中国仲裁制度的沿革和发展

杨 琳
（ 国海 洋 大 学 法 学 院 ，青 岛 ２ ６ ７ ） 中 ６ ０ １
摘
要 ： 时 仲裁 制 度 是 解 决 商 事 纠纷 的一 项 非 常 重要 的 制 度 ， 济 的发 展 、 构 仲 裁 的不 足 和 网 络 技 术 的 发 临 经 机
展 使 得 临时 仲 裁 得 到 世 界 上 多 数 国家 的认 同 。临 时 仲 裁 ， 调 自然 公 正 、 由和 效 率 的兼 顾 。临 时 仲 裁 作 为 一 个 强 自
维普资讯
第 ２ 卷Leabharlann ５期 ２２０ ０ ６年 １ ０月
德 州 学 院 学 报
Ｊ ｕ ｎ ｌｏ ｚ ｏ ｉｅ ｓｔ ｏ ｒ ａ ｆＤｅ ｈ ｕ Ｕｎ ｖ ｒ ｉｙ
Ｖ０ ． ２， ． Ｉ２ Ｎｏ ５
０ｃ．， ０ ６ ｔ ２ ０
临 时仲 裁 制 度 的发 展 及 其对 我 国 的启 示
蓬勃发展 的法律领域 ， 地位 越来 越重要 ， 其 未来 的仲裁法应 当明确地予以确立 。
关 键 词 ：临 时 仲裁 ；自然 公 正 ；自由 ； 率 效
中 图分 类 号 ： １ ． Ｄ９ ５７ 文 献 标 识 码 ：Ａ 文 章 编 号 ： ０ ４ ９ ４ （０ ６ ０ —０ ４ ０ １ ０ — ４ ４ ２ ０ ） ５ ０ ６— ４
或法 院 。
构 ， 绝大 多数 国家并 不排斥 临 时仲裁 的适 用 ， 但 尤其
是在 西方 国家临 时 仲裁 因其 灵 活性 、 自治 性 和便 捷
杨 良宜先 生在《 际商 务 仲 裁 》 书 中指 出 ， 国 一 随 意仲 裁 （ 临时 仲裁 ） 不像 机构 仲裁 ， 有规 则可 去 （ 也应
有人认 为 ， 临时 仲裁是 根据 双方 当事人 的仲裁协 议 ，

3、自由心证证据制度
（1）自由心证证据制度的概念
是指一切证据证明力的大小以及证据的 取舍和运用，法律不预先作出规定，而 是由法官根据自己的良心、理性，即 “人类普遍认知能力”进行自由判断， 并根据其形成的内心确信来认定案件事 实的一种证据制度。
（2）自由心证制度的缘起
欧洲资产阶级革命和启蒙运动的发展， 强烈反对以刑讯逼供为特征的法定证
——（南宋）郑克
（一）中国古代证据制度
1、奴隶制时期的证据制度
虽有“神证”色彩，但神判方法适用较少 法官判断证据，认定案情，主要根据审判实践
中形成的经验，以察听五辞的方法进行
认定刑民事案件，除以“五声听狱讼，求民情” 外，法律还要求审讯需要参照其他证据进行证 明
对于疑罪，实行有罪推定、“疑罪惟轻”原则
（2）法定证据制度的内容及特点
法律预先规定了各种证据的证明力和判 断证据的规则，证据的证明力大小完全 是定量的
刑讯逼供是取得被告人自白-----“证据 之王’所普遍采用的合法方式
不同等级的提供的证言具有不同效力 法律对证据证明力和判断证据规则的规
定是审查判断证据绝对性的依据
（3）对法定证据制度的评价
1、神誓法：面对神灵宣誓来证明案件事实。 2、神判法：通过接受某种肉体折磨或考验
来证明案件事实。包括：
• 水审法 • 火审法 • 决斗 • 十字型证明 • 面包奶酪审判法
（三）神示证据制度消亡的原因
随国家权力的膨胀，统治阶级开始 要求司法人员在审判中行使更大的 决定权
更主要的原因在于人类认识能力的 提高
------古希腊人
（一）神示证据制度的概念
神示证据：是指司法人员用一定形式邀 请神灵帮助裁断案情，并且用一定方式 把神灵的旨意表现出来，作为裁判的依 据。

