保研复习-民法总论知识点整理(完整版).doc

民法总论第一章民法概述第一节民法的概念*私法意义上的“民法”最早出现在明治时代的日本，清末修律引进中国。

从两方面理解含义：一、形式意义——民法典:指按照一定的体系结构将各项基本的民事法律制度加以系统编纂从而形成的基本民事法律规范性文件。

大陆法系的代表有以下两种：（一）罗马式：历程：盖尤斯在《法学阶梯》捉出f查丄丁尼采用，将民法分为人法、物法和诉讼法f《法国民法典》沿用，分为人法、财产法、财产取得法三编，没有总则。

（二）德国式：罗马法大全《学说汇煞》采用，该体系是潘徳克顿（Pandektae）学派在注释罗马法基础上形成，分为五编：总则、债权、物权、亲属、继承。

（大陆法系多采川）区分物权和债权，财产法和身份法。

二、实质意义——广义的民法：指所有调整民事关系的法律规范的总称。

（我国无形有实）形式VS ・实质：①冇实质意义的民法并不能否认形式意义上的民法的价值，通过民法的来系统化、体系化；②将来制定形式意义的民法也不能排斥实质意义的民法，有条文体现与公法之中；③民商合-体例下，实质意义的民法不限于传统意义的民事法律规范。

广义VS.狭义：①广义上的民法等同于实质意义上的民法，指所有调整财产关系、人身关系和婚姻家庭关系的成文法和不成文法。

②狭义的民法，仅指调整一定范用的产出关系和人身关系的法律不包括属于传统商法内容的法律、法规及婚姻法等。

我国：采广义，指调整平等主体的公民Z间、法人Z间、公民和法人Z间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。

第二节民法的性质一、民法是私法：民法包含于私法（还有民诉、国私）公私法划分：罗马法学家乌尔比安提出，《学说汇纂》采纳。

20C以來有三种划分：①利益说（乌尔比安）:公共利益or私人利益;②隶属说（德国拉邦德）,亦“意思说”：隶属关系01•平等关系；③主体说（德国耶律贝克，通说）：有公权主体则构成公法关系。

本书标准：将社会关系性质和主体的性质结合起來：凡是平等主体之间的财产关系和人身关系都属于私法关系，而具有等级和隶属性质的关系都属于公法关系。

国家介入私法关系也是作为特殊的民事主体来参与的。

公法关系中必冇一方是公权主体。

区分意义：①私法领域提侣意思白治，减少国家干预；②公权法定，法无授权即禁止；私法领域，法无禁止即可为；③正确认定法律责任的性质；④保障公民基本人权；⑤明确民法规范的基本属性，即私法。

