根据合同性质不得转让的债权不包括

第四章 建设工程合同及劳动合同法律制度

【建设工程合同】

一、单项选择题

1、除双方当事人意思表示一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同，称为（ ）。

A、要式合同 B、实践合同 C、有偿合同 D、双务合同

【正确答案】 B

【答案解析】 本题考查的是合同的分类。要式合同指法律规定必须采用特定形式；实践合同指除双方当事人意思表示一致以外，尚需交付标的物才成立的合同；有偿合同指双方必须付出相应的代价的合同；双务合同指双方互付对待给付义务。

2、水泥厂在承诺有效期内，对施工单位订购水泥的要约作出了完全同意的答复，则该水泥买卖合同成立的时间为（ ）。

A、施工单位订购水泥的要约到达水泥厂时 B、水泥厂的答复文件到达施工单位时

C、施工单位发出订购水泥的要约时 D、水泥厂发出答复文件时

【正确答案】 B

【答案解析】 本题考查的是合同的要约与承诺。承诺生效时合同成立；承诺是自到达邀请人生效。

3、下列关于以招标投标方式订立施工合同的说法中，正确的是（ ）。

A、提交投标文件是承诺 B、发放招标文件是要约

C、签订书面合同是承诺 D、发放中标通知书是承诺

【正确答案】 D

【答案解析】 本题考查的是合同的要约与承诺。选项A投标文件是要约，选项B招标文件是要约邀请。

4、甲公司向乙公司购买了一批钢材，双方约定采用合同书的方式订立合同，由于施工进度紧张，在甲公司的催促之下，双方在未签字盖章之前，乙公司将钢材送到了甲公司，甲公司接受并投入工程使用。甲、乙公司之间的买卖合同（ ）。

A、无效 B、成立 C、可变更 D、可撤销

【正确答案】 B

【答案解析】 本题考查的是合同的法律特征和订立原则。《合同法》第32条规定，“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第37条还规定，“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”。

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债权转让的法律规定是什么

债权转让,又称债权让与或合同权利的转让,是指债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为。 那么债权转让的法律规定有哪些

债权转让的法律规定有哪些?

一、合同法对债权转让的规定

1、债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：

(1)根据合同性质不得转让;

(2)按照当事人约定不得转让;

(3)依照法律规定不得转让。

2、债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

3、债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

4、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。

5、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。

6、债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

二、债权转让通知

《合同法》第79条规定“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人”，所谓合同权利转让，也称债权转让，是合同债权人通过协议将其全部或部分转让给第三人的行为。债权的转让，通常要涉及到二种法律关系：一是原合同法律关系，二是转让合同法律关系。其中的转让合同尽管是转让人(债权人)与受让人之间的关系，往往又

涉及到债务人的利益。为了保护债权人的合法权益，鼓励交易，各国法律均允许债权人在合同的前提下转让债权。对于债权转让生效要件，债权人转让债权时，只需将债权转让的事实通知债务人，而不必征得债务人同意，但未经通知，债权转让对债务人不发生效力，债务人仍然可以向原债权人履行义务。应当说债权转让通知是债权转让对债务人生效的要件。

三、债权转让通知的方式

债权转让通知的方式一般有以下二种：一是债权人通知债务人，债权人对其享有的债权已转让给第三人。有人认为，不一定由债权人通知，由受让人通知债务人也可以。笔者认为，《合同法》第80条规定“债权人转让债权的，应当通知债务人”，明确规定了负有通知义务的是债权人，而且，由权利人之外的人去通知他人债权转让的事实，与最基本的法学原理也不符。但是，如果债权人因特殊原因无法履行债权转让通知义务，受让人凭债权转让凭证通知债务人也未偿不可。另一种通知方式是债权人、受让人、债务人共同订立债权转让协议书。债务人在债权转让协议书签字盖章，可以认为债权人已尽债权转让通知义务。

合同的变更和转让

第五百四十三条　当事人协商一致，可以变更合同。

条文要义

本条是对协议变更合同的规定。

合同的变更，分为法定变更、裁判变更和协议变更。本条规定的是

协议变更。

合同变更的协商一致原则强调两层含义：（1）合同当事人协商一

致就可以变更合同，强调的是合同变更的动因是当事人的意思表示一

致，即达成变更合同的合意，这个规则受民法典第5条规定的自愿原则

即意思自治原则规范，即民事主体“按照自己的意思设立、变更、终止

民事法律关系”。（2）强调广义合同变更的类型，将合同变更区别为因

情事变更原则发生的法定变更和依照合同可变更、可撤销事由请求法

院、仲裁机构裁决变更合同的裁判变更，以及协议变更。本条规定的合

同变更是协议变更，区别于法定变更和裁判变更。

协议变更，是合同变更的主要类型，是民法典合同编规定的典型的

合同变更类型。任何一个合同，在其成立之后以及在其生效之后，只要

当事人协商一致，都可以进行变更。在社会生活中，当事人在订立了合

同之后，很多都通过签订《补充协议》《备忘录》等表达变更合同的意

思表示。通过这些《补充协议》《备忘录》等协议变更合同内容，就是

对合同的协议变更。

协商一致就是合意，即意思表示一致。之所以已经成立、生效的合

同可以在当事人协商一致的情况下进行变更，是因为合同本来就是由当

事人协商一致订立起来的。既然合同当事人可以依据协商一致的原则订

立合同，当事人当然就可以依据协商一致而变更合同。合同变更的协商

一致原则完全符合民法典总则编关于意思自治原则和民事法律行为的规

定。

如果一方当事人要变更合同，另一方当事人不同意变更合同，或者双方都有变更合同内容的意愿，但是双方意思表示的内容不能达成一致，还存在分歧，就是没有协商一致，还没有形成合同变更的意思表示

一致，合同变更的合意就没有成立，所以不成立合同变更，不发生合同

变更的效果，原合同继续有效。

案例评析

张某1与张某2赠与合同纠纷案[1]

案情：2004年9月27日，张某2（被告）与吕某登记结婚，2006年10

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债权转让对外效力的理解与实务

《民法典》第545条第1款规定：“债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是有下列情形之一的除外：（一）根据债权性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”第2款规定：“当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。”

《民法典》第545条源自《合同法》第79条，《合同法》第79条没有《民法典》第545条第2款。当初设计时债权以可转让为原则，以不可转让为例外。《民法典》第1款规定的三项情形实际上都是例外。《民法典》第545条第1款是一个法律政策上的判断，即债权转让对债务人没有损害。即使债权转让存在特别情形，如债务人因履行债务而增加了额外费用，这些费用由受让人或者转让人承担也就解决问题了。所以债权转让不损害债务人的利益是一个正确判断。但债务转移容易损害债权人利益，所以法律规定债务转移一定要得到债权人的同意。

《民法典》第545条第1款规定的“不得转让”的第一项情形是“根据债权性质不得转让”。《民法典》第535条第1款规定：“因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（法释〔1999〕19号）第12条指出：“专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、 2 / 4 继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”“专属于债务人自身的债权”就是债权性质决定不能转让的情形。但哪些债权不能转让，最高人民法院有解释的，容易掌握，而没有相关规定的就难以确定。

《民法典》第545条第1款规定的“不得转让”的第二项情形是“按照当事人约定不得转让”。但如果当事人动不动就约定一个债权不得转让，岂不和“债权以可转让为原则”相抵触了？这是《民法典》第545条设立第2款的初衷：限制当事人盲目地约定债权不得转让，以保障这个制度设立目的的实现。