尽量保持一致 。而在仲裁员管理上 ， 则实行具 有本土特 色的严格管 理。该规则 一定程度 上显示 了 中国仲裁 界对仲裁 国际化 、 本土化及 民间化 的探索 ， 即国际化 意味着采 用国际仲裁界 的共 同规则 ， 本土化 意味着对共 同规则的变通 ， 而民间化则意味着要充分重视仲裁 的固有特色。 ［ 关键词 ］ 中国仲裁 ； 北京仲裁委员 会 ；国际化 ； 土化 ；民间化 本 ［ 中图分类 号］ Ｄ ７ Ｆ５ ［ 文献标识码 ］ Ａ ［ 文章编号］ １０ ５ ７ （０ ６ ０ ０ ８ ０ ０ ０— ０２ ２０ ）５— ０ １— ８
产品与定标 准 ， 二者 的贡献好 比是 授人 以鱼 与
也就成为一个 仲裁机构水平和声誉 的载体 。近 十几年来 ， 国际上 各 大仲裁 机构 明显加快 了修 订 仲裁规则 的频 率 ， 而且各 主要 仲裁机 构之 间
贸易法委 员 会 仲 裁 规 则》 及 １８ ⑧ ９ ５年 联 合 国
世 纪更迭之 际， 国的仲裁机构 以及受案量 ， 中 特
别是增长速度 ， 始令 国际注 目。深邃 的学 者据
一
、
北仲 ２０ ０ ４年规 则 的创新
仲裁规则是 进行 仲裁所 必须 的规 范 ， 因而
此进一步提 出 ， 国仲裁界应 力 图改变制 度创 中 新乏善可陈的形 象 。 办案 子与立 章程 ， 同卖 如
授人 以渔 的关 系 。事 实上 ， 创新 与可持续 发 展 相互竞争 、 互相借鉴 ， 重视 １７ ９６年《 联合 国国际 历来是 中国仲裁界关 注 的重点 。然 而 ， 首 先 这
是一个 知 识 的 问题 ， 然 后 才 是 实 践 的 问题 。 ②
《 国际商事仲裁示范 法》 的作 用 ， 是明显 的态 也

我国商事仲裁的路径选择[摘要]我国商事仲裁的行政化主要表现为仲裁机构设立、人员任用和财务管理上的行政化，而历史、设立和立法上的因素是造成其行政化的主要原因。

此外，商事仲裁的行政化会造成仲裁丧失独立性和自治性、公正性和权威性、活力等诸多不足。

仲裁要体现裁决的公正性、仲裁制度自身存在的独特价值和克服长官意志、行政干预、地方保护主义以保证其独立性和提高仲裁公信力，这要求我国商事仲裁之去行政化而走民间化为当务之急。

我国商事仲裁要去行政化而走民间化道路，必须组建一个全国统一的仲裁协会，弱化司法监督和完善仲裁法律制度。

[关键词]商事仲裁；民间化；行政化；路径选择仲裁，是指纠纷当事人在自愿的基础上达成协议，将纠纷提交非司法机构的第三者审理，第三者就纠纷居中评判是非，并作出对争议各方均有拘束力的一种解决纠纷的制度、方法或方式。

①在我国，商事交往日趋频繁，仲裁以其成本低、保密性、一裁终局制度等优势，对高成本和两审终审制为特点的诉讼所造成的诉累来说，更具优越性。

但我国1994年颁布的《仲裁法》对仲裁性质的模糊性描述，再加上各个地方的仲裁机构都是靠当地政府的财政、人员和管理支持，诸多因素的叠加使得仲裁机构并没有完全真正独立于行政机关。

一、我国商事仲裁的行政化倾向（一）我国商事仲裁行政化的主要表现1.仲裁机构设立上的行政化。

在《仲裁法》颁布以前，仲裁机构建构模式几乎完全模仿前苏联的行政仲裁模式，一般附设于行政机关内部。

《仲裁法》的制定是为了结束行政仲裁，开启一个民间仲裁的时代。

《仲裁法》施行后，在全国范围内展开了仲裁机构重建工作。

然而，由于制度、机构和人员的惯性使然，作为《仲裁法》所设定的民间化自主发展的仲裁机构运行机制并没有能够真正得到落实，相反，这些年来我国的仲裁机构主要是靠政府借助行政权力、通过行政手段来推广仲裁。

此外，我国《仲裁法》仅仅是将国外的仲裁制度以理想化的法律文本的形式植入中国的社会，并没有完全解决仲裁制度与中国社会的融合问题。

成 为 中国仲裁 业 发展无 法 回避 的重 大理 论和 实际 问
题。
商人 所推 崇 的首选 排解 纷争 的 方式 。 随着 中国市场 经 济 体 制 的建 立 和深 化 ， 场 主 市 体多 元化 的趋 势 日益 明显 。多元 化 的经 济 主 体 、 多
层次的经济关系、 多角度的经济交往 ， 势必对争议解
组 成 部分 。
作 为一种 解决 民 商事 纠 纷 的 有 效 机 制 ， 裁 法 仲
律 制度 在世 界许 多 国家和地 区早 已成为 众多 企业 和
深远的现实意义。当然 ， 现行仲裁制度依然存在理
想 与现 实 之 间 比较 明 显 的 反差 ， 临 着在 制 度 上 和 面 理 论上 被边 缘化 的 双 重尴 尬 境 地 ， 在构 建 和 谐 社会 的背景下 ， 何改 革 和 完 善 现行 中 国 仲裁 制 度 已经 如
基础 上 ， 剖析 了中国仲裁业发 展的历程和现状 ， 尤其 是逐一剖析 了地方仲裁业发 展存在 的诸 多 问题 ， 并提 出了解决 对 策。同时 ， 出了切实可行 的仲 裁业 发展 目标及实现 目标 的具体路径 。 提
关键 词 ： 仲裁制度 ； 界说 ； 现状 ； 目标 ； 对策
仲裁制 度是 多元 化 纠纷解 决 机制 的一 种重 要方 式 ， 有 自主性 、 活性 、 具 灵 便捷 性 、 保密性 和 民间性等 特点 ， 快速 高效 、 时 省 事 ， 省 因而 在 民 商 事领 域 得 到 广泛运 用 ， 诉讼 外 纠 纷 解 决 机制 中也 始 终 占有 显 在 著 地位 ， 是一 种最 重要 的诉 讼替 代 方式 ， 是法 律服 务 体 系不 可或 缺 的重要 组 成 部 分 ， 是 构 建 和谐 社 会 也 的重要 纠纷解 决 机制 之一 。 仲裁 属 于行业 性 的 民 间活 动 ， 非 国家 裁 判 行 而 为， 它与 和解 、 调解 、 讼 皆属 于 解决 民 （ ） 争 议 诉 商 事

