2002-2011年司法考试商法历年真题解析——主观题

不定项选择题:(2002年)(三)法国人丹尼与美国人泰尔按我国法律规定,各出资50万美元(其中丹尼的出资包括专利技术出资)在上海成立一公司,公司章程规定各方以该出资对公司债务负责?后该公司又在上海注册成立了二家分公司?请回答下列90-93题?90.根据公司分类的原理,该公司应属于下列哪一选项的公司?A.该公司居于中国公司?母公司和股份有限公司B.该公司属于外国公司?本公司和有限责任公司C.该公司属于中国公司?本公司和有限责任公司D.该公司属于跨国公司?母公司和股份两合公司答案:C解析:《公司法》第24条规定,有限责任公司由五十个以下股东出资设立?第65条第2款规定,本法所称国有独资公司,是指国家单独出资?由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司?第79条规定,设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所?本题中,有两个股东,且都是外国股东,因此属于外资有限责任公司?答案是 C.91.该公司已设定注册资本为100万美元,而丹尼以其专利技术出资,则其至少要补出价值多少的现金或实物?A.30万美元现金或等值的实物B.25万美元资金或等值的实物C.无需补出任何现金或实物D.80万美元资金或等值的实物答案:A解析:《外资企业法实施细则》第25条规定,外国投资者可以用可自由兑换的外币出资,也可以用机器设备?工业产权?专有技术等作价出资?经审批机关批准,外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资?第27条第1?2款规定,外国投资者以工业产权?专有技术作价出资的,该工业产权?专有技术应当为外国投资者所有?该工业产权?专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致,其作价金额不得超过外资企业注册资本的20%.根据上述法条,外国投资者可以以专利技术出资,但是其作价金额不得超过外资企业注册资本的20%.该公司已设定注册资本为100万美元,因此丹尼以其专利技术出资不得超过20万美元?丹尼与泰尔约定各出资50万美元,因此丹尼需要补足30万美元现金或者等值实物,A是正确的?92.下列有关该公司的成立与责任性质的表述中正确的是?A.该公司需经我国对外经济贸易主管部门批准才能成立B.该公司因出资人均为外商,故不需经主管部门批准即可成立C.该公司由出资人直接向公司登记主管部门申请登记即可成立D.该公司因系个人投资设立,放出资人应对公司债务承担无限责任答案:A解析:《外资企业法》第6条规定:“设立外资企业的申请,由国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的机关审查批准?审查批准机关应当在接到申请之日起90天内决定批准或者不批准?”所以B?C不正确?但A的表述也有问题,因为除对外经济贸易主管部门外,国务院授权的机关也有审批权,但由于其他选项明显不正确,故只能选 A.93.丹尼和泰尔的第一期投资额应当在下列哪一时间内缴清?A.提出成立公司的申请之日B.取得营业执照之日C.取得营业执照前30日D.营业执照签发之月起90日答案:D解析:《外资企业法实施条例》第30条第1款规定:“外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明?外国投资者可以分期缴付出资,但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清?其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%,并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清?”因此,应选D.(2003年)(三)甲股份有限公司经董事会决议,变更公司章程,在其营业范围中增加“制售成衣”一项,但尚未向工商行政部门办理变更登记手续?董事长刘某未经授权与乙纺织厂签订一项定购布料的合同,并代表公司签发以某银行为付款人?乙为收款人的汇票一张给乙,作为定金?乙因欠丙货款,将该票据背书转让给丙,丙又背书转让给丁?票据到期后,丁涂销了乙的背书?请回答以下89-92题?89.对甲公司变更公司章程的行为,下列判断中正确的是:A.因其是董事会作出的决议,故不能发生变更效力B.董事会可以对此作出决议,但其未向工商机关办理变更登记而不发生变更效力C.应由股东会作出决议,自决议生效时发生变更效力D.应由董事会作出决议,并自办理变更登记时发生变更效力答案:C解析:《公司法》第38条规定,股东会行使下列职权:(一)决定公司的经营方针和投资计划;(二)选举和更换非由职工代表担任的董事?监事,决定有关董事?监事的报酬事项;(三)审议批准董事会的报告;(四)审议批准监事会或者监事的报告;(五)审议批准公司的年度财务预算方案?决算方案;(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议;(八)对发行公司债券作出决议;(九)对公司合并?分立?解散?清算或者变更公司形式作出决议;(十)修改公司章程;(十一)公司章程规定的其他职权?对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名?盖章?第44条第2款规定,股东会会议作出修改公司章程?增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并?