减少强制性规范，扩大任意性规范。

二、民法是市场经济的法律原因：①历史：民法与商品经济和市场经济的发展紧密联系。

罗马法——复兴——《法国民法典》——《徳国民法典》：②民法的内容：调整的财产关系主要是财产归属关系和财产流通关系。

交易。

三、民法是市民社会的基本法市民社会：黑格尔《法哲学》，政治国家和市民社会的分离和对立。

民法通过调整维护市民社会秩序，保障权利。

四、民法是权立法民法最基本职能就是对民事权利的确认和保护。

①强调对私权的充分保护；②民法体系构建以权利为基本逻辑起点。

主体制度、代理、时效等。

③通过权利确认行为规则，“你的权利止于我的鼻尖”；④通过救济手段确认权利。

无救济则无权利。

五、民法既是行为规范，又是裁判规范行为规范：确立交易规则和生活规则。

裁判规范：具体裁判规则及授予法官口由裁量权的基木规则和一般条款。

行为规范在逻辑上必然是裁判规范,否则行为规范就失去了其诱导人们行为的功能。

但裁判规范并不必然是行为规范，例如关于权利能力的规定。

第三节民法的调整对象一、平等主体之间的人身关系和财产关系：1、平等主体：在具体的社会关系当屮具体判定；如国家。

2、平等性：①参与法律关系的平等，与隶属相对；②适用规则平等，法律面前人人平等；③权利保护平等，不意味着结果的平等。

3、例外：①身份法领域；②消费者、劳动者等弱势权利的倾向保护。

二、人身关系：特点：①非财产性，人身受害无法用等价补偿，而是粕神抚慰和对加害人的惩戒；②专属性, 人身权作为一个整体性的权利不能转让,不能抛弃也不能由他人继承。

③人格关系冇固冇性, 但身份关系不一定具有固有性。

三、财产关系：所有和交换特点：①主体地位平等；②当事人意思表示口由；③等价有偿，但也有无偿保管、无偿代理等。

财产所冇关系（前提条件）（保护i挣态安全）vs.财产流转关系（实现方法）（保护动态安全）第四节民法与临近法律部门的区别一、民法与经济法：调整原则与手段；调整的社会关系；法律性质；二、民法与行政法：特点、调整的关系、调整的方法、性质不同（公私法）；三、民法与劳动法：调整的法律关系的性质；规范的性质；法律关系的主体；价值取向；四、民法与商法：民商合一or民商分立；五、民法少社会法：法律性质、强制性、功能、冃标不同；第五节民法的基本原则【思考题】一、意思自治原则：最基本①赋了主体在法定范围内的广泛的行为自山;②允许当事人通过法律行为调整他们之间的关系；③确立了国家机关干预民事主体行为自由的合理界限。

二、平等原则：首要①公民的民事权利能力一律平等；②适用同一法律，地位平等；③民事主体在法律关系中必须平等协商；④对权利平等保护；三、公平原则：“公平”即以利益的均衡作为价值判断标准以调整主体之间的经济利益关系。

①合同法中：等价冇偿原则and显火公平可撤销可变更；②物权法中：添附制度and相邻关系；③侵权法中：公平责任原则and完全损害赔偿原则and损益相抵。

四、诚实信用原则：帝王规则主要体现为商业道德运用于交易关系Z中。

功能：①填补法律和合同漏洞；②确立行为规则：以善意方式行使权利履行义务；③衡平利益冲突和矛盾；④解释功能，法官依次解释合同和法律。

五、公序良俗原则：公共秩序和善良风俗；第六节民法的渊源【思考题】宪法，民事法律，国务院发布的行政法规、决议和命令，最高人民法院发布的司法解释性文件，地方性法规和行政规帝，国际条约和国家惯例，国家认可的民事习惯第七节民法的适用范围时间上：无溯及力；空间上：域内，一般无域外效力；対人：居住、居留境内公民、法人。

第八节民法的解释：1、七种解释方法（文体目当史宪比）。

2、☆法律漏洞填补方法：①目的性扩张和目的性限缩；②反对解释；③类推适用：三步骤: 一是法官必须明确说明在法律规范中存在漏洞，二是类推不违反宪法和法律，三是规则适用的情况与需要适用的情况具有类似性。

④比较法方法；3、利益衡量：四步骤：一确定法条本身含义是否明确，二不明确就从具体事实的利益出发考量立法者制定规范时的利益衡量，三对立法者采用的学说也要利益衡量，四法律无规定时根据利益衡量确定适用的规则。

第九节民法案例分析的基本思维法律关系分析法and请求权棊础分析法第二章民法的历史演进及其发展第一节西方古代民法一、罗马法：自罗马起源至优士丁尼止的罗马法律代表：优士丁尼的《国法大全》,即《优士丁尼法典》、《学说汇纂》、《法学阶梯》和《新律》。

分为公法和私法。

内容：关于自然人和法人权利主体的法律、物权法、债权法、婚姻家庭法、继承法等，从理论上概括了民法及相关制度的:基本原则。

恩格斯：罗马法“对简单商品所冇者的一切木质的法律关系所作的无比明确的规定”，使它成为“商品生产者社会的第一个世界行法律”。

二、日耳曼法三个时期：①中世纪初期：部族法时代；②中世纪以后至13世纪：封建法时代；③13世纪至罗马法复兴：都市法时代。

与罗马法区别：①保护的中心是团体，个人利益服从于团体，“团体本位”（罗马法：个人本位）；②人Z间的关系在法律上由身份决定，不能凭个人意志改变；③以具体的生活关系为依据，主要由习惯汇集而成，极少有成文法。