效， 又比调解 更具法律效力， 有很大 的优势和合理性 。 （ 二） 中国证券仲裁制度 的立法沿革 我 国的证券仲裁制度 伴随我 国证 券市场 的建立 而诞 生， 随着其发展而不断发展 。在 １ ９ ９ ０年底和 １ ９ ９ １ 年上半 年， 上海和深圳证券交易所分别建立 ， 证券仲裁制度也相应
・ ６３ ・
刘 丽 ： 我 国证 券仲 裁 法律 制度 的 立法缺 陷与 完善建议
二、 当前中国证 券仲裁制度的立法缺陷
（ 一） 缺 乏 系统 性 ， 层 级低 范 围 窄
诞生 。 上海证券交易所于 １ ９ ９ ０年制定的《 上海证券交易所
综观我国证券仲裁 的各项规定 ， 除 了《 仲裁法》 之外， 其
①股票发行与交易管理条例》 第八章 “ 争议的仲裁” 规定两种争议可 以提交仲裁 ： 一 是与股票 的发行或者交易有关的争议， 当事人可 以 按照协议的约定 向仲裁机构 申请调解 、 仲裁 （ 第７ ９ 条） ； 二是证券经营机构之间 以及证 券经营机构与证券交 易所之 间因股票 的发行或 者交 易引起 的争议 ， 应 由证券委批准设立或指定 的仲裁机构调解 、 仲裁 （ 第８ ０ 条） 。
活性、 专业性、 保 密性 和 高效 性 等 特 点 。脚 它 比诉 讼 便 捷 高
２ ０ ０ ４年 １ 月， 中国证监会和 国务院法制办联合发布《 关
于依法做好证券、 期货合同纠纷仲裁工作的通知》 ， 明确 了 证券仲裁 的重要法律地位 ， 规定了对证券仲裁工作的指导 和监督原 则。紧接着又于 ３月 １ ７日举办 了全国证券期货 仲裁工作会议 ， 具体研究和部署证券仲裁 的细节问题 。 Ⅲ 证 监会 的一 系列举措对于推广证券 仲裁制度 具有重要意义 ， 也引起 了证券业和仲裁界的极大关注 。

在我国建立临时仲裁可能面临的问题本文以“任何制度都应立足与本国的国情,立足于影响仲裁发展的经济、文化、政治、历史等各种因素”为角度,分析目前临时仲裁制度在我国建立可能面临的问题。

[ 关键词] 临时仲裁产生模式仲裁文化本文以“任何制度都应立足与本国的国情,立足于影响仲裁发展的经济、文化、政治、历史等各种因素”为角度,分析目前临时仲裁制度在我国建立可能面临的问题。

一、产生模式中国仲裁制度从一开始就受到了国家权力的强大干预,古代仲裁是借助家族长老的权威或行政长官的权力来进行的,从产生之初就带有浓厚的行政色彩;现代“国内仲裁制度随着经济体制的不断变化,大体经历了地方行政仲裁、部门行政仲裁、依法全面行政仲裁、经济合同仲裁与技术合同仲裁、民间仲裁等五个发展阶段。