分立?解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过?90.对甲公司与乙纺织厂之间的购货合同,下列判断中正确的是:A.因甲公司尚未办理营业范围的变更登记手续,故无效B.因董事长刘某未经授权,故无效C.尽管甲公司的行为违反了登记管理方面的规定,但购货合同有效D.购货合同如获得甲公司的追认即有效答案:C解析:《公司法》第12条规定,公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记?公司可以修改公司章程,改变经营范围,但是应当办理变更登记?公司的经营范围中属于法律?行政法规规定须经批准的项目,应当依法经过批准?但这并不意味着公司超出经营范围所实施的民事活动就绝对无效?根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第10条:“当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效?但违反国家限制经营?特许经营以及法律?行政法规禁止经营规定的除外?”91.对甲公司董事长刘某代表公司签发的票据的效力,下列判断中正确的是:A.因甲公司尚未办理营业范围的变更登记,故签发票据的行为无效B.因刘某未经授权,故签发票据的行为无效C.因该汇票以支付定金为目的,故该票据无效D.该票据有效答案:D解析:票据是无因证券?票据上的法律关系是一种单纯的金钱支付关系,权利人享有票据权利只以持有符合票据法规定的有效票据为必要?至于票据赖以发生的原因,在所不问?即使原因关系无效或有瑕疵,均不影响票的效力?92.对于丁的涂销行为产生的后果,下列判断中正确的是:A.丁提示付款时,某银行可以背书不连续而拒绝付款B.若丁提示付款而某银行拒付时,丁可以向乙行使追索权C.若丁提示付款而某银行拒付时,丁可以向丙行使追索权D.丁的涂销行为导致该票据无效答案:AC解析:依《审理票据纠纷案件若干问题的决定》第14条规定,票据债务人以票据法第十条?第二十一条的规定为由,对业经背书转让票据的持票人进行抗辩的,人民法院不予支持?依《审理票据纠纷案件若干问题的决定》第5条规定,付款请求权是持票人享有的第一顺序权利,追索权是持票人享有的第二顺序权利,即汇票到期被拒绝付款或者具有票据法第六十一条第二款所列情形的,持票人请求背书人?出票人以及汇票的其他债务人支付票据法第七十条第一款所列金额和费用的权利?依票据法第61条规定,汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人?出票人以及汇票的其他债务人行使追索权?汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索权:①汇票被拒绝承兑的;②承兑人或者付款人死亡?逃匿的;③承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的?依票据法第31条,以背书转让的汇票,背书应当连续?持票人以背书的连续,证明其汇票权利;非经背书转让,而以其他合法方式取得汇票的,依法举证,证明其汇票权利? -司法考试(2004年)碧海实业有限公司等3家国有企业,拟设立一家以高新技术产业为主的新奇股份有限公司?新奇公司拟筹集股本总额4亿元,其中,发起人碧海公司拟以厂房?设备?专利技术?土地使用权和部分现金作出资,并将成为新奇公司第一大股东?3家发起人为筹办新奇股份公司,共同制订了公司章程,并向登记机关提出了设立公司的申请?请回答以下89-93题?89.对碧海公司等3家国有企业设立股份有限公司的申请,公司登记机关的下列何种答复是正确的?A.设立股份有限公司一般至少应有5家发起人,3家发起人不能设立股份有限公司B.由于本案属于国有企业改建为股份公司,因此发起人可以为3人C.因为是国有企业改建为股份公司,故新奇公司只能采用发起设立方式D.国有企业改建为股份公司,发起人若少于5人,应采用募集设立方式答案:ABD 【本题现在无答案】解析:《公司法》对发起人的人数和资格都有要求,本题考查的是对发起人人数的要求?《公司法》第79条规定,设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所?根据上述规定,发起人的人数下限是2人,A项认为设立股份有限公司一般至少应为5个发起人,3家发起人不能设立股份有限公司是错误的,不当选;B选项认为“发起人可以为3人”,是正确的,但是其理由是本案属于国有企业改建为股份公司,而法律并未做此规定,因此错误不应入选;法律也并未要求国有企业改建为股份公司只能采用发起设立的方式,C错误,不应选;D项同样没有法律依据,不能选?90.碧海公司拟认购新奇公司股份1亿元以成为第一大股东,但其主要是以厂房?设备?专利技术和土地使用权等非货币形式出资?对碧海公司的这种出资,下列何种意见符合我国《公司法》的规定?A.进行评估作价,核实财产,并折合成一定股份B.考虑到专利技术的市场前景,允许高于评估值协商作价C.新奇公司是高新技术企业,其专利技术的出资比例可超出其注册资本20%的比例限制,但不得超过国务院规定的比例D.必须依法办理厂房?设备?专利技术和土地使用权的财产权转移手续答案:ACD 【按照现在的法律规定,本题选择AD】解析:《公司法》第83条规定,发起人的出资方式,适用本法第二十七条的规定?第27条规定,股东可以用货币出资,也可以用实物?知识产权?土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律?