浅议贪污贿赂犯罪的司法认定
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[贪污贿赂罪]受贿罪概念及其构成[贪污贿赂罪]受贿罪概念及其构成受贿罪,是指国家工作人员,利用职务上的便利,索取他人财物,或者非法收受他人财物并为他人谋取利益的行为。
(一)客体要件本罪侵犯的客体,是复杂客体。
其中,次要客体是国家工作人员职务行为的廉洁性;主要客体是国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体的正常管理活动。
本罪的犯罪对象是财物。
但不应狭隘地理解为现金、具体物品,而应看其是否含有财产或其他利益成分。
这种利益既可以当即实现,也可以在将来实现。
因此,作为受贿罪犯罪对象的财物,必须是具有物质性利益的,并以客观形态存在的一切财物。
包括:货币、有价证券、商品等,另外,对受贿人而言,其所追逐的利益的着眼点,既可以是该财物的价值,也可以是该财物的使用价值。
所以,受贿罪中的贿赂:财物,从一定意义上说,属于商品范畴。
(二)客观要件本罪在客观方面表现为行为人具有利用职务上的便利,向他人索取财物,或者收受他人财物并为他人谋取利益的行为。
利用职务之便是受贿罪客观方面的一个重要构成要件,利用职务之便可以分为以下两种情况:(1)利用职务上的便利。
职权是指国家机关及其公职人员依法作出一定行为的资格,是权力的特殊表现形式。
具体是指利用本人职务范围内的权力,也即利用本人在职务上直接处理某项事务的权利。
利用职权为他人谋取利益而收受他人财物,是典型的受贿行为。
在司法实践中,大量受贿罪是利用职权的便利条件构成的。
例如,负责掌管物资调拨、分配、销售、采购的人,利用其调拨权、分配权、销售采购权,满足行贿人的愿望,而收受财物。
(2)利用与职务有关的便利条件。
利用与职务有关的便利,即不是直接利用职权,而是利用本人的职权或地位形成的便利条件,而本人从中向请托人索取或存非法收受财物的行为。
实践中,利用第三者职务上的便利,主要有以下三种情况:一是亲属关系,二是私人关系,三是职务关系。
至于前两种情况,利用的主要是血缘与感情的关系,与本人职务无关。
贪污贿赂犯罪定罪量刑标准探析作者:阮涛徐敏来源:《法制博览》2016年第09期摘要:基于我国贪污贿赂犯罪高发的现状,《刑法修正案(九)》对贪污贿赂犯罪的相关规定作出了修改,而对贪污贿赂犯罪定罪量刑标准的完善无疑是本次修订的最大亮点。
此外,2016年4月18日发布《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(简称《解释》),对贪污贿赂犯罪定罪量刑的具体数额作出了详细规制,从而为更好地打击贪污贿赂犯罪提供了符合我国实际的法律依据。
关键词:贪污贿赂犯罪;定罪量刑标准;数额中图分类号:D924.392文献标识码:A文章编号:2095-4379-(2016)26-0120-01一、我国最新立法对贪污贿赂犯罪定罪量刑数额标准的完善(一)《刑法修正案(九)》对贪污贿赂犯罪定罪量刑标准的修改我国之前贪污贿赂犯罪定罪量刑标准是以刚性具体数额的认定方式加以规制的,这引发了诸多问题。
一方面,定罪量刑标准的僵化,引发罪刑失衡,从而与罪刑相适应原则相违背;另一方面忽略了犯罪人的个性差异,导致同罪不同罚现象严重。
针对上述弊端,《刑法修正案(九)》对刚性具体数额的认定模式予以删除,而作出了数额加情节的定罪量刑标准。
其针对贪汚数额较大或者有其他较重情节、贪污数额巨大或者有其他严重情节、贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节三种情况分别规制了三档不同的刑罚,并针对数额特别巨大,并使国家和人民利益遭受特别重大损失的情形保留了死刑规制,显然这种规定较为抽象,其具体的数额标准最高人民法院、最高人民检察院已出台相应的司法解释予以明确规定。
(二)《解释》对贪污贿赂犯罪定罪量刑具体数额标准的规定司法解释有利于避免了规定的模糊化、笼统化而导致的司法适用标准的混乱化,因此,《解释》在《刑法修正案(九)》的基础上,对定罪量刑的具体数额标准作出了详细规定:以3万元作为起刑数额,20万元作为数额较大与数额巨大的界定数额,300万元作为数额巨大与数额特别巨大的界定数额;此外,对于数额不满“数额巨大”、“数额特别巨大”,但达到起点一半,同时具有规定较重情节的情形,作出了认定为“严重情节”或“特别严重情节”的规定。