第二节西方近代民法：17、18C发展，19C定型特点：①抽象的人格平等，形式上的平等。

②无限制（绝对）私有权原则：私人对其财产享冇绝对的、排他的、自由处分的权利。

法律不能对所冇权的内容进行实质性的限制。

③合同口由：意思口治原则的具体体现。

④过失责任原则：即口己责任原则，1804年《法国民法典》过错+过错推定。

⑤近代民法注重维护形式正义：只注重抽象的法律地位的平等、自山, 而不考虑当事人的地位、差异而造成的实质上的不平等。

第三节西方现代民法：19C末20C初特点：①对所冇权限制：法律保障所冇权旨在发挥物的效用，使物达到充分利用并增进社会的公共福利。

不允许个人滥用权利，损害他人和社会公共利益。

②对契约白由的限制：凯恩斯主义国家对经济的T预，限制垄断，平稳物价，以维护竞争秩序。

③从单一的过错责任向多元归责转化：无过失赔偿。

④对实质正义的维护：消费者、劳动者。

⑤人格权产生并日益受到重视：两次世界人战。

⑥民法的商法化趋势：民商合一，原则和精神，“形式主义的复兴”。

⑦交易规则的一体化趋势，CISGo 第四节我国民法的发展及其未来民法典的最终颁行将成为我国社会主义市场经济法律体系建立和完善的标志。

第三帝民事法律关系第一节民事法律关系的概念和特征概念：是由民法规范所调整的社会关系，也就是由民法所确认和保护的社会关系。

特点：①是民法所调整的社会关系在法律上的休现。

②是人与人Z间的权利义务关系。

③平等性。

④任意性：产生、变更、消灭、内容。

第二节民事法律关系的要素1、主体：公民、法人、合伙组织，特殊情形下的国家。

权利主体+义务主体。

2、内容：民事权利和民事义务。

3、客体：权义指向的对象：物、行为、智力成果、人身利益、有价证券。

第三节民事法律事实1、概念：能引起民事法律关系产生、变更、消灭的客观现象。

2、特征：客观存在；能引起法律后果；只为法律规范支配，不含道徳、宗教。

3、分类：事件（与人的意志无关）+行为：民事行为（民事法律行为+无效民事行为）和事实行为。

“民事法律关系的事实构成”：引起民事法律关系产生、变更或消灭的两个以上的法律事实的综合。

第四节民事权利一、概念特征：由国家强制力予以保障的类型化的民事主休所享有的利益，是法律Z力与特定利益的结合。

特征：①由民法所确认的由民事主体所享有的利益，但也是个人利益与社会利益结合。

②体现为们是主体一定范围内的行为自由：行使、处分、方式、救济。

③受国家强制力保障。

④ 类型化了的利益：成文法确认，习惯和判例法也可发挥创设民事权利的功能。

二、分类（一）根据内容和性质：1、财产权：财产利益为内容，非专属，可转让、抛弃、继承。

两人类：债权和物权。

2、人身权：两人类：人格权和身份权。

身份权须有一定的行为或资格等才能产生，如配偶权。

3、综合性的权利：既含人身利益又含财产利益，专属性不强。

如知识产权、冇限责任公司社员权、继承权等。

（二）根据权利的作用：1、支配权：①客体特定；②权利主体特定，义务主体不特定；③行使和实现都具冇直接性;④排他性效力。

确认之诉的对象。

如物权、知识产权、人格权、身份权。

2、请求权：特定当事人之间。

①相对性；②非公示性；③独立的实体权利，连接了实体法和程序法的权利，给付之诉：③既可以作为独立的权利，如物权请求权，也可作为实体权利的内容，如债权请求权。