行政法规规定不得作为出资的财产除外?对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价?法律?行政法规对评估作价有规定的,从其规定?全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十?根据上述法条,非货币出资应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价,故A正确,当选,B错误;由上述法条可知,法律并没有从正面为以工业产权?非专利技术作价出资的金额占有限公司注册资本的比例设限,而是规定了货币出资的最低比例限制,因此可以理解为专利技术的出资比例不超过有限责任公司注册资本的70%的范围都是符合法律规定的,本题中,新奇公司是否属于高新技术企业与其专利技术的出资比例并无法律上的联系?由此C错误,不当选?第28条规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额?股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续?股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任?由此,D中的厂房?设备?专利技术和土地使用权均属于非货币出资,必须依法办理财产权转移手续,故D正确,当选?91.新奇公司召开创立大会时通过了公司章程,但参会股东仅代表新奇公司股份总额的60%,公司登记机关按该章程准予新奇公司登记并颁发营业执照后,该章程效力如何?A.对新奇公司产生效力B.只对召开公司创立大会时的股东有约束力C.新奇公司的董事?经理和监事必须遵守D.对新奇公司的债权人也有一定的约束力答案:AC《公司法》第11条规定,设立公司必须依法制定公司章程?公司章程对公司?股东?董事?监事?高级管理人员具有约束力?92.现新奇公司业已成立,其股票获准上市交易,大股东碧海公司欲将其持有的1亿股法人股减少至6000万股?对碧海公司减持股份的计划,下列说法何者正确?A.碧海公司须经新奇公司股东大会同意才能出售其所持股份B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份C.碧海公司原则上只能原价出售股份,若加价出售,应征得新奇公司董事会的同意D.碧海公司必须将其法人股分期分批出售,不得一次性出售答案:B 【按照现在的法律规定,无正确答案】《公司法》第142条第1款规定,发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让?公司公开发行股份前已发行的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让?由此本题无正确答案?93.碧海公司减持新奇公司法人股后,将所获资金用于购买了600万股新奇公司的社会公众股,3个月后,碧海公司将该600万股社会公众股卖出,获利1800万元?对碧海公司的这一买卖行为应如何处理?A.碧海公司违法操作,1800万元收益应收缴国库B.碧海公司违规操作,应处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款C.碧海公司有权自由买卖新奇公司股票,故1800万元收益应归碧海公司所有D.碧海公司可以买卖新奇公司股票,但所获1800万元收益应归新奇公司所有答案:D解析:《证券法》第47条规定,上市公司董事?监事?高级管理人员?持有上市公司股份百分之五以上的股东,将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出,或者在卖出后六个月内又买入,由此所得收益归该公司所有,公司董事会应当收回其所得收益?碧海公司将其所持有的新奇公司股份在买入后3个月内卖出,由此所得收益归新奇公司所有?(2005年)(三)张某到保险公司商谈分别为其62岁的母亲甲和8岁的女儿张乙投保意外伤害险事宜?张某向保险公司详细询问了有关意外伤害保险的具体条件,也如实地回答了保险公司的询问?请回答以下的89-92题?89.在张某为其母亲甲投保的意外伤害保险中,依法可以确定谁为受益人?A.以被保险人甲为受益人B.以被保险人甲指定的张乙为受益人C.以投保人张某为受益人,但须经甲同意D.以投保人张某和被保险人甲共同指定的第二人为受益人答案:ABCD解析:《保险法》第22条规定,投保人?被保险人或者受益人知道保险事故发生后,应当及时通知保险人?被保险人是指其财产或者人身受保险合同保障,享有保险金请求权的人,投保人可以为被保险人?受益人是指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人,投保人?被保险人可以为受益人?第61条规定,人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定?投保人指定受益人时须经被保险人同意?被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,可以由其监护人指定受益人?由此ABCD都选?90.在张某为其女儿张乙投的意外伤害保险中,受益人如何产生?A.因张乙为无民事行为能力的人,故张某可以监护人身份指定受益人B.张乙虽无民事行为能力,但因她是保险合同的被保险人,故她可以指定受益人C.因张乙无民事行为能力,她可以委托张某指定受益人D.张某作为投保人可以指定受益人,但必须征得被保险人张乙的同意答案:A解析:由上述《保险法》第六十一条之规定,应该选 A.91.