” 直至《仲裁法》的颁布,我国才确立了仲裁机构与行政机关相分离的现代仲裁制度。

我国仲裁制度并非自身充分发展的产物,而是国家自上而下建立和发展起来的,从产生之初就缺乏内在动力和充分的基础,缺少政治容忍性和社会空间。

二、经济因素1.古代商品经济发展不充分,缺少临时仲裁生长的土壤用仲裁方式解决民事经济争议有悠久的历史。

在罗马的《十二铜表法》中有仲裁的记载,罗马《民法大全》“论告示”第二编中记载了保罗的著述:“为解决争议,正如可以进行诉讼一样,也可以进行仲裁。

” 中世纪后期,由于商品经济的进一步发展,临时仲裁作为一种解决商事纠纷的手段,通过国家立法逐渐演变成一种重要的法律制度,它是伴随着商品经济的发展而快速发展的。

但在我国中央集权的封建专制体制下,自给自足的自然经济使商品经济没有发展的空间,重农抑商的统治政策在外部环境上使商品经济的发展丧失了可能性。

虽然我国明朝中后期商品经济萌芽,但并未形成占统治地位的经济力量,临时仲裁失去了发展的经济基础。

2.从计划经济到市场经济发展不完善,弱化了临时仲裁建立的条件在市场经济环境下,仲裁制度是随着市场经济的发展而发挥作用的。

而非通过仲裁机构选定仲裁员组成仲裁庭审理案件， 待争议解决后，
对外贸易仲裁委员会 ， 逐步有了 自己的仲裁立法 ， 主要有 １９ 年‘ ９ １ 民 仲裁庭即告解散的制度。 临时仲裁体现了高度的意思 自治性 ， 当事人
事诉讼法） 中有关仲裁的规定，９４ 《 １９ 年 仲裁法＞ １ ８ 年加入《 ，９ ６ 纽约公 可 以依据 自身的具体情况 自由 选择仲裁的程序， 具有及时快捷高效的
有 以下几个方面： 第一， 国际商事仲裁是 自 愿解争议的方法， 体现了
从而促进了我 国国际商事仲裁制度不断完善 。 然而 ， 在我国仲裁制度 当事人的充分意思 自治性。当事人事先或事后达成仲裁协议是引发
的发展过程 中还存在不少 问题， 仍有许多有待改进的地方 ， 需要进一 仲裁程序的基本前提。第二 ， 国际商事仲裁具有较大的灵活性， 当事
规则》 国际商事仲裁进入 了国际化新时代。 ， 我 国仲裁立法起步较晚 ，直到北洋政府时期才设立了商事仲裁 局， 并制定 了《 商事仲裁局守则和实施 细则》 。新中国 １５ ９ ６年设立 了 （ ） 乏临时仲裁的规 定 一 缺 所谓的临时仲裁， 是指与机构仲裁相对， 由争议当事人 自由选定
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论我 国国际商事仲裁制度的改革与完善
陈 兆
摘 要 当今世界 国际 贸易发 展迅速 ， 家之 间的经济 交往 日 密切 ， 国经济纠 纷不断 ， 国 益 跨 以商事仲 裁的方式解决 国 际商事
法院的判决在另一国申请执行时往往遇到很多问题， 以仲裁方式解决 承认和执行等 ， 需要依据有关 国家的法律来具体确定。 国际商事仲裁

诉 讼法》 第十编 中 ， 在第 １ ０ ３ ４条 和 １ ０ ４ ２条 中对 仲裁 庭 的组
成及仲裁程序做 出了规 定 ， 承认 临 时仲裁 和机 构 仲裁 的效 力 。美 国有关 临 时仲裁 的法律 主 要体 现 在 《 联邦 仲 裁 法》 中， 该 法第 二 章 明确 指 出 ： 美 国法 院将 依 照本 章 规 定 实施 《 纽 约公 约》 ， 故在 美 国临 时 仲裁 也是 被 承认 的仲 裁 形式 。 荷兰现行仲 裁法 于 １ ９ ８ ６年 通过 并 实施 ， 其 中第 １ ０ ２ ３条 规 定： 任何有法律行 为能力 的 自然人可被指定为仲裁员 。除非 当事人另有约 定 ， 任何 人不 应 由于其 国籍 的原 因而妨 碍 指 定 。第 １ ０ ３ ６条规定 ： 在遵 守本 篇规定 的前提 下， 仲裁程 序应
等一些 国家 临时仲裁 甚至成了主要的仲裁形式 。
英 国现行有 效的仲裁 法是 １ ９ ９ ６年 仲裁法 ， 该 法遵 循 了 在英 国普通 法中得以确立和强调的 当事人意思 自治原 则 ， 强 调“ 当事人将争议 提交 仲裁 的协议 是仲 裁 的基石 ” ， 故 承认 临时仲裁的效力 。德 国关 于仲裁 制 度 的法律 规 定 在《民事
量， 都 需要 确 立我 国的 临时仲 裁制 度 。 关 键词 ： 仲裁； 临时仲 裁 ； 机 构仲 裁 中 图分类号 ： Ｄ Ｆ ７ ５ 文献 标识 码 ： Ａ 文章编 号 ： １ ６ ７ ２—２ ６ ６ ３ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ３— ０ ０ ８ ８～ ０ ４
夺 ・ 夺 ・ 夺 ． ． 之 ． 夺 ・ 夺 ・ ÷ ・ ・ 。 ： ・ ． ＝ ・ ÷ ・ － ４ ＞・ ・ 夺 ・ 夺 ・ 夺 ・ ・ ． § ． 夺 ． 夺 ・ 夺 ・ ÷ ・ ・ 夺 ・ ・ ・ ÷ ・ ・ 夺 ・ ÷ ・ 夺 ・ 夺 ・ ． 夺 ． ・ 。 ・ 夺 ・ 夺 ・ 夺 ・ 夺 ・ ・ ・ 夺 ・ ｛。 ・ ・ 夺 ・

