反向工程中的知识产权奥秘
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专利与反向工程的合法使用范围闫二旺;王雅利【期刊名称】《科技创新与生产力》【年(卷),期】2010(000)002【总页数】4页(P18-21)【作者】闫二旺;王雅利【作者单位】太原师范学院经济系;太原科技战略研究院【正文语种】中文在战略层面上,反向工程的研究主要集中于对引进技术的消化、吸收和再创新活动,即技术模仿的创新问题。
人们经常怀疑反向工程涉及到侵犯专利权,给反向工程蒙上了一层不光彩的面纱。
实际上,反向工程与侵犯专利权并没有必然的关系。
这是因为专利权在保护发明者的垄断权利时,也对这种权利进行了一定的限制,给跟随者的反向工程留下了一定的空间。
因此,认识反向工程的合法性使用范围,对于加快发展中国家的中小企业的技术创新进程具有重要意义。
制定《中华人民共和国专利法》(以下简称《专利法》)的一个重要原则就是利益均衡原则。
利益均衡原则是指,当一个利益结构中存在多个彼此冲突而又联系的利益时,为保障各方利益的共同实现及其总效用的最大化,法律必须对各种利益进行权衡和取舍,以使整个利益结构达到一种精巧的平衡状态。
《专利法》必须对专利人的垄断收益与模仿创新形成的社会收益之间进行必要的协调。
法律不能片面地保护某一方利益而否定另一方,否则就会导致社会利益的失衡,不利于社会的稳定发展。
也就是说,《专利法》在给予专利人创新成果的独占权以使权利人获得垄断收益的同时,还通过很多制度的设计(如保护期限、保护地域、强制许可等)对这种独占权进行了限制,从而给跟随者进行模仿和再创新留下了一定的空间,使知识资产被尽可能地扩散和利用,以增加创新带来的社会收益。
国家专利局发给专利申请人专利证书,授予专利权,并予以登记和公告后,从颁发之日起专利开始生效,专利权人对其专利享有独占使用权。
在专利制度中,《专利法》必须对这种专利独占权给予保护,包括民事的、行政的、刑事的法律保护。
根据2000年8月25日第二次修改后的《专利法》第11条规定,发明和实用新型被授予专利权后,任何单位或者个人未经专利人许可,不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。
反向⼯程获取商业秘密合法吗公司之间竞争,其商业秘密与技术秘密是⼗分重要的,可以说⼀家公司就是靠着这两种秘密存活的。
那么关于商业秘密,你⼜了解多少呢?下⾯,店铺⼩编将要为⼤家介绍的就是关于商业秘密的法律保护有哪些,供⼤家学习参考。
反向⼯程获取商业秘密合法吗《最⾼⼈民法院关于审理不正当竞争民事案件应⽤法律若⼲问题的解释》第⼗⼆条通过⾃⾏开发研制或者反向⼯程等⽅式获得的商业秘密,不认定为反不正当竞争法第⼗条第(⼀)、(⼆)项规定的侵犯商业秘密⾏为。
前款所称“反向⼯程”,是指通过技术⼿段对从公开渠道取得的产品进⾏拆卸、测绘、分析等⽽获得该产品的有关技术信息。
当事⼈以不正当⼿段知悉了他⼈的商业秘密之后,⼜以反向⼯程为由主张获取⾏为合法的,不予⽀持。
怎样合法获得商业秘密通过合法⼿段获得或使⽤同样的信息,不构成侵犯商业秘密。
这些合法⼿段如:独⽴开发获得;合法购买;从公开渠道观察获得;合法接受许可获得及新增加的通过反向⼯程获得等。
“通过反向⼯程⽅式获得的商业秘密合法”⾸次被最⾼⼈民法院明确,兴奋了业内⼈⼠的神经,因为这意味着“法律风险被排除”,“有利于我国的技术发展”。
在最⾼⼈民法院发布的这⼀涉及不正当竞争案件审理的司法解释中,还明确了损害赔偿和举证责任等规则。