张某为甲和张乙投保的保险合同均约定为分期支付保费?张某支付了首期保费后,因长期外出,第二期超过60日未支付当期保费,这有可能引起什么后果?A.合同效力中止B.合同终止C.保险人有权立即解除合同D.保险人按照约定条件减少保险金额答案:AD解析:《保险法》第五十八条规定:“合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人超过规定的期限六十日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额?”由此选AD.92.张某续交保费两年后,由于经济上陷入困境,无力继续支付保费,遂要求解除保险合同并退还已交的保费?对于张某的这一请求,应当如何认定?A.张某有权解除合同,但无权要求退还任何费用B.张某有权解除合同,保险公司应当退还已交的保费C.张某有权解除合同,保险公司应当退还保险单的现金价值D.张某有权解除合同并要求按规定退还保费,但保险公司有权收取违约金答案:C解析:《保险法》第六十九条规定:“投保人解除合同,已交足二年以上保险费的,保险人应当自接到解除合同通知之日起三十日内,退还保险单的现金价值;未交足二年保险费的,保险人按照合同约定在扣除手续费后,退还保险费?”由此选 C.(2006年)甲公司出资70%,乙公司出资30%共同设立有限责任公司丙(注册资本2000万元),双方的《投资协议》约定:丙公司董事会成员为三人,第一任董事长由乙公司推荐?财务总监由甲公司推荐;股东拒绝参加股东会会议的,不影响股东会决议的效力?请回答94-96题?94.若丙公司章程对《投资协议》的内容予以确认,则丙公司董事会的下列何种行为符合法律规定?A.选举乙公司董事长帅某为丙公司董事长B.任命公司监事?甲公司代表马某为财务总监C.任命帅某为公司总经理D.决定斥资500万元参股某广告公司答案:AC选举乙公司董事长帅某为丙会司董事长符合丙公司章程的规定,也符合法律规定,所以A项是正确的?《公司法》第52条规定,有限责任公司设监事会,其成员不得少于三人?股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一至二名监事,不设监事会?监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定?监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会?职工大会或者其他形式民主选举产生?监事会设主席一人,由全体监事过半数选举产生?监事会主席召集和主持监事会会议;监事会主席不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议?董事?高级管理人员不得兼任监事?所以B项是错误的?《公司法》第51条第1款规定,股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会?执行董事可以兼任公司经理?任命帅某为公司总经理符合法律规定,所以C项是符合题意的?根据《公司法》第16条的规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会?股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额?公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议?前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决?该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过?所以决定斥资500万元参股某广告公司不符合法律规定,所以D项是错误的?95.丙公司成立后签订了收购乙公司资产的合同并已支付部分价款?甲公司为获得丙公司的经营控制权,于某日提请召开临时董事会,该次临时董事会作出的下列何种决议违反公司法的规定?A.收购乙公司资产的未付价款暂停支付B.同意甲公司代表秦某辞去丙公司监事职务,改任丙公司董事C.任命秦某担任丙公司总经理D.解除帅某的公司总经理职务答案:B解析:《公司法》第38条规定,股东会行使下列职权:(一)决定公司的经营方针和投资计划;(二)选举和更换非由职工代表担任的董事?监事,决定有关董事?监事的报酬事项;(三)审议批准董事会的报告;(四)审议批准监事会或者监事的报告;(五)审议批准公司的年度财务预算方案?决算方案;(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议;(八)对发行公司债券作出决议;(九)对公司合并?分立?解散?清算或者变更公司形式作出决议;(十)修改公司章程;(十一)公司章程规定的其他职权?对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名?盖章?所以临时董事会同意甲公司代表秦某辞去丙公司监事职务,改任丙公司董事的行为违反公司法的规定,而A?C?D三项所列事项,董事会依法可以做出决定,符合公司法规定,所以本题应选B.96.为控制丙公司,秦某以甲公司的名义和丙公司董事的名义提请召开临时股东会,并于合法时间内通知了乙公司,乙公司和帅某未到会?秦某与代表甲公司的另一董事决定由秦某主持会议,并作出了更换公司董事和董事长的临时股东会决议?下列关于该股东会决议效力的何种说法是正确的?A.该股东会提议程序违法,故决议无效B.该股东会召集和主持程序违法,故决议无效C.该股东会无乙公司参加,故决议无效。