冯烜:试论贪污受贿犯罪中的情节因素试论贪污受贿犯罪中的情节因素冯烜*一、《刑法修正案(九)》增加贪污受贿犯罪“情节”因素的意义原来的刑法对贪污受贿犯罪的定罪量刑标准规定了具体数额,《刑法修正案(九)》对贪污贿赂罪的相关规定进行调整,不再单纯以具体的数额作为定罪量刑的标准,而是将犯罪的情节和数额综合作为定罪量刑标准。
这一重大修改在学界以及司法实务界均引起了轩然大波,归纳起来,主要存在以下两种不同意见:第一种意见认为:《刑法修正案(九)》提高了贪污受贿犯罪的入罪门槛。
理由主要是:《刑法修正案(九)》以数额较大、数额巨大、数额特别巨大代替了五千、五万、十万,而且量刑顺序、刑期长短也发生了相应变化,略为变轻;而且增加了从轻、减轻或免除处罚规定,总体上对贪污受贿犯罪的处罚呈现从宽趋势。
若司法解释对数额较大、数额巨大、数额特别巨大的金额* 冯烜,浙江省金华市人民检察院预防处处长。
确定比原来的金额高,则是变相提高了入罪门槛。
第二种意见认为:《刑法修正案(九)》改变过去单纯计赃论罚的做法,代之以“数额+情节”,这种做法突出了其他量刑情节在贪污受贿犯罪定罪处罚中的地位和作用,有利于实现罪行相当、也是科学立法的具体体现。
理由主要是:从实践情况看,规定数额虽然具体明确,但是此类犯罪情节差别很大,情况复杂,单纯考虑数额,难以全面反映具体各罪的社会危害性。
同时,数额规定过死,有时难以根据案件的不同情况做到罪刑相适应,量刑不统一。
随着经济社会发展,贪腐涉案金额不断增长,“小官巨贪”屡见不鲜。
原来的刑法是按贪污受贿的数额来定罪,分四个档次刑罚,数额规定过死,原来的贪污受贿犯罪的数额标准已不适于惩处动辄涉案百万、千万甚至上亿元的“巨贪”,有时难以根据案件不同情况做到罪刑相适应。
实践中,贪污受贿犯罪情节差异大,情况复杂,单纯考虑数额,难以全面反映具体个案的社会危害性。
对于贪污受贿犯罪的定罪处罚标准,《刑法修正案(九)》主要作了两个调整:一是取消贪污、受贿罪定罪处罚的具体数额规定,代之以数额较大、巨大、特别巨大这样较为原则的规定,具体的数额标准交由司法机关根据案件的具体情况掌握,或者“两高”制定司法解释予以确定。
第二十二章贪污贿赂罪贪污贿赂罪,是指贪污、挪用、私分公共财物、索取、收受贿赂,或者以国家工作人员、国有单位为对象进行贿赂,破坏公务活动的廉洁性,情节严重的行为。
第一节贪污犯罪一、贪污罪(一)贪污罪的犯罪构成贪污罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
1.本罪侵犯的客体是复杂客体,即国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产权。
贪污的对象是公共财产。
所谓“公共财产”是指刑法第91条规定的下列财产:(1)国有财产;(2)劳动群众集体所有的财产;(3)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产;(4)在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产,以公共财产论。
2.客观方面表现为利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
所谓“利用职务上的便利”,是指利用职务范围内的权力和地位形成的有利条件,具体表现为主管、保管、出纳、经手等便利条件;所谓“侵吞”,是指利用职务上的便利,将自己控制之下的公共财物非法据为己有;所谓“窃取”,是指利用职务上的便利,将自己合法主管、管理、经手的公共财物,以秘密窃取的方法据为己有的行为,即通常所说的监守自盗;所谓“骗取”,是指利用职务上的便利,以虚构事实或隐瞒真相的欺骗手段,非法占有公共财物的行为;所谓“其他手段”,是指侵吞、窃取、骗取以外的其他利用职务上的便利,非法占有公共财物的行为。
3.犯罪主体是特殊主体,专指国家工作人员,即刑法第93条规定的人员:(1)国家机关中从事公务的人员,包括中国共产党的各级机关、中国人民政治协商会议的各级机关中从事公务的人员。
(2)国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。
“国有公司”是指公司财产属于国家所有的公司以及国家控股的股份有限公司;“国有企业”是指财产属于国家所有的从事生产、经营活动的企业;“国有事业单位”是指国家投资兴办管理的科研、教育、文化、卫生、体育、新闻、广播、出版等单位;“人民团体”是指各民主党派、各级工会、共青团、妇联等群众性组织。