实际上,有些地⽅法院在规则出来之前也是按类似规则处理,但⼀直不能“名正⾔顺”。
这⼀司法解释让法院的司法活动更具透明性和权威性,也使得商业秘密纠纷案件的审理有了统⼀的指导,更是对我国商业秘密法律保护体系的重⼤完善。
本版推出的这篇报道,正是从这⼀层⾯上解读司法解释的深刻含义。
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商业秘密反向工程法律问题研究商业秘密反向工程法律问题研究近年来,商业秘密的泄露事件在全球范围内频繁发生,给企业的竞争力和经济利益带来重大损失。
为了保护商业秘密的安全,许多企业采取了各种手段,包括技术保护和法律保护。
而反向工程作为一种可能导致商业秘密泄露的行为,引起了广泛的关注。
反向工程是指通过对一个产品、技术或过程进行分析、研究和重构,从中获取商业秘密或技术信息的行为。
在技术先进的行业,反向工程往往是竞争者获取竞争优势的一种手段。
然而,这种行为常常涉及到法律问题,特别是商业秘密保护方面的法律。
一方面,商业秘密是企业的重要财产,享有法律保护。
根据我国《中华人民共和国反不正当竞争法》,商业秘密指企业的技术信息、经营信息和其他与经营活动有关的信息,具有商业价值,并且经过相应的保密措施进行保护。
任何人不得以不正当竞争手段获取、使用或者泄露商业秘密。
另一方面,反向工程涉及到技术信息,这是对企业自主创新和技术研发投入的回报。
技术创新的进程往往需要在不同环节中借鉴和学习他人的成果,在合理范围内进行应用和改进。
因此,法律也要对反向工程进行一定的保护。
在我国《中华人民共和国专利法》中,明确规定了专利权人对他人实施的专利技术进行研究和试验的权利。
然而,在商业秘密反向工程的实践中,存在许多法律争议和困难。
其中一个主要问题是界定商业秘密的范围和保护标准。
商业秘密的范围非常广泛,不仅包括技术信息,还包括经营信息等各种商业活动的核心要素。
如何确定某一信息是否构成商业秘密,及其保护标准的确立,对于法律的界定和司法实践都是重要挑战。
另一个问题是如何平衡反向工程的合法性与商业秘密的保护。
反向工程在某种程度上是合理的,因为它促进了技术进步和创新。
然而,如果反向工程的目的是获取商业秘密,将会侵犯企业的合法权益。
因此,需要在法律层面上明确反向工程的范围和条件,以避免非法竞争行为的发生。
此外,跨国反向工程的法律问题也是一个挑战。
随着全球化的深入推进,企业之间的技术竞争日趋激烈,反向工程也跨越了国界。
软件反向工程的法律风险【侵犯软件著作权罪律师】广东长昊律师事务所由于反向工程以他人的关键技术作为获取目标,虽然企业是凭借自身的技术实力进行技术秘密的破解,但毕竟含有建立在别人基础之上的“模仿”成分。
因此,反向工程的法律风险主要源白与知识产权保护的敏感关系,主要表现在模仿与仿制的混淆以及模仿的法律界限两个方面。
1.模仿与仿制的混淆反向工程的技术模仿绝不等于仿制,它与仿制有着本质的区别,但在某些细节上又存在极易混淆的地方。
从目标对象方面看,反向工程的着眼点在于取得原有产品中蕴含的技术,进而对原有产品进行改进和再设计后制造出新的产品,或者对所获得的技术进行改进和创新以获得新的关键技术与核心技术;仿制不局限于先进产品,甚至不选择先进技术,而是着眼于制造出与原有产品相同的产品,属于最低级、最原始的模仿。
从成果应用方面看,按照创新效益、技术难度和技术含量的高低,反向工程的成果应用可以分为三个层次:模仿产品、创新产品和创新技术。
然而,仿制的成果是毫无创新地全盘照仿竞争对手的原始产品或技术,使仿制品与被仿品之间在外观、功能和操作方式等方面几乎没有区别,仿制者完全未投入自己的创新劳动,而是直接利用或盗用竞争对手技术的仿造。