2002年-2011年司法考试商法真题解析：单项选择题4（2007年）25.某国有企业拟改制为公司。

除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。

根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？A.可将企业改制为有限责任公司，由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份B.可将企业改制为股份有限公司，由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立C.企业员工不能持有公司股份，该企业如果进行公司制改革，应当通过向社会公开募集股份的方式进行D.经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制，公司形式仍然可为有限责任公司答案：B解析：《公司法》第24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。

”由此，有限责任公司的股东最多不超过50人，最少须有一人，所以选项A、D不能选。

第78条规定：“股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。

发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。

募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

”第79条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

”由此，选项B的表述是正确的。

第143条规定，公司不得收购本公司股份。

但是，有下列情形之一的除外…（三）将股份奖励给本公司职工；…所收购的股份应当在一年内转让给职工。

由此可以推断出，企业职工在一定条件下可以持有本公司的股份，所以C是错误的，不能选。

26.徽南公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以一项专利出资。

丙以专利出资后，自己仍继续使用该专利技术。

下列哪一选项是正确的？A.乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用B.甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用C.丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利D.丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意答案：B解析：根据《公司法》的相关规定，股东以自己所有的财产出资后，其对财产的所有权转移给公司，股东本人只享司法考试：/kcnet770/ 司法考试培训：/xsf/有股权，本题中，丙以专利出资，专利权归公司所有，丙不可以再继续使用，即使继续使用，也应该支付费用，所以本题B是正确的。

2002-2010年司法考试商法历年真题解析一、单项选择题：(2010年)4．根据我国法律规定，关于法人，下列哪一表述是正确的？A．成立社团法人均须登记 B．银行均是企业法人C．法人之间可形成合伙型联营 D．一人公司均不是法人【考点】法人【司法部答案】C【解析】社团法人相当于中国法律中的企业法人、事业单位法人和社会团体法人，《民法通则》第50条第2款规定具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。

因此并不是成立所有社团法人都需要登记，A错误。

B项表述太绝对，例如人民银行就是中央银行，其性质不是企业法人，错误。

《民法通则》第52条规定，企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。

依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。

即关于合伙型联营的规定。

C正确。

D说法错误，公司法所规定的一人有限公司就属于法人。

25．甲乙丙丁戊五人共同组建一有限公司。

出资协议约定甲以现金十万元出资，甲已缴纳六万元出资，尚有四万元未缴纳。

某次公司股东会上，甲请求免除其四万元的出资义务。

股东会五名股东，其中四名表示同意，投反对票的股东丙向法院起诉，请求确认该股东会决议无效。

对此，下列哪一表述是正确的？A．该决议无效，甲的债务未免除 B．该决议有效，甲的债务已经免除C．该决议需经全体股东同意才能有效 D．该决议属于可撤销，除甲以外的任一股东均享有撤销权【考点】股东出资违约、股东会无效决议【司法部答案】A【解析】《公司法》第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。