贪污犯最新判刑指南来了(附司法解释全文)贪污罪、受贿罪的定罪量刑“数额较大”的一般标准由五千元调整至三万元,“数额巨大”的一般标准定为二十万元以上不满三百万元,“数额特别巨大”的一般标准定为三百万元以上。
贪污、受贿一万元以上不满三万元,同时具有特定情节的,亦应追究刑事责任;数额不满“数额巨大”“数额特别巨大”,但达到起点一半,同时具有特定情节的,亦应认定为“严重情节”或“特别严重情节”,依法从重处罚。
最高人民法院、最高人民检察院18日联合发布《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》,明确贪污罪、受贿罪的定罪量刑标准以及贪污罪、受贿罪死刑、死缓及终身监禁的适用原则等,强调依法从严惩治贪污贿赂犯罪。
该司法解释自公布之日起施行。
记者就公众关心的一系列问题采访了最高法、最高检相关负责人以及相关专家学者,助您更快读懂这份重要的司法解释。
一问:贪污受贿“数额较大”如何起步?该司法解释的一项重要规定是对贪污罪、受贿罪的定罪量刑标准进行了明确,其中两罪“数额较大”的一般标准由1997年刑法规定的五千元调整至三万元,这样是否合理?北京师范大学法学院院长赵秉志认为,对贪腐行为的“零容忍”并不等于对贪污受贿犯罪要实行刑事犯罪门槛的“零起点”。
我国对贪污、受贿起刑点的设置经历了从两千元到五千元再到《刑法修正案(九)》“数额较大”的概括规定。
这期间经济社会发展变化巨大,人均GDP自1997年至2014年增长了约6.25倍,将五千元的起刑点进行适度的提升也是势在必行的。
“五千到三万,似乎存在较大幅度提高。
但从1997年到2016年近二十年间,五千元的定罪数额确已不适应社会发展。
从司法实践看,这种定罪数额的调整对于贪污受贿罪的实际惩治其实不会发生太大的影响,也不会让贪污受贿罪的犯罪圈骤然缩小。
”北京大学法学院教授陈兴良说。
最高人民法院刑二庭副庭长苗有水表示,《刑法修正案(九)》对贪污罪、受贿罪的定罪量刑标准由过去单纯的“计赃论罚”修改为数额与情节并重,也就是说认定贪污、受贿行为构成犯罪、判什么刑,既要看数额,也要看情节。
两高发布贿赂犯罪律适用问题的司法解释2016年4月反腐败2016年4月18日,最高人民法院和最高人民检察院发布司法解释(“司法解释”)对中国刑法在贿赂腐败犯罪中的适用原则进行了规定。
该司法解释为理解2015年生效的《刑法修正案(九)》提供了额外的指引。
其中,特别值得注意的是该司法解释:(1)扩展了贿赂财物的范围以涵盖无形的财产性利益;(2)规定了在为他人提供利益之事后收受财物依旧被认定为贿赂;(3)重新明确并提高了贿赂犯罪的定罪量刑标准,且对国家工作人员贿赂犯罪与非国家工作人员贿赂犯罪适用不同的定罪量刑标准;与(4)明确了自首及获取从轻减轻免除处罚的具体要求。
背景这份标题为《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》由最高人民法院和最高人民检察院联合发布并自发布日起生效。
科文顿为该司法解释提供了英文翻译,并整理了该司法解释中所涉及的重点刑法条文。
将贿赂的外延扩展至无形的财产性利益中国刑法规定,给予国家工作人员或商业交易对手“财物”以换取不正当利益属犯罪行为。
1该司法解释规定,贿赂犯罪中的“财物”包括货币、物品和“财产性利益”。
2“财产性利益”包括“可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等,以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等”。
3在2008年最高人民法院与最高人民检察院联合发布的一个司法解释里,“财产性利益”被首次提出,并做出具体的定义,但其适用范围仅限于商业贿赂犯罪。
4而最新的司法解释则正式将该概念的1刑法第389条:“为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪”。
刑法第164条:“为谋取不正当利益,给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金”。
2司法解释第12条:“贿赂犯罪中的‘财物’,包括货币、物品和财产性利益”。
3同上。
4见《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第7条:“商业贿赂中的财物,既包括金钱和实物,也包括可以用金钱计算数额的财产性利益,如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡(券)、旅游费用等”。