而仿制成果的应用就是把这种仿制品大量投放市场,甚至廉价销售,从而达到阻止竞争对手从事正常的经营活动、或者完全将其排挤出竞争市场的目的。
由上可以看出,虽然反向工程是基于自身技术需求、不蓄意破坏竞争对手利益,而仿制明显带有恶意的、不正当竞争的成分,但是在某些方面反向工程的技术模仿与仿制的界限表现得很模糊,如:反向工程的成果应用于模仿产品,只对原有产品进行了适当的改变和调整,这种情况很接近于仿制的效果,无论模仿者是蓄意的、还是无意的,都可能会影响到被模仿企业的利益。
由于模仿与仿制之间的模糊界限容易使两者混淆,致使反向工程受到知识产权保护的质疑。
2.模仿的法律界限反向工程除了可能面临模仿与仿制混淆的危险,还可能越轨于法律界限。
“反向⼯程禁⽌条款”的效⼒与商业秘密保护为强化对商业秘密的保护,⼀些商业秘密所有⼈通过私权创设了“反向⼯程禁⽌条款”(下称禁⽌条款),以期通过合约的⽅式排除反向⼯程豁免的适⽤,尽可能延长保密期限。
那么,这⼀条款在合约相对⼈以及通过正当途径接触产品所有⼈的产品的第三⼈之间,是否具有商业秘密法律意义上的保密义务链约束⼒?笔者认为,商业秘密是⼀项法定的权利,其内在⼦权利也应源于法定,权利⼈因法律规定⽽对商业秘密享有专有权。
在私权公权化的今天,若允许权利⼈私设权利,必然使得原有的商业秘密法益平衡机制被打破,简⾔之,就极易导致商业秘密权⼈的权利滥⽤,且反向⼯程豁免是为促进科技进步⽽设置的⼀项公共政策,不应允许当事⼈以私权规避之。
因此,当事⼈之间通过合约创设的所谓禁⽌条款,不仅对合约的相对⽅不具有法律效⼒,⽽且也不能据此合约形成保密链,以阻⽌通过正当途径接触产品的第三⼈实施反向⼯程。
⼀、禁⽌条款的产⽣改⾰开放以来,我国社会公众逐步发现在激烈的市场经济竞争中,拥有商业秘密就会拥有竞争优势、拥有丰厚利润。
为使⾃⼰的竞争优势和利润能长期保护,商业秘密的所有⼈想⽅设法通过各种途径(私⼒与公⼒)加强商业秘密保护;⽽社会公众(⾮商业秘密所有⼈)则试⽤⼀些⽅法(包括正当与不正当⼿段),千⽅百计地要打破商业秘密所有⼈的保护壁垒、垄断以获悉商业秘密。
由此,拉开了商业秘密保护与反保护(获悉、披露等)⾓⼒的序幕,进⽽在现实层⾯表现为,引发了⼤量的商业秘密案件。
在长期的司法实践中,我国司法机关往往给予商业秘密的所有⼈优先的、倾斜性的、充分的司法保护,确⽴了“接触+相似-正当⼿段”规则,推⾏举证责任倒置。
然⽽就在这样⼀种⽴法、司法背景下,法院同时⼜确⽴了反向⼯程豁免,将反向⼯程与独⽴研究、发明、发现、从公开出版物获取等正当⽅式等同,视为被控侵权⼈获悉权利⼈的商业秘密的正当⼿段之⼀。
简⾔之,被控侵权⼈通过反向⼯程获悉商业秘密权利⼈的商业秘密的,司法机关并不认定被控侵权⼈的⾏为构成侵权,从⽽也⽆需承担权利⼈所指控的侵权等各项责任。
反向工程破译商业秘密【案号:(2007)朝民初字第8258号】2008年4月23日在某人民法院审结一起关于原告七X公司诉被告汇X公司、被告王某侵犯商业秘密纠纷的民事案件。
案件审理过程中,二被告辩称原告主张权利的涉案技术图纸可通过对产品进行反向工程获得。
而人民法院也依据相关鉴定,认定涉案技术图纸具有反向获得的可能。
(一)基本事实涉案产品系建X厂设计生产,建X厂系该产品技术图纸的权利人。
2001年,七X集团作为股东之一发起设立了七X公司,并将建X厂的全部资产投入了七X公司。
本案诉讼中,七X集团表明本案原告是唯一的合法拥有涉案产品技术图纸及研发、生产和销售的主体。