中国加⼊WTO，使我国仲裁法律制度获得了⼀个前所未有的发展机遇，随着中国经济国际化发展趋势的进⼀部加强，中国的仲裁制度必将和⼊世⼀样⾛向世界，⾯临着发展的机遇同时也⾯临着严峻的挑战。

随着国际间经济贸易关系的发展和经济全球化的进程，通过仲裁来解决经济纠纷有着⽐民事诉讼更加优越的特点，它所具有的⾃主性、专业性、保密性、以及在执⾏上的国际性优势等特点致使⼈们在发⽣纠纷时越来越倾向于这种费⽤低、速度快的裁决⽅式。

因此，在这样的背景下，要求中国的仲裁制度更加完善和国际化，⽽确⽴临时仲裁制度则是指⽇可待的事了。

因为临时仲裁制度是指在事先并不存在的仲裁组织的情况下，当事⼈根据仲裁协议，将争议交给他们临时组成的仲裁庭进⾏审理并作出裁决的仲裁。

仲裁结束，仲裁庭即告解散。

临时仲裁制度相对于机构仲裁⽽⾔有其⾃⾝的优点，它赋予当事⼈较⼤的⾃主权，仲裁程序也有相当的灵活性，仿佛量体裁⾐，能限度的给予当事⼈以便利。

所以说，临时仲裁制度对于解决经济贸易纠纷发挥着机构仲裁所不可替代的重要作⽤。

当今世界绝⼤多数国家都承认临时仲裁，但是临时仲裁在中国仲裁法律制度中仍然是⼀个禁区。

事实上，临时仲裁制度已由我国加⼊的联合国《承认及执⾏外国仲裁裁决公约》第⼀条第三款中所确⽴。

既然认可该条约中的约定，却在现⾏制度中并⽆体现，不能不说是⼀个重要的缺漏。

因此，中国确⽴临时仲裁制度，必将全⾯促进我国仲裁制度的进⼀步发展，有效地改善我国现⾏争端解决机制，以效率的进步实现法治所要追求的社会效益的实现。

⼀、临时仲裁制度的现状 在⼈类社会发展的各个阶段，都有不同程度的⼈类交往存在。

有交往就有可能产⽣纠纷。

为了顺利进⾏交往，⼈们必须解决彼此之间的纠纷。

随着⼈们相互间的交往越来越多、越来越复杂，纠纷也越来越多、越来越复杂，纠纷的解决及其⽅式因⽽⽇益受到重视。

从法律的⾓度看，纠纷的解决⽅式主要有协商、调解、仲裁和诉讼。

其中，仲裁是⼀种⾮常重要和有效的纠纷解决⽅式，在民商事领域，其作⽤尤为显著。

中国仲裁员制度的现状及改良来源：中鼎网作者：寇立耘[摘要]：仲裁的核心问题是什么？答案只能是：仲裁员，仲裁员，仲裁员。

对仲裁员及仲裁员制度进行研究是促进仲裁制度发展的关键问题。

闻戒先生对该问题进行了深入研究，并提出许多建设性意见。

现将该文刊出，以飨读者。

[英文摘要]：[关键字]：仲裁、仲裁员、制度、现状、强制名册制[论文正文]：第一章中国仲裁员制度的现状及主要特点一、资格条件要求较高，道德标准要求则较为简单中国法对仲裁员的资格条件规定较为严格，前文已经讨论过，此处不再赘述。

中国《仲裁法》仅仅要求仲裁员应当“公道正派”。

事实上，仲裁员的道德标准客观上须反映为仲裁员的道德行为规范。

通俗的讲法就是什么可以说，什么不可以说；什么可以做，什么不可以做。

由于仲裁员均为仲裁机构所选聘，仲裁机构有责任对其所聘任仲裁员的道德准则以及行为规范作出明确具体的规定。

但是在中国目前的仲裁实践中，只有为数极少的仲裁委员会有这样的内部规定。

仲裁起源于私法上当事人的自力救济，仲裁员自身的道德素质可以说是仲裁制度得以生存和发展的生命线。

只有对仲裁员的道德行为规范进行明确界定并使其广为人知，法院才能对其更好地加以监督，才有可能提高整个社会对仲裁的认知程度和信任程度。

二、机构聘任制中国《仲裁法》第13条第1款规定：“仲裁委员会应当从公道正派的人员中聘任仲裁员”。

由于中国并无临时仲裁的传统，而根据中国《仲裁法》的规定，所有仲裁申请均须向仲裁委员会提起，因此仲裁机构需聘任仲裁员以备当事人选择。

三、强制名册制中国《仲裁法》第13条第3款规定：“仲裁委员会按照不同专业设仲裁员名册”。

根据这一规定，所有的中国仲裁机构均制定了自己的仲裁员名册，并且要求当事人在其仲裁员名册中选定仲裁员。

由于仲裁实践中各仲裁委员会并不允许当事人选定仲裁员名册以外的人员作为仲裁员，中国的仲裁员名册制度实际上就是强制名册制。

《CIETAC仲裁规则》第15条第1款规定：仲裁委员会在向被申请人发出仲裁通知时，应将申请人的仲裁申请书及其附件，“连同仲裁委员会的仲裁规则、仲裁员名册和仲裁费用表各一份，一并发送给被申请人，同时也将仲裁通知、仲裁规则、仲裁员名册和仲裁费用表发送给申请人”。