受贿罪量刑标准2022两⾼司法解释是什么两⾼发布通知调整了贪污罪、受贿罪的定罪量刑标准以及贪污罪、受贿罪死刑、死缓及终⾝监禁的适⽤原则等,那对于受贿罪有哪些新的政策呢?接下来由店铺的⼩编为⼤家整理了⼀些关于这⽅⾯的知识,欢迎⼤家阅读!受贿罪量刑标准2022两⾼司法解释是什么《最⾼⼈民法院最⾼⼈民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适⽤法律若⼲问题的解释》第⼀条贪污或者受贿数额在三万元以上不满⼆⼗万元的,应当认定为刑法第三百⼋⼗三条第⼀款规定的“数额较⼤”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚⾦。
贪污数额在⼀万元以上不满三万元,具有下列情形之⼀的,应当认定为刑法第三百⼋⼗三条第⼀款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚⾦;(⼀)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;(⼆)曾因贪污、受贿、挪⽤公款受过党纪、⾏政处分的;(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;(四)赃款赃物⽤于⾮法活动的;(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴⼯作,致使⽆法追缴的;(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在⼀万元以上不满三万元,具有前款第⼆项⾄第六项规定的情形之⼀,或者具有下列情形之⼀的,应当认定为刑法第三百⼋⼗三条第⼀款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚⾦;(⼀)多次索贿的;(⼆)为他⼈谋取不正当利益,致使公共财产、国家和⼈民利益遭受损失的;(三)为他⼈谋取职务提拔、调整的。
第⼆条贪污或者受贿数额在⼆⼗万元以上不满三百万元的,应当认定为刑法第三百⼋⼗三条第⼀款规定的“数额巨⼤”,依法判处三年以上⼗年以下有期徒刑,并处罚⾦或者没收财产。
贪污数额在⼗万元以上不满⼆⼗万元,具有本解释第⼀条第⼆款规定的情形之⼀的,应当认定为刑法第三百⼋⼗三条第⼀款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上⼗年以下有期徒刑,并处罚⾦或者没收财产。
受贿数额在⼗万元以上不满⼆⼗万元,具有本解释第⼀条第三款规定的情形之⼀的,应当认定为刑法第三百⼋⼗三条第⼀款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上⼗年以下有期徒刑,并处罚⾦或者没收财产。
- 1 - 浅议贪污与贿赂犯罪的司法认定 目前,我国社会生活和司法实践中的腐败现象目前仍然十分突出,惩贪反贿的任务仍然相当艰巨。1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议通过修订的新刑法,专章规定了“贪污贿赂罪”,加大了对这类犯罪的打击力度,表明了党和政府反腐兴廉的坚强决心。97刑法与79刑法相比,在贪污贿赂犯罪规定上进行了必要的调整,主要表现在犯罪的类型化、规范体系化、条文科学化、渊源单一化、罪名细密化、犯罪化与非犯罪化、概念法定化、犯罪主体对象特定化、死刑限制化、量刑情节具体化等方面。应该说在贪污贿赂罪规定上变化比较大,但依然存在着原刑法包括《补充规定》中的诸多不足,现实审判中对贪污贿赂犯罪的认定还是有很大弹性的。 一、关于国家工作人员的认定 根据刑法第93条的规定,国家工作人员包括两种情况,即国家机关工作人员(刑法93条第一款)和“以国家工作人员论”的人员(刑法93条第二款),一般认为,前者是“正宗”的国家工作人员,后者是“准国家工作人员”。 (一)国家机关工作人员 根据刑法第93条第一款的规定,国家机关工作人员是指在国家机关中从事公务的人员。所谓“国家机关”,是指国家的立法机关、行政机关、军事机关、审判机关及检察机关,在上述五大机关从事公务的人员,就是国家机关工作人员。“从事公务”是刑法上国家机关工作人员的本质特征。理解从事公务要注意两点:第一,公务活动具有管理 - 2 -