股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

历年国家司法考试《商法》真题解析：不定项及主观题历年国家司法考试《商法》真题解析：不定项及主观题三、不定项选择题：(二)张某有200万元资金，打算在烟台投资设立一家注册资本为300万元左右的餐饮企业。

关于如何设立与管理企业，请回答94-96题。

94.张某可以选择的企业类型有?()A.与他人共同出资设立一家合伙企业B.单独出资设立一家个人独资企业C.与韩国商人共同设立一家中外合作经营企业D.与他人共同出资设立一家股份有限责任公司答案：AB解析：根据《合伙企业法》的规定，合伙企业没有最低或注册资本的限制，本案中，张某打算设立一家注册资本为300万左右的餐饮企业，从注册资本上看是不违背合伙企业法的规定的。

另外缺少的100万左右可以让另外一个合伙人出资。

因此，A项的企业类型可选。

根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业没有注册资本的最低或限制，同时也没有实缴出资的限制，只要出资人申报出资即可，之后的出资额度可以慢慢缴足。

本案中，张某只有200万的资金，不妨碍其成立一家注册资本为300万的个人独资企业，缺少的另外100万可以事后补足。

因此，B项的企业类型可选。

《中华人民共和国中外合作经营企业法》第1条规定，为了扩大对外经济合作和技术交流，促进外国的企业和其他经济组织或者个人(以下简称外国合作者)按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织(以下简称中国合作者)在中国境内共同举办中外合作经营企业(以下简称合作企业)，特制定本法。

据此可知，中外合作企业中的中国合作者要求是中国的企业或其他经济组织，不能是个人。

因此，C项错误。

《公司法》第81条第3款规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。

法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

据此可知，股份有限公司的最低注册资本是500万，张某想成立一家注册资本为300万左右的企业，不能采用股份有限公司的类型。

因此，D项错误。

商法主观题真题（2012-2017）2012年（本题18分）案情：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投资设立奏荣新材料有限公司（以下简称義荣公司），从事保温隔热高新建材的研发与生产。

该公司注册资本2000万元，各股东认缴的出资比例分别为44%、32%、13%、6%、5%。

其中，丙将其对大都房地产开发有限公司所持股权折价成260万元作为出资方式，经验资后办理了股权转让手续。

甲任軽荣公司萤事长与法定代表人，乙任公司总经理。

義荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧。

当年12月18 0,该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲对外签约合同金额在100万元以下，如超出100万元，甲须事先取得股东会同意。

甲拒绝在决议上签字。

此后公司再也没有召开股东会。

2010年12月，甲认为产品研发要想取得实质进展，必须引进隆泰公司的一项新技术。

甲未与其他股东商量，即以養荣公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了金额为200万元的技术转让合同。

2011年5月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三借款50万元，以其对姦荣公司的股权作为担保，并办理了股权质权登记手续。

2011年9月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，不得不向法院提出破产申请。

经审査，该公司尚有资产3000万元，但负债己高达3亿元，各股东包括丙的股权价值几乎为零。

2012年1月，鉴于套荣公司经营状况不佳及大股东与管理层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免更大损失。

问题：1.2009年12月18日股东大会决议的效力如何？为什么？2.甲以慈荣公司名义与隆泰公司签订的技术转让合同效力如何？为什么？3.乙为张三设定的股权质押效力如何？为什么？4.大都房地产公司陷入破产，丙是否仍然对軽荣公司享有股权？为什么？5.丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益？案情：2012年5月，兴平家装有限公司（下称兴平公司）与甲、乙、丙、丁四个自然人，共同出资设立大昌建材加工有限公司（下称大昌公司）°在大昌公司筹建阶段，兴平公司萤事於马玮被指定为设立负责人，全面负责设立事务，马玮又委托甲协助处理公司设立事务。

2002年-2011年司法考试商法真题解析：单项选择题6（2003年）13.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。

