容易败坏社会风气，破坏社会道德。

4. 损失国家财税收入：非法经营往往通过偷逃税款等手段规避纳税义务，严重损害了国家的财税利益。

三、非法经营罪的司法实践为了打击非法经营行为，我国刑法中明确规定了非法经营罪，并对其进行了法律制裁。

非法经营罪的构成要件主要包括有无违法经营行为、营利为目的、情节严重等方面。

根据具体情况，非法经营罪可分为一般非法经营罪和严重非法经营罪。

1. 一般非法经营罪：主要指违法不严重、危害较小的非法经营行为。

犯罪分子在一定周期内非法经营金额达到一定数额，或者其他社会危害相对较小的情形下，可认定为一般非法经营罪。

2. 严重非法经营罪：主要是指违法性较严重、危害较大的非法经营行为。

犯罪分子以非法经营为目的从事贩卖假冒注册商标的商品、非法销售的案情下，或涉及走私、贩毒、制售假药等情形，可认定为严重非法经营罪。

法硕考研刑法学知识点梳理：非法经营罪犯罪构成刑法第165条规定的非法经营同类营业罪，是指国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，为自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业获取非法利益，数额巨大的行为。

本罪是修订刑法中新增设的罪名，对于严格规范国有公司、企业董事、经理的行为，健全公司、企业的管理体制，保障国有资产有效保值、增值，促进社会主义市场经济的健康发展，具有重要的现实意义。

非法经营同类营业罪的犯罪构成中须明确的问题作为国家工作人员的职务犯罪，非法经营同类营业罪除具备国家工作人员职务犯罪的一般特征外，还具备区别于其他犯罪的法律特征。

（1）非法经营同类营业罪的主体本罪主体是特殊主体，即只有国有公司、企业的董事、经理能构成非法经营同类营业罪的主体。

根据公司法的有关规定，董事是指公司、企业董事会的组成人员，经理包括由董事会聘任的企业、公司的经理以及根据经理提名所聘请的副经理。

由于董事会的成立要履行特定法律程序，因此在司法实践中对“董事”身份的认定一般不会产生歧义。

但是，对“经理”的理解却会产生分歧。

一方面在于日常生活中，“项目经理”、“业务部经理”、“区域经理”等称呼经常可见，另一方面在于还存在掌握着企业重大权利的“总裁”等职务。

对于如何认定行为人是否具备非法经营同类营业罪中的“经理”身份，笔者认为应当考察立法意图及其行为人身份所具有的权能，即能够构成本罪的犯罪主体应当是具体掌握所任职公司、企业产、供、销、人事等某一环节的职权，对外可以在董事会授权范围内代理或者代表公司进行商业活动，拥有从事竞业行为能力的人。

同时，笔者认为对“董事、经理”不能做狭义理解，我国目前一些国有企业未实行公司改制，不存在董事、经理的建制，但是其中厂长、主席的地位和职权范围，与“董事、经理”类似，其也应成为非法经营同类营业罪的主体。

上述两案中的被告人王惟扬、陆群力均系国有公司的经理，其中陆群力系青海海山轴承厂上海经营部经理，该营业部规模很小，员工只有3人，但由于陆在该公司具有领导、管理的地位和职权，对国有资产负有增值、保值的的责任，因而能够成为非法经营同类营业罪的主体。

非法经营罪马永顺律师推荐来源:未知作者:admin一、概念及其构成非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

（一）客体要件本罪侵犯的客体是国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度。

为了保证限制买卖物品和进出口物品市场，国家实行上述物品的经营许可制度。

其中进出口许可制度是经营许可制度的重要内容，买卖进出口许可证和进出口原产地证明的行为除侵犯市场秩序外，还侵犯了对外贸易管理制度。

根据《对外贸易法》的埃塞俄比亚，国家实行统一的对外贸易制度，根据平等互利的原则，促进和发展同其他国家和地区的贸易关系。

中华人民共和国在对外贸易方面根据所缔结或者参加的国际条约、协定，给予其他缔约方、参加方或者根据互惠、对等原则给予对方最惠国待遇、国民待遇。

任何国家或者地区在贸易方面对中华人民共和国采取歧视性的禁止、限制或者其他类似措施的，中华人民共和国可以根据实际情况对该国家或者该地区采取相应的措施，为了保证按照上述规定发展对外贸易，国家要求进出口货物必须提供原产地证明，对除法律规定的特殊情况可以免领许可证的以外还须申请进出口许可证。