央集权 的君 主专制时期 ， 国家权 力也开始深
入 社 会 的Z~ 4" - 方 面 ， 包 括商 事仲 裁 制度 。 此
阶段没落的封建特权 阶级 瞑怕商人之 间的裁
断力量 会 日益侵蚀掉 国家的公共权 力 ， 于 是
将 仲裁纳入 法律制度 中。 发展 到后期 ， 从 维
护其 统治地位 出 发 ， 甚至 制定 了禁止 私 力救
【关 键 词 】 公 共 权 力 ； 国 际 商 事 仲 裁 ； 私 力救 济
一 国际商事仲裁发展 沿革 ． 作为商品经济的产物 ， 国际商事仲裁在
亚 洲和中国的起步是 比较晚的。 在本文 中 ，
我们将主要 以欧洲为代表分析仲裁制度的发
展 ， 从而找出它 发展背后的动 因与线索 。
西方 国家的仲裁制度经历 了 ： 从完全
避这样的冲突。
( 一 ) 从 当事人 自身 的角 度
双 方 当事 人在选择 国际商事 仲裁方 式
解决争端前 ， 应尽可能地先去 了解对方 国家
的国 内法 ， 特别是 与对方国家的公共 利益 和
强制性措施 密切相 关的法 律条款 。 同时 ， 当
事 人 双 方 应 秉着诚 实 的原则尽 量 告 知对方 相
然性 。 国际商事仲裁作为现代社会私力救济
的一 种 ， 具 有 私 力救 济相 当多 的特性 。
私力。 公力救济存在诸多
难 以克服 的缺陷： 其一 ， 公 力救 济一 般 收取
多种 费用 ，
还可 能产生各种
灰 色 “
”
支出，
成本高 。 其 二 ， 公力救济程 序复 杂繁琐 ， 耗
共权力 介入 国际商事仲裁 的体现之 一 。 法 院
对 仲裁程 序 的合法 性 、

此外，还有1979年颁布的《中外合资经营企业法》（1990年已 修订）第1、2条；1983年《中外合资经营企业法实施条例》第2条； 1982年《对外合作开采海洋石油资源条例》第1、3条；1984年《专 利法》第18、19条；1982年《商标法》第9、10条等。
在法律适用规范方面，在《民法通则》颁布之前，只有1983年民 政部发布的《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项办法》中关于此 种结婚必须遵守我国婚姻法的规定；1983年颁布的《中外合资经营企 业法实施条例》第15条；1985年颁布的《婚姻法》第36条和《涉外经 济合同法》第5条。1986年《民法通则》的颁布，才是我国的国际私法 立法初具轮廓。此外，1992年《海商法》、1995年《票据法》和《民 用航空法》中均有冲突规范的专章规定。
沿袭到宋代以后，直至明朝，绝对属地 主义的法律思想得到了发展，唐律上述规定遂 为：“凡化外人犯罪者，并依律拟断”。
清朝基本上沿用旧制，直到清末，国际 私法仍没有发展。
近代中国国际私法的畸形发展
鸦片战争以后，许多帝国主义国家在中国取 得了领事裁判权。这时，中国主权丧失殆尽，就涉 外案件而言，已无法律冲突可言，自然就没有调整 法律冲突的国际私法。
直到党的十一届三中全会决定实行改革开放政策以后，国际私 法才受到了党和国家的高度重视。经过近30年的发展，特别是中 国加入WTO以后，我国国际私法立法取得了长足进步，国际私法 理论研究也步入了一个初步繁荣的阶段。
中国国际私法理论研究中的一种新学说
（一）趋同性是国际私法蕴涵的一个本质特征 （二）国际私法趋同化进程的历史的现实的生活基础
中国国际私法的历史发展
经济法0801 刘杰 高洋 侯辰雪 刘瑞 白雪 张芳
1 中国国际私法的立法史 2 中国国际私法学的发展