2001年9月,王某曾任七X公司某分公司生产部部长,任职期间王某接触到涉案产品的技术图纸。
2003年9月25日,汇X公司生产的被诉侵权产品测试为合格。
从2004年开始,汇X公司开始销售被诉侵权产品。
2005年3月,七X公司制定相应保密规定。
2005年8月,王某离开七X公司,但未办理离职手续。
2007年1月15日,王某与汇X公司签订劳动合同。
诉讼中,人民法院依据七X公司的申请,委托某中心就汇X公司提交的图纸是否与汇X公司的产品实物相符、汇X公司的产品实物是否与七X公司的图纸相同、以及汇X公司图纸与七X公司图纸的相同和不同进行鉴定。
(二)审理过程根据诉讼当事人意见及庭审中查明的事实,人民法院认为本案的争议焦点是:1、原告是否系涉案技术图纸的权利人;2、二被告的行为是否构成侵犯商业秘密。
1、原告是否系涉案技术图纸的权利人人民法院认定原告依法享有涉案技术图纸的权利。
2、二被告的行为是否构成侵犯商业秘密原告没有完成证明二被告侵犯其商业秘密的举证责任,其对二被告提出的诉讼请求,人民法院不予支持。
(三)专家评议商业秘密作为企业的财产权利,因其不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性的特性,其能为企业在商业竞争中带来一定的优势,使企业占据一定的有利地位。
电子电路中的反向工程和保护措施有哪些电子电路的设计和制造在现代科技发展中起到了至关重要的作用。
然而,随着技术的进步,反向工程也变得越来越普遍。
反向工程指的是通过逆向分析和解析目标产品,重建产品的设计和功能。
这不仅侵犯了知识产权,还可能导致商业利益的损失。
因此,保护电子电路免受反向工程的影响变得至关重要。
本文将探讨电子电路中的反向工程以及相应的保护措施。
一、电子电路中的反向工程1. 物理攻击:物理攻击是指通过物理手段获取电子电路的信息,例如使用电子显微镜观察电路结构,通过光学投射技术获取电路布局等。
2. 无源攻击:无源攻击是指通过非接触的方式来获取电子电路的信息,例如使用无线电频谱分析仪、热红外图像仪等设备来监听电路的无线信号和热信号。
3. 有源攻击:有源攻击是指通过修改电子电路中的元件或信号来获取电路的信息,例如通过连接一个特殊设备来读取保护措施的密码,或者通过改变电路中的信号来获取有关电路的信息。
二、电子电路的保护措施1. 物理层面的保护措施:a. 电路封装:通过采用特殊封装材料和技术,可以使电路无法直接观察和触摸,从而保护其结构和布局。
b. 电路布线:采用复杂的布线技术,使电路的信号路径更复杂和难以分析。
c. 特殊材料应用:使用特殊材料,如高性能陶瓷材料和聚合物材料,以提高电路的耐高温和抗腐蚀性能。
d. 物理隔离:通过物理隔离技术,将电路与其他电路或外部环境隔离,以防止非授权访问。
2. 逻辑层面的保护措施:a. 代码混淆:通过对电路中的代码进行混淆和加密,使其难以被理解和分析。
b. 逻辑重构:通过改变电路的逻辑结构和功能,使其与原始设计不同,从而增加反向工程的难度。
c. 错误注入:在电路中注入一些特殊的错误和故障,使得反向工程者很难正确分析电路的功能。
d. 防火墙:在电路中添加防火墙技术,阻止非授权访问和数据泄漏。
3. 硬件层面的保护措施:a. 专利和法律保护:通过申请专利和依法保护自己的技术和产品,增加法律保护力度。
技术秘密的保护与反向⼯程
环猎调查⽹机构:反向⼯程是指他⼈通过研究技术秘密权利⼈售出的产品或者⽤户⼿册等,以回溯、反向等⽅法获得权利⼈技术秘密的过程。
反向⼯程⼜被称为“逆向⼯程”或者“还原⼯程”。
反向⼯程主要存在于软件、集成电路和化学领域。