该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。

现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。

下列判断哪一个是正确的？A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任答案：C解析：法人分支机构是以法人财产设立的相对独立活动的法人组成部分。

我国公司法第13条第1款规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。

故选C.14.公民甲通过保险代理人乙为其5岁的儿子丙投保一份幼儿平安成长险，保险公司为丁。

下列有关本事例的哪一表述是正确的？A.该份保险合同中不得含有以丙的死亡为给付保险金条件的条款B.受益人请求丁给付保险金的权利自其知道保险事故发生之日起5年内不行使而消灭C.当保险事故发生时，乙与丁对给付保险金承担连带赔偿责任D.保险代理人乙只能是依法成立的公司，不能是个人答案：B解析：根据《保险法》第27条：“人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，对保险人请求赔偿或者给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起二年不行使而消灭。

人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起五年不行使而消灭。

”第55条：“投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，保险人也不得承保。

父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前款规定限制，但是死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额。

”第125条：“保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。

2002年-2011年司法考试刑法学真题解析：主观题2002年-2011年司法考试刑法学真题解析：主观题案例分析题：（2011年）二、（本题22分）案情：陈某因没有收入来源，以虚假身份证明骗领了一张信用卡，使用该卡从商场购物10余次，金额达3万余元，从未还款。

（事实一）陈某为求职，要求制作假证的李某为其定制一份本科文凭。

双方因价格发生争执，陈某恼羞成怒，长时间勒住李某脖子，致其窒息身亡。

（事实二）陈某将李某尸体拖入树林，准备逃跑时忽然想到李某身有财物，遂拿走李某手机、现金等物，价值1万余元。

（事实三）陈某在手机中查到李某丈夫赵某手机号，以李某被绑架为名，发短信要求赵某交20万元“安全费”。

由于赵某及时报案，陈某未得逞。

（事实四）陈某逃至外地。

几日后，走投无路向公安机关投案，如实交待了上述事实二与事实四。

（事实五）陈某在检察机关审查起诉阶段，将自己担任警察期间查办犯罪活动时掌握的刘某抢劫财物的犯罪线索告诉检察人员，经查证属实。

（事实六）问题：1.对事实一应如何定罪？为什么？2.对事实二应如何定罪？为什么？3.对事实三，可能存在哪几种处理意见（包括结论与基本理由）？4.对事实四应如何定罪？为什么？5.事实五是否成立自首？为什么？6.事实六是否构成立功？为什么？参考答案：1.对事实一应认定为信用卡诈骗罪。

因为以虚假身份证明骗领信用卡触犯了妨害信用卡管理罪，使用以虚假的身份证明骗领的信用卡，数额较大，构成信用卡诈骗罪，二者具有手段行为与目的行为的牵连关系，从一重罪论处，应认定为信用卡诈骗罪。

2.对事实二应认定为故意杀人罪。

因为长时间勒住被害人的脖子，不仅表明其行为是杀人行为，而且表明行为人具有杀人故意。

3.对事实三主要存在两种处理意见：其一，如认为死者仍然占有其财物的，事实三成立盗窃罪；其二，如认为死者不可占有其财物的，事实三成立侵占罪。

4.事实四成立敲诈勒索罪（未遂）与诈骗罪（未遂）的竞合。

因为陈某的行为同时符合二罪的犯罪构成，属于想象竞合。

商法主观题答案与解析商法主观题答案与解析8. 题干：案情：鸿捷有限公司成立于2008年3月，从事生物医药研发。

公司注册资本为5000万元，股东为甲、乙、丙、丁，持股比例分别为37%、30%、19%、14%；甲为董事长，乙为总经理。

公司成立后，经营状况一直不错。

2013年8月初，为进一步拓展市场、加强经营管理，公司拟引进战略投资者骐黄公司，并通过股东大会形成如下决议（简称：《1号股东会决议》）：第一，公司增资1000万元；第二，其中860万元，由骐黄公司认购；第三，余下的140万元，由丁认购，从而使丁在公司增资后的持股比例仍保持不变，而其他各股东均放弃对新股的优先认缴权；第四，缴纳新股出资的最后期限，为2013年8月31日。