性,即从事公务是指在国家机关等单位中履行组织、领导、监督、负责等职责。第二,公务活动具有代表性,即从事公务是代表国家或国有单位进行的管理活动。在司法实践中,除了上述国家机关工作人员外,以下人员应视为国家机关工作人员:(1)受国家机关的聘用、委托等,在国家机关中实际履行行政管理职能的某些非在编人员;(2)在乡级以上、与国家行政机关对应设置的中国共产党各级机关、人民政协各级机关中从事公务的人员;(3)在某些国有企业、事业单位(如国家电力总公司、证监会、保监会、知识产权局、地震局等)中,依法履行行政管理职能的人员。因为这些人员与上述五大机关中正式从事公务的人员(在编人员)具有一样的本质特征。 (二)准国家工作人员 根据刑法第93条第二款的规定,准国家工作人员是指“在国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员,由国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员,以及其他依法从事公务的人员”,这包括以下三类: 1.国有单位工作人员的认定。国有单位,一般是指单位财产完全属于国家所有的公司、企业、事业等单位。广义上讲,国有单位工作人员,包括在国家机关中从事公务的人员,狭义上讲,国有单位工作人员只包括在国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。国有公司,是指公司财产完全属于国家所有的公司,包括由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的国有独资的有限责任公 - 3 -
司;由2个以上50个以下国有投资主体共同出资设立的有限责任公司。国有资本控股及参股的股份有限公司不属于国有公司。国有企业,是指财产完全属于国家所有,从事生产、经营或者服务活动的非公司化经济组织。国有事业单位,是指受国家机关领导,单位财产属国家所有的非生产经营性部门或单位,包括国有的医院、科研机构、体育、广播电视、新闻出版等单位。人民团体,是指由国家组织成立的、财产属于国家所有的各种群众性组织。例如,乡级以上工会、共青团、妇联组织等。 2.国有单位委派人员的认定。国有单位委派人员,是指国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。第一,委派人员是国有单位的代表者,即他们代表的是国家机关或其他国有单位;第二,委派人员取得职权的形式是多样的,如国有单位的推荐、提名、任命、指派等。被委派的人员不一定从委派单位挑选,可以从外单位或者社会上挑选人员后,直接由国有单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务,这样的人员照样应该以国家工作人员论。 3.其他依照法律从事公务的人员。在司法实践中认定此类人员应把握以下两点:第一,这些人不是当然的国家工作人员,却在一定情况下代表国家行使国家管理职能,这是本质特征;第二,这些人员从事公务的根据是由法律明确规定的,即由法律授权使非国家工作人员可以代表国家从事公务活动。以上两点,必须同时具备。刑法第93条规定的其他依照法律从事公务的人员一般应包括:(1)依法履行职责的各级人民 - 4 -
代表大会代表;(2)依法履行职责的各级人民政协委员;(3)依法履行审判职责的人民陪审员;(4)协助人民政府从事行政管理工作的村民委员会人员;(5)协助人民政府从事行政管理工作的居民委员会人员;(6)其他由法律授权从事公务的人员。 二、贪污罪的司法认定要点 根据刑法第382条的规定,贪污罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他方法非法占有公共财物的行为。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财产的,以贪污论。在贪污罪的司法认定中要注意以下几点 1.关于贪污罪对象的认定。贪污罪的犯罪对象是公共财物。但是,如果国家工作人员被委派到非国有单位中从事公务,利用职务进行贪污犯罪活动,贪污犯罪对象可以包括公共财物以外的财物。值得注意的是,名义上是侵占公共财物,实际上是侵占私有财物(名集体实个体)的行为,不能认定为贪污犯罪。 2.关于“利用职务上的便利”的认定。贪污罪中“利用职务上的便利”是指利用职务上主管、管理、经营、经手公共财物的权力。所谓“主管”是指国家工作人员不具体负责经手、管理公共财物,但依其职权范围或职务地位具有调拨、支配、转移、使用或者其他方式支配公共财物的职权。“管理”是指具有监守或保管公共财物的职权,这种管理的期限一般较长,管理人在管理期间对公共财物具有处置权。 - 5 -