论国际商事仲裁中临时仲裁制度在我国的构建随着我国国际贸易的不断发展，国际商事纠纷的频繁发生，仲裁作为一种高效、灵活、公正的解决争议方式，得到了越来越多的重视。

然而，在国际商事仲裁中，由于各方当事人的异地性和跨国性，常常会遇到一些紧急的问题需要得到及时解决。

为了满足这种需求，临时仲裁制度在国际商事仲裁中得到了广泛应用。

临时仲裁制度是指在正式仲裁程序开始之前，当事人可以申请临时仲裁来解决紧急问题的制度。

这种制度的引入，可以帮助当事人在仲裁程序开始之前，解决一些亟待解决的问题，保障当事人的合法权益。

在我国，临时仲裁制度的构建已经取得了一定的成果。

首先，我国法律已经明确规定了临时仲裁的适用范围和程序。

根据《中华人民共和国仲裁法》第58条的规定，当事人可以在仲裁程序开始之前，向仲裁机构申请临时仲裁。

仲裁机构可以根据当事人的申请，决定是否进行临时仲裁，并在规定的期限内作出临时仲裁裁决。

这样的规定为当事人提供了法律依据，保障了临时仲裁制度的有效运行。

其次，我国的仲裁机构也积极推动临时仲裁制度的发展。

例如，中国国际经济贸易仲裁委员会（简称“中仲委”）在其仲裁规则中明确规定了临时仲裁的程序和要求。

当事人可以根据自己的需要，申请临时仲裁，并根据中仲委的规定，选择临时仲裁员、提供证据等。

中仲委还在其规则中规定了临时仲裁裁决的执行程序，确保了裁决的及时执行。

这些规定和措施的出台，为临时仲裁制度的构建提供了具体的操作指引。

然而，我国的临时仲裁制度还存在一些问题和挑战。

首先，当事人对临时仲裁制度的了解和运用还不够充分。

由于临时仲裁制度的相对新颖和复杂性，许多当事人对其了解不深，因此在实际操作中可能存在一些困难。

其次，临时仲裁裁决的执行可能会受到一些限制，导致裁决的效力受损。

这主要是因为我国的执行制度和程序尚未完善，存在一些执行难题。

为了进一步构建我国的临时仲裁制度，应采取以下措施。

首先，加强对临时仲裁制度的宣传和培训，提高当事人对该制度的了解和运用能力。

的 国际 法 义 务 ，这 里 的外 国裁 决 ， 既包 括 常 设 仲 裁 机 构 裁 决 ， 也包括临时仲裁裁决 ，尽管我 国现行仲裁法还不认可我国境 内 的临时仲裁 。但在司法实践中 ，我 国法院 已根据 《 纽约公约》 承认与执行 了数起临时仲裁机构 （ ） 庭 在我 国境外作出 的裁决 。
其在我国却遇到 了完全不同的境况 。我 国在对近现代仲裁制度 进行立法探 索之初 ， 已将 临时仲裁 排除在外 。 就 在有正式 的《 仲 裁法》以先 ，中国人 民政府就在中 国国际贸易促进委员会 内先 设立了两个涉外仲裁机构，分别 为对外 贸易仲裁委员会 （ ９ ８ １８ 年更名 为 中国国际经 济贸 易仲裁委 员会 ）和 海事仲 裁委 员会 （ ９ ８年更名为 中国海事仲裁委员会 ） １８ ，以期通 过仲 裁机 构规 则来规范仲裁事业。故我国仲裁制度的发展模式是政 府 自上而 下推行的机 构仲裁先行。虽然 随着对外开放程度 的加深 ，吸引 外 资过程中产生了大量的涉外 争议需要仲裁 予以解决，但 中国 对 临时仲裁仍持保留态度 ，如 １７ ９ ９年 《 中外合资经营企业法》 第 １ ４条规定 ：“ 合营各方发生纠纷，董事会不能协商解 决时， 由中国仲裁 机构 进行 调解 或仲 裁，也可 由合 营各 方协 议在 其它 仲 裁机 构仲 裁 ” ， １８ 年签 订的 《 外合 作开 采海洋石 油资 ９２ 对 源 条例 》第 ２ ７条的规定。可见，不支 持临时仲 裁，只承 认机 构 仲裁 的有 效性 可谓 是我 国内地仲 裁法 律的特殊 制度 。 （ 二）中国涉外仲裁 实践对 临时仲 裁裁 决的承认 与执 行 虽 然从国内立法及 司法实践来 看，我国对 于临时仲裁 制度 采取全 然保 留态度 。但随着国际交往的 日益加深 ，我 国在 与世 界各 国经 贸往来 的过程 中，不得不 面对 大量 的涉 外临 时仲裁协 议 或者 临时仲裁裁决 ，这 就与我 国临时仲裁制度缺位 的境况产 生 矛盾 ，但 出于促进与他 国经济交流发展的需要 ，我 国也 不得 不采取承认 国外 临时仲裁有效性 的司法 实践 。 １承认 与执行外 国临 时仲裁裁 决 ． 我 国于 １ ８ ９ ７年正式加 入 《 纽约 公约》 在最高人民法 院 《 ， 关 于执 行我 国加入＜ 承认 与执行 外 国仲裁裁决 的纽约 公约＞ 的通 知 》中 ，我国仅做 出了互 惠保 留声明与商事保 留声明。因此事 实就是我 国承担 了 《 纽约 公约 》项下承认与执行外国仲裁裁决