因此，进出口原产地证明、进出门许可证必须是真实有效的，不允许进行伪造、变造。

同时，进出口原产地证明、进出口许可证是针对特定进出口人的特定进出口贸易而使用的，不允许进行买卖。

买卖进出口原产地证明、进出口许可证，扰乱国家的对外贸易秩序，因此必须予以惩治。

（二）客观要件本罪在客观方面表现为未经许可经营专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

主要有以下几种行为方式：1、未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品。

以XX首例非法经营药品案论非法经营罪内容提要非法经营罪由1979年投机倒把罪分解而来，《中华人民XX国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪虽然在一定程度上解决了因投机倒把罪规定过于笼统导致随意性大的立法缺陷，但因该罪名的法条表述过于笼统、司法解释乃至相关行政法规的构罪条款规定不明确等问题，非法经营罪逐渐成为新的“小口袋罪”，导致司法实践中对该罪的认定出现不同的理解和适用。

本文通过XX首例非法经营药品案应引出非法经营罪，然后对非法经营行为予以探究，以明确司法实践中认定非法经营的关键问题。

关键词非法经营罪立法市场秩序完善一案例(一)基本案情邓某于2007年12月至2008年5月间，在未取得《药品经营许可证》和获得相关单位授权的情况下，以XX某医药公司名义，向仙居县各大药房销售药品共计13万余元，2008年5月被药监部门查获。

经调查，邓某并非该医药公司业务员，该医药公司也未以任何形式授权邓某销售公司药品。

后经检测，其所售药品虽为合格产品，但行为已属XX。

邓某原为药品销售促销人员，对药品销售流程很熟悉，药品销售的相关法律规定也知情，属于知法犯法。

经过法庭审判邓某被判处有期徒刑一年，并处罚金人民30000元。

（二）焦点问题分析司法实践中，对非法经营罪的认定一般存在以下几个方面的争议：1.是否要求行为人主观上的故意?对于非法经营罪的主观方面，现在学理界较为普遍的观点认为非法经营罪的行为人主观为故意，而且以营利为目的。

刑法第十四条第一款明确规定：“明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪”。

故意，则是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。

笔者也认为本罪的主观方面应当是故意，而且是直接故意，即行为人明知其非法经营行为会扰乱市场秩序而故意实施。

虽然刑法条文对本罪并没有明确规定要以牟利为目的，但是本罪是典型的经济类犯罪，行为人主观上自然为了追求经济利益。

非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

本罪在主观方面由故意构成，并且具有谋取非法利润的目的，这是本罪在主观方面应具有的两个主要内容。

如果行为人没有以谋取非法利润为目的，而是由于不懂法律、法规，买卖经营许可证的，不应当以本罪论处，应当由主管部门对其追究行政责任。

刑法第二百二十五条关于非法经营罪的规定，只能适用于扰乱市场秩序，情节严重的非法经营行为。

该条第四项的适用，也不能脱离这个基本前提。

因此，对于刑法未明确规定的某种具有一定危害性的行为，若以非法经营罪论处，必须符合以下几个条件：（一）该行为是一种经营行为。

虽然“经营”一词在语言学上并不特指经济营业活动，而是指“筹划并管理”、“泛指计划和组织”等，但是，作为“破坏社会主义市场经济秩序罪”中规定的非法经营行为，其“经营”一词理应是经济领域中的营业活动，即应理解为是一种以营利为目的的经济活动，包括从事工业、商业、服务业、交通运输业等经营活动。

强调此“经营”行为以营利为目的是必要的，这是非法经营罪作为一种经济犯罪所应具备的—个基本特征。

如果某种所谓经营活动不是以营利为目的，而是为了公益或者慈善目的，则即便该行为的某些方面不符合有关法规，也应将其排除于本罪之外。

（二）该经营行为非法。

所谓“非法”，是指该经营行为违反国家立法机关制定的法律和决定及国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。

通常是指违反国家法律、法规的禁止性或者限制性规范。

如果国家法律、法规等未对某种经营行为予以禁止或者限制的，该经营行为不得被认定为非法经营行为。

例如，在国家立法机关和国务院未对IP电话的民间经营行为作出明文禁止或者限制之前，民间经营IP电话的行为就不宜认定为非法经营行为。

国务院所属部门或者地方政府未经国务院批准或者授权而颁发的某种行政规章或其他文件中超过国家法律、法规内容的有关规定，一般不能成为认定非法经营行为的法律依据。