各股东均在决议文件上签字。

之后，丁因无充足资金，无法在规定期限内完成所认缴出资的缴纳；骐黄公司虽然与鸿捷公司签订了新股出资认缴协议，但之后就鸿捷公司的经营理念问题，与甲、乙、丙等人发生分歧，也一直未实际缴纳出资。

因此，公司增资计划的实施，一直没有进展。

但这对公司经营并未造成很大影响，至2013年底，公司账上已累积4000万元的未分配利润。

2014年初，丁自他人处获得一笔资金，遂要求继续实施公司的增资计划，并自行将140万元打入公司账户，同时还主张对骐黄公司未实际缴资的860万元新股的优先认购权，但这一主张遭到其他股东的一致反对。

鉴于丁继续实施增资的强烈要求，并考虑到难以成功引进外部战略投资者，公司在2014年1月8日再次召开股东大会，讨论如下议案：第一，公司仍增资1000万元；第二，不再引进外部战略投资人，由公司各股东按照原有持股比例认缴新股；第三，各股东新增出资的缴纳期限为20年；第四，丁已转入公司账户的140万元资金，由公司退还给丁。

就此议案所形成的股东会决议（简称：《2号股东会决议》），甲、乙、丙均同意并签字，丁虽签字，但就第二、第三与第四项内容，均注明反对意见。

之后在甲、乙的主导下，鸿捷公司经股东大会修订了公司章程、股东名册等，并于2014年1月20日办理完毕相应的公司注册资本的工商变更登记。

司法考试历年试题解析：商事法(三)三、不定项选择题：（2002年）（三）法国人丹尼与美国入泰尔按我国法律规定，各出资50万美元（其中丹尼的出资包括专利技术出资）在上海成立一公司，公司章程规定各方以该出资对公司债务负责。

后该公司又在上海注册成立了二家分公司。

请回答下列90-93题。

90.根据公司分类的原理，该公司应属于下列哪一选项的公司？A.该公司居于中国公司、母公司和股份有限公司B.该公司属于外国公司、本公司和有限责任公司C.该公司属于中国公司、本公司和有限责任公司D.该公司属于跨国公司、母公司和股份两合公司答案及解析：C 《公司法》第20条规定："有限责任公司由二个以上50个以下股东共同出资设立。

""国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。

"第75条规定："设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。

""国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式。

"本题中，只有两个股东，所以不可能是股份有限公司，只可能是有限责任公司。

应选C。

91.该公司已设定注册资本为100万美元，而丹尼以其专利技术出资，则其至少要补出价值多少的现金或实物？A.30万美元现金或等值的实物B.25万美元资金或等值的实物C.无需补出任何现金或实物D.80万美元资金或等值的实物答案及解析：A 《公司法》第24条第2款规定："以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20％，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。

"92.下列有关该公司的成立与责任性质的表述中正确的是？A.该公司需经我国对外经济贸易主管部门批准才能成立B.该公司因出资人均为外商，故不需经主管部门批准即可成立C.该公司由出资人直接向公司登记主管部门申请登记即可成立D.该公司因系个人投资设立，放出资人应对公司债务承担无限责任答案及解析：A 本题中公司股东都是外国人，所以其设立的公司是外商独资企业，适用《外资企业法》。

2002—2011年司法考试商法历年真题解析—-主观题案例分析题：（2007年）五、（本题20分）案情：甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理,甲任监事。

乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司)的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还.乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款,乙将其在新雨公司的股权转让20%给白云公司，并表示愿就此设质。

届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以“此事尚未与股东甲商量"为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。

东风公司需要租用仓库,乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。

乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。

乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函,允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。

甲知悉上述情况后,向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。

公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重.甲向乙提出解散公司，但乙不同意。

甲决定转让股权,退出公司，但一时未找到受让人.问题：1.白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求？2.白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实？3。

针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律措施?4.乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何?为什么？5。

针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况，甲可采取什么法律对策？答案：1、（1）请求东风公司清偿货款本金与利息;（2）请求东风公司承担违约责任;(3)请求行使股权质权（或权利质权）。

2、（1）证明其与乙签订了股权质押合同；（2)证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。

3、甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生（代表)诉讼。

4、该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。