广 东社会 科 学
２ ０ １ ４年 第 １期
试 论 中国商事仲 裁法律制度演进 中的 政 府 作 用 与 修正
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基 于仲裁行政化 的考察
刘 丹 冰
［ ｊ 是 要 ］在仲裁行政化的讨论中，存在着简单否定仲裁制度推广中政府作用的问题。中国仲裁制
度属 于典型 的法律移植 ，具有 “ 政府推 动”特 点。调查显示 ，无论是 计划经济体制时期还是市场经济
政 府推 进 而非市 场驱 动 ，也符 合 中 国的 “ 政 府 推进 型 ” 法治 道路 ④。
另 外 ，中国传统 文化 也 未能 给予 仲裁 生长 的空 间 。法律 意义 上 的仲裁 ，对 于 西方文 化 圈外 的 国家来 说都 是舶 来 品 。缺 乏 私法 自治 传统 的 国家 ，接受 仲裁 本 身就是 一 种体 制性 断裂 。 中国传 统 上 的权 力 构架是 一 种金 字塔 结构 ，存 在行 政权 一家 独 大 的问题 。 司法 的分立 是对 集权 的侵 蚀 ，而 仲裁 的兴起 则意 味着 国家 司法权 的分 散与 削弱 ⑨。中 国的仲裁 制度 属 于典 型 的法律移 植 。 期 望本 文 的研究 ，能够 客观 反 映人们 对 仲裁法 律制 度确 立 与推广 中政府作 用 的认识 以及仲 裁 实践 ，准 确分 析仲 裁法 律制 度推 广 中政府 的积 极作 用 与负 面影 响 ，从 仲 裁本 质与 属性 角度 提 出政 府如何 回归本 位 、减少 仲裁 行政 化 的对策 。
： Ｉ ｃ西北大学法学院许燕 、王晨光 、谷 俊娇 、李俊伟 、李旭华 、胡镐 、谭 远哲 等研 究生在 资料 收集、整理 与
撰 写 中也 做 出 了贡 献 。
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裁在 中国没 有经 历 民间发 展 、 自觉 自治 的过 程 。也 就 是 说 ，仲 裁 制 度在 中 国特 别是 １ ９ ７ ８年 以后 的演进 ，不存 在 国外 的 “自下 而 上 ” 之 先 有 自治 形 态 的仲 裁 再 有 法 律 对 仲 裁 的确 认 这 个 过 程 ， 而 具有 典 型的一 点 既 符 合 １ ９ ７ ８年之 后 中 国改 革 开 放 的特 征 ——

国际商事仲裁的发展趋势及原因分析曹培忠关键词：国际商事仲裁意思自治法律适应裁决执行摘要：随着世界经济一体化进程的加快，国际交流及经济活动日趋频繁，垮国纠纷也逐渐增多。

国际商事仲裁作为解决垮国纠纷的有效手段之一，凭借它的高度意思自治性，法律适应的随机性，裁决执行的有效性，被广泛应用。

本文从国际商事仲裁机构，数量地域分布，法律选择适应，立法动态诸多方面阐明了国际商事仲裁的发展趋势，并从国际商事仲裁的特征分析了发展趋势的原因。

一，概述仲裁方式解决国际商事争议的历史可以追溯到本1889年。

英国人为了解决本国商人和欧洲国家商人在国际贸易中的纠纷，颁布实施了第一部仲裁法。

经过近两个世纪的发展，尤其是二战之后，伴随着科技和经济的发展，建立了一套完整的国际商事仲裁体系，使国际商事仲裁成为解决垮国纠纷的有效手段之一。

近年来，国际商事仲裁呈现了出前所未有的繁荣景象。

例如，国际商院仲裁院2000年度报告统计标明，自1987年至2000年共受理各类案件11，362件，是建院以来53年总和的5倍。

二，国际商事仲裁的现状自世界上第一部仲裁法诞生之后，首次立法确立了国际贸易纠纷中的仲裁制度至今，世界各国大都制定了本国的仲裁法。

为了更好地协调本国的仲裁法，致使国际商事争议得到有效地解决，国际社会先后制定了多项区域性和全球性国际公约及文件。

其中，最有影响的是1958年联合国主持制定的承认与执行外国仲裁公约。

（一）国际商事仲裁机构及种类按照国际商事仲裁的组织形式，国际商事仲裁基本分为两大类：临时仲裁（ad hoc arbitration)和机构仲裁(Institution arbitration）。

目前，世界上主要国际商事仲裁机构及种类如下表：序号名称英文缩写种类备注1国际商会仲裁院ICCCA国际性常设我国96年加入2斯德哥尔歌摩仲裁院SCCCA国际性常设3伦敦国际仲裁院LCA国际性常设4解决投资争端国际中心ICSID国际性常设国际法人5美国仲裁协会AAA地区性常设6中国经贸仲裁委员会CIETAC地区性常设7香港仲裁中心HKIAC地区性常设8新加坡国际仲裁中心SIAC地区性常设（二）中国涉外仲裁机构及立法中国大陆有两个涉外仲裁机构：中国国际经贸仲裁委员会和中国海事仲裁委员会。