“经营”是指将公共财物投放市场进行营利活动,或者利用公共财物从事非营利性活动的职权。经营者在经营期间通常同时行使管理职权,对公共财物具有处置权。“经手”是指具有领取、支出等经办公共财物的流转事项的权限,经手人虽然不负责公共财物的管理和处置,但却具有基于职务行为产生的对公共财物的临时控制权,这种权力与其职务有紧密的联系。 3.国家工作人员与他人勾结,共同侵吞单位财物的认定。在公司、企业或其他单位中,非国家工作人员与国家工作人员勾结,分别利用各自的职务便利,共同将本单位财物非法占为己有的,应按照主犯的犯罪性质定罪。区分主从犯,要根据案件的实际情况确定。第一,要根据行为人的职务确定主从犯,职务高的属于主犯,职务低的是从犯。第二,要根据行为人职权与被占有财物的关系确定主从犯,行为人的职权与侵吞、占有财物的行为联系紧密的,在共同犯罪中发挥了更大作用的行为人属于主犯,否则就是从犯。 三、受贿罪司法认定要点 根据刑法第385条的规定,受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的行为。国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收取各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。 1.关于“利用职务上的便利”的认定。 受贿罪的“利用职务上的便利”,是指利用本人职务范围内的权力,即自己职务上主管、负责、经办、承办某项公共事务的职权及其所形成 - 6 -
的便利条件。利用本人职权,既包括是由本人直接决定、负责的行为,也包括要求有职务上直接制约、隶属关系的其他国家工作人员利用职权为请托人谋利的行为。上级领导凭借职务上的制约、隶属关系,指使、命令、要求下级国家工作人员利用职权为请托人谋利的,属于利用职务上的便利为他人谋利。利用本人职权,并不局限于个人的分工。例如,担任单位领导职务的国家工作人员,其职权不仅限于其分工范围内的事项,行为人通过不属自己主管的单位内其他部门的国家工作人员为他人谋取利益的,属于直接利用职务上的便利为他人谋利。 2.关于“为他人谋取利益”的认定 除索贿外,为他人谋取利益是受贿罪的必备要件。国家工作人员收受了他人财物,但并未利用职务便利为其谋取利益的,不构成受贿罪。为他人谋取利益存在着承诺、实施和实现三种前后相续的阶段性行为。只要具有其中任何一种行为,就具备了为他人谋利的要件。办理具体案件时,应当注意以下几种情况:(1)国家工作人员收受他人财物时,根据他人提出的请托事项,承诺为他人谋取利益的,就具备了为他人谋利益的要件。这里的承诺,包括明示承诺和默示承诺。(2)国家工作人员收受他人财物,但未约定为他人谋取利益。事后,该国家工作人员在工作中依法正常履行职务,客观上使他人得到了某种利益。这种情况符合利用职务上的便利为他人谋利的特征,应以受贿罪论处。(3)国家工作人员在工作中依法正常履行职务,客观上使他人得到了某种利益。事后,该国家工作人员接受“感谢”而收受他人财物。这种情况亦符合利用职务上的便利为他人谋利的特征,应以受贿罪论处。 - 7 -
3.关于“利用本人职权或地位形成的便利条件”的认定 刑法第388条规定的“利用本人职权或者地位形成的便利条件”,是指行为人与被其利用的国家工作人员之间在职务上虽然没有直接的隶属和制约关系,但是双方存在着基于职权和地位产生的影响和一定的工作联系。 4.亲友间正当馈赠与受贿行为的认定 关于亲友之间是否存在行贿、受贿的问题,有两种不同情况。一种是在财产上有共有关系的亲属,如夫妻之间,父母与经济上未独立的子女之间,不存在行贿、受贿的问题。另一种是在财产上没有共有关系的亲友之间,存在行贿、受贿的问题,但要把亲友间正当馈赠与亲友间的行贿、受贿行为区别开来。亲友间正当的馈赠与行贿、受贿行为的区别,应从以下几方面认定:(1)双方关系。根据亲友之间有无礼尚往来的情况,认定其是否具有馈赠的友谊和感情基础。(2)礼品价值。结合当时当地的礼节习俗和亲友双方的友谊、感情状况,根据礼品价值的大小,认定国家工作人员是否收受了不合常规的数额很大的所谓馈赠。(3)请托事项。如果馈赠者对国家工作人员提出了明确的请托事项,或者国家工作人员在接受亲友馈赠前后有利用职务便利为亲友谋取利益的行为,权钱交易行为明显、针对性强的,一般应以受贿论处。上述因素都不是绝对的,其中孤立的一个因素一般不能单独确定受贿行为是否成立,需要与其他因素结合起来考虑,才能确定行为性质。 5.涉及股票受贿案件的认定 在办理涉及股票的受贿案件时,应当注意:(1)国家工作人员利用职务上