关于反向⼯程的合法性问题,美国、欧洲、⽇本等国家或者地区已经在⽴法或者司法判决中承认其合法性。
我国⽬前的⽴法没有明确规定反向⼯程的合法性问题。
但⼀般认为,反向⼯程是合法的,不构成对技术秘密的侵犯。
因为反向⼯程本⾝需要耗费⼤量的⼈⼒、物⼒和时间,这种⼿段是正当的,不属于《反不正当竞争法》第10条规定的⾮法获得商业秘密的⽅式。
他⼈对技术秘密实施反向⼯程后,有两种可能:⼀是使⽤该技术秘密,并予以保密;⼆是使⽤并公开该技术秘密。
在第⼀种情况下,该技术秘密的原权利⼈和实施反向⼯程的⼈都作为技术秘密的权利⼈获得保护;在第⼆种情况下,该技术秘密就失去秘密性,2不再受到保护。
因此,对于任何技术开发者,在对其技术作为技术秘密保护之前,必须对该技术被他⼈成功实施反向⼯程的可能性进⾏判断,以决定是⽤专利⽅式还是技术秘密的⽅式予以保护。
在技术秘密侵权案件中,被告往往以反向⼯程作为抗辩理由,因此,应当由被告承担相应的举证责任,提供其反向⼯程的证据,包括反向⼯程的技术资料、图纸、计算公式、实施反向⼯程的具体技术⼈员、时间等⼀系列证据。
未有证据证明直接侵权,不能排除“反向工程”的合理抗辩——石家庄开发区某泵泵业有限公司侵犯商业秘密罪案要旨:辩护人接受委托后,从秘密性、保密措施、同一性及反向工程等多方面提出辩护观点,并对多份鉴定意见中存在的问题及相互矛盾之处提出辩护意见,最终石家庄市桥西区人民检察院作出不起诉决定书。
案情介绍【案情简介】公诉机关指控,2004年9月14日,张某某注册成立石家庄开发区某泵泵业有限公司(以下简称某泵泵业公司)后,在未经某尔矿业澳大利亚有限公司(以下简称某尔矿业公司)的授权许可下,获取某尔矿业公司的沃曼牌系列渣浆泵生产图纸,使用某尔矿业公司的生产技术制造3/2C-AHR、2/1.5BAH、65QV-SP型号渣浆泵,并将渣浆泵的整机及配件销售给某金矿业集团股份有限公司、某溪矿业有限公司、湖北省某麦岭磷化工有限责任公司等公司。
经北京国科知识产权司法鉴定中心鉴定,某泵泵业公司制造的3/2CAHR、2/1.5B-AH、65QV-SP 型号渣浆泵与某尔矿业公司同型号的渣浆泵实质相同。
经北京天鼎衡会计师事务所司法鉴定,某泵泵业公司涉案总金额为人民币1243754.83元。
石家庄市桥西区人民检察院以侵犯商业秘密罪向石家庄市桥西区人民法院提起公诉。
【代理过程】辩护人接受委托后,从秘密性、保密措施、同一性及反向工程等多方面提出辩护观点,并对多份鉴定意见中存在的问题及相互矛盾之处提出辩护意见,最终石家庄市桥西区人民检察院作出了不起诉决定书。
具体辩护意见如下。
一、本案中某尔矿业公司的沃曼牌系列渣浆泵生产图纸、生产技术不属于商业秘密按照《反不正当竞争法》的规定,商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
本案中,商业秘密所有人某尔矿业公司和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人石家庄水泵厂协议工厂及协作厂未采取保密措施,据此可认定权利人本身未采取保密措施,渣浆泵生产图纸、生产技术并非商业秘密。
反向工程中的知识产权奥秘
作者:张琦
来源:《中国知识产权》2013年第04期
当第一次听到类似对产品进行拆解,对其拆卸、测绘、分析等方面的技术特点进行研究,通过产品说明书中介绍的产品功能、基本原理、工艺步骤等信息,并结合有关参数指标,从而演绎并得出该产品的处理流程、组织结构、功能性能规格等设计要素,以制作出功能相近,但又不完全一样的产品类似的这些字眼时,很多人的第一反应都是“这不就是山寨吗?”
