论共同犯罪的成立条件
考生：
指导老师：
论共同犯罪的成立条件
[内容提要]：共同犯罪相对于单独犯罪而言是一种复杂的犯罪，但在构成要件上，仍以具备构成要件该当性、违法性、有责性为前提，其成立条件也有别于单独犯罪，即必须是二人以上、必须有共同的故意、必须有共同的行为。正确认识共同犯罪中的几个特殊问题，有助于加深对共同犯罪的理解。
关健词：共同犯罪犯罪构成身份认识错误犯罪形态
一、共同犯罪的概述
（一）共同犯罪的概念
相对于单独犯罪而言，共同犯罪是一种复杂的犯罪，根据刑法第25条第1款的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。这一定义科学地概括了共同犯罪的内在属性，为处理共同犯罪提供了法律依据，为理论上研究共同犯罪指明了方向。
要深刻理解共同犯罪，我们必须特别注意以下几点：一是共同犯罪主客观统一性。共同犯罪要求二人以上既有共同故意，又有共同行为，而且二者之间具有统一性。二是共同犯罪的整体性。共同犯罪是二人以上在共同故意支配下实施犯罪行为形成的一个整体，不是个人行为的简单相加。三是共同犯罪的类型、共同犯罪人的差异性。共同犯罪的类型不同，其违法便不同。共同犯罪有二个以上的共犯人，但各共犯人在共同犯罪中所起的作用不同，各共犯人行为的有责性不同，因而需要区别对等。
（二）共同犯罪与构成要件有关系
通常共同犯罪，仍以具备构成要件该当性、违法性、有责性为前
提，即“二人以上”是符合行为主体要件的人；“共同故意”必须是某种犯罪的故意，“共同行为”必须是符合某种犯罪构成要件的行为，如此等等。所以从构成要件上的意义上说，共同犯罪并没有什么特殊性。但是，由于犯罪概念本身具有不同的含义，所以，共同犯罪也可能仅指具备构成要件该当生、违法性意义上的共同犯罪。
但应注意的是，由于犯罪概念本身具有不同的含义，所以共同犯罪也可能仅指具备构成要件该当生、违法意义上的共同犯罪。例如：16周岁的甲应15周岁的乙的要求，为乙入室盗窃望风。在这种情况下，应认为甲乙成立具备构成要件该当性、违法性意义上的共同犯罪。甲具备有责性，因而是共同犯罪（盗窃）中的从犯。由于乙没有达到刑事责任年龄，对乙不能以盗窃罪定罪量刑。
共同犯罪应以符合同一个构成要件为前提。但是，二人以上在同一犯罪构成要件的前提下，分别具有不同的加重情节或者减轻情节的，不影响共同犯罪的成立。或者说，只要二人以上的行为符合某一犯罪的构成要件，即使对二人以上应适用不同的法定刑，也不影响共同犯罪的成立。例如：甲教唆乙在路边抢劫，而乙在接受教唆后入室抢劫的，在抢劫的故意与犯罪行为这一点上是共同的，因而成立抢劫罪的共犯。只是对甲乙适用的法定刑不同。
二、共同犯罪的成立条件
共同犯罪的成立条件，是指共同犯罪这一特殊的犯罪形式的成立必须具备的条件，它揭示共同犯罪与单独犯罪的区别。至于共同犯罪构成什么罪，则取决于二人以上的共同故意犯罪行为符合何种具体犯
罪的构成要件。根据我国刑法的规定，共同犯罪的成立条件是：必须二人以上、必须有共同故意、必须有共同行为。
（一）必须二人以上
共同犯罪的主体必须是“二人以上”，即二人共同故意犯罪时便可成立共同犯罪。“二人”是最低要求。至于“以上”至多少人，则并无限制。由于刑法规定单位可以成为某些犯罪的主体，故两人以上的单位以及单位与自然人共同实施的犯罪，可以构成共同犯罪。
根据上述条件以及刑法关于犯罪主体的规定，以下两点特别值得注意：
1．一个达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人，支配没有达到刑事责任年龄、不具有刑事责任能力的人实施犯罪行为的，不构成共同犯罪。利用者被称为间接正犯。
2.单位犯罪时，直接负责的主管人员及其他直接责任人员，与该单位本身不成立共同犯罪。
（二）必须有共同故意
1.共同故意的含义
共同犯罪必须是“共同故意”犯罪，“故意”当然是犯罪的故意；“共同”不仅具有“相同”的含义，而且具有“合意”的含义。“共同故意”包括两个内容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各共犯人具有意思联络。
首先，共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行为的性质、危害社会的结果，并且希望或者放任危害的发生。所谓相同的犯罪故意，
则指各共犯人均对同一罪或同几罪（共同犯数罪时）持有故意，而且这种故意只要求在刑法规定的范围内相同，不要求故意的形式与具体内容完全相同。就故意形式而言，双方均为直接故意、双方均为间接故意时，只要是同一犯罪的故意，皆可成立共同犯罪；就故意的具体内容来说，只要求各共犯人具有内容不完全相同，也可成立共同犯罪。例如，实行犯与教唆犯的故意，在具体内容上就有差异，但不影响共同犯罪的成立。
其次，共同犯罪故意要求各共犯人主观上相互沟通，彼此联络，都认识到自己不是在孤立地实施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。
值得研究的是“片面共犯”。片面共犯是指参与同一犯罪的人中，一方认识到自己是在和他人共同犯罪，而另一方，没有认识到有他人和自己共同犯罪。片面共犯可能存在三种情况：一是片面的共同实行，即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。例如，乙正欲对丙实施强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺利实施奸淫行为。二是片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教唆的情况。例如，甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死。三是片面帮助，即实行的一方没有认识到另一方的帮助行为。例如，甲明知乙在追杀丙，由于其与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙绊倒，从而使乙顺利地杀害丙。对此如何处理，中外刑法理论上都存在较大争议。有人否认片面共犯的概念，认为所有片面共犯都成立共同犯罪；有人只承认片面教唆犯与片面帮助犯；有人仅承认片面帮助犯。我国刑法理论大多
肯定片面帮助犯。
2.没有共同故意的情形
根据“共同故意”这一条件的要求，下列情形不成立共同犯罪：
①共同过失犯不成立共同犯罪。因为共同犯罪之所以比单独犯罪具有更大的法益侵害性，在于它是基于共同犯罪故意结成的犯罪活动的整体。而过失犯罪的特点决定了共同犯罪所要求的那种整体性。共同过失犯罪时，只要根据各人过失犯罪的情况分别定罪量刑即可，不需要以共同犯罪论处（参见刑法第25条第2款）
②故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪。如看守所值班武警擅离职守，重大案犯趁机脱逃。前者为过失，后者为故意，客观上虽然有一定联系，但不成立共同犯罪。故意（过失）行为与无罪过行为，更不可能成立共同犯罪。
③同时犯不成立共同犯罪。同时犯指二人以上同时以各自行为侵害同一对象，但彼此之间无意思联络情况。例如，甲、乙二人趁商店失火之机，不谋而合在现时到失火地点窃取商品。由于二人主观上没有过意思联络，故不成立共同犯罪。
④先后故意实施的相关犯罪行为，彼此没有主观联系的，不成立共同犯罪。例如，甲先到丙家窃取电视机，乙后到丙家窃取摩托车。二人虽然实施了相同的盗窃行为，且都是在丙家作案，但由于缺乏“共同”故意，所以不成立共同犯罪。
⑤超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。例如，甲教唆乙盗窃丙女的财物，乙除实施盗窃行为之外，还强奸了丙女，甲对此毫不