人们观念中的山寨产品并不尊重知识产权,存在低价,质量低劣,只做到形似神不似,功能与正版差距很大的这些元素。
事实上“山寨”一词并没有准确的定义,并经不起推敲。
因此并不能将所有的反向工程后获得的模仿技术的行为归于此类。
对外经贸大学国际经贸学院国际商务研究中心主任王健曾为“山寨”正名,他认为“山寨”产品只是一个噱头,仅仅是一种营销方式,仔细对比,很多被“山寨”的产品,与正版产品形似神不似,从软件硬件来看,均未侵犯知识产权,事实上很多“山寨”都不侵权。
反向工程的合法认定
反向工程的利用是不是构成侵权,浙江广诚律师事务所赵小雷律师就法理与实践的方面对此进行了分析。
他认为,在自2007年2月1日起施行的《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)的第十二条,通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密,不认定为《反不正当竞争法》第十条第(一)、(二)项规定的侵犯商业秘密行为。
前款所称“反向工程”,是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。
当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后,又以反向工程为由主张获取行为合法的,不予支持。
根据《反不正当竞争法》规定,商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
这里第一个构成要件就是“不为公众所知悉”。
最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》(法释〔2007〕2号)规定,所谓“不为公众所知悉”是指有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得。
但是具有下列情形之一的,可以认定有关信息不构成不为公众所知悉,也就是说这些信息已经为公众所知悉,不构成商业秘密:(一)该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例;(二)该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容,进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得;(三)该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露;(四)该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开;(五)该信息从其他公开渠道可以获得;(六)该信息无需付出一定的代价而容易获得。
上述对此做出了规定,从法条上看如果通过正规途径运用反向工程获悉的商业秘密不属于侵犯商业秘密的行为。
另外通过正规途径运用反向工程获得的商业秘密运用到相关产品中不构成侵权,但其中有两点需要注意:第一,如果通过正规途径获取的是获得国家专利的商业秘密,按照法条获得国家专利的商业秘密也是商业秘密,所以也不构成侵犯商业秘密的行为,但按《专利法》第十一条:发明和实用新型专利权被授予后除本法另有规定的以外,任何单位或个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、进口其专利产品或使用其专利方法以及使用许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品,外观设计专利被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造销售、进口其外观设计专利产品。
因此,虽构不成侵犯商业秘密的行为,但如以生产经营为目的,将相关商业秘密应用到产品中去即违反《专利法》。
所以结合《解释》和《专利法》可以理解为通过正规途径和反向工程获得的未获得专利的商业秘密并将以生产经营为目的应用相关商业秘密的行为是不合法的。
这里有一点需要强调的是《专利法》第五十条:一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步,其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的,国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请,可以给予实施前一发明或者使用新型的强制许可。
在依照前款规定给予强制许可的情形下,国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请,也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。
《解释》第十二条可以说是对《专利法》第五十条的具体操作的规定,即是在未经专利权人的许可的情况下,第三人可以通过正规途径的反向工程获知专利技术的商业秘密,在此基础上去进行技术革新,如果这种技术革新具有显著经济意义的重大技术进步,法律即规定其合法性。
所以我们在某种程度上可以理解《解释》第十二条与《专利法》第五十条存在着一定的稳定的必然关系。
第二,如果通过正规途径运用反向工程获取的是获得国家专利的外观设计专利权的产品商业秘密,通过对以上法条的解释,获得的商业秘密行为不是侵犯商业秘密的行为。
《专利法》中对什么样的情况下构成侵犯外观设计专利权的规定也不是很明确。
一般可以认为,私权之间所形成的“禁止条款”与反向工程豁免公共政策相违背,构成商业秘密权利滥用,因此该禁止条款效力理应不予认可。
换言之,在商业秘密法保护中,商业秘密权利人无权阻止社会公众通过反向工程这一正当手段对其商业秘密信息的获取(法律或者行政法规对于某些客体如计算机软件禁止反向工程的,依照有关法律或者行政法规的规定处理),除非技术权利人申请专利保护。
当然,在适用反向工程豁免时,其中已知产品必须是以正当和诚实的方式获得的,例如从公开市场购买、公共领域获得,方可豁免。
反向工程知识产权诉讼的手段
反向工程推动技术的不断进步,技术进步又会促进反向工程,而作为知识产权的所有者,既要发展技术,利用反向工程,又要对其知识产权进行保护。
因此对反向工程又有诸多的限制。
反向工程在司法解释中被定义为,通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行折卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。
为避免该条款被滥用,司法解释同时规定:“当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后,又以反向工程为由主张获取行为合法的,不予支持。
”
中国开源软件推进联盟专家委员会陈伟博士告诉本刊记者,就集成电路芯片而言,由于布图设计的全部图形分别存在于集成电路表面下不同深度处,所以实际中多采用逐层剥蚀,再用显微摄影技术将其拍摄下来,测出其尺寸即可复制出全套布图设计。
反向工程的方法在集成电路工业的发展中起着巨大的作用,世界各国厂商无不采用这种方法来了解别人产品的发展,如果严格禁止这种行为,便会对集成电路技术的进步造成影响,所以各国在立法时都在一定条件下将此视为一种侵权的例外。
为了教学、分析和评价布图设计中的概念、技术或者布图设计中采用的电路、逻辑结构、元件配置而复制布图设计以及在此基础上将分析评价结果应用于具有原创性的布图设计之中,并据此制造集成电路,均不视为侵权。
但是,单纯地以经营销售为目的而复制他人受保护的布图设计而生产集成电路,应视为侵权行为。
据陈伟分析,计算机软件反向工程的合法性,一直是计算机软件知识产权保护中争议较大的问题。
到目前为止,尚无任何国家在其软件保护法中允许对软件实施反向工程的行为。
因为软件作为一种技术产品要考虑到产品的兼容性,所以绝对禁止反向工程行为可能影响软件技术的发展。
反向工程可能会被误认为是对知识产权的严重侵害,但是在实际应用上,反而可以成为知识产权所有者保护中的一把利剑。
例如在集成电路领域和软件领域,如果怀疑某公司侵犯知识产权,可以利用反向工程技术来寻找证据。
在国外反向工程早已被广泛应用于知识产权诉讼之中。
由于中国的司法制度和欧美国家有差异,与其直接作为重要证据材料,甚至部分技术人员可以出庭作为证人所不同的是,这样的调查报告在中国的效力并不能等同。
国外的企业拥有许多核心专利,这些专利在市场上具有较大的市场价值,市场应用前景广阔,具有很强的竞争优势,一旦这些优势专利遭到侵权,势必会带来不可估量的损失。
因此,企业会不惜代价,采取各种方式和手段,寻找和发现竞争对手的侵权证据,而通过反向工程,恰恰能将对手的侵权行为暴露无遗,即便是花费巨额资金,许多企业也在所不惜。
据了解在国内反向工程确实在知识产权诉讼(特别是涉及软件和集成电路的)中的证据取得和侵权认定方面也有着重要作用。
但同时又由于技术手段的局限性,所取得的证据材料在一定程度上有时难以证明侵权的程度。
这很大程度上决定于诉讼成本的价值衡量,在国内更多的企业考虑的是通过诉讼是否取得较高的赔偿额,给予竞争对手较大的打击,但结果往往并不如意。
其实应该转变专利运营理念,最大程度的发挥其专利价值,可以通过并购、合资等方式,将产品打入市场,获得一定的市场占有率,以实现更多的经济收益。
寻求合作往来,实现互惠互利,才是利用反向工程所要达到的最终目的。