关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答

北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答发文机关：北京市高级人民法院发布日期：生效日期：时效性：现行有效文号：京高法(2012)245号北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答京高法[2012]245号一、建设工程施工合同效力的认定1、未取得建设审批手续的施工合同的效力如何认定?发包人就尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审批手续的工程，与承包人签订的建设工程施工合同无效。

但在一审法庭辩论终结前发包人取得相应审批手续或者经主管部门批准建设的，应当认定合同有效。

发包人未取得建筑工程施工许可证的，不影响施工合同的效力。

2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)第一条第(二)项规定的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义”承揽建设工程(即“挂靠”)具体包括哪些情形?具有下列情形之一的，应当认定为《解释》规定的“挂靠”行为：(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程;(2)资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程;(3)不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程;(4)有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程。

3、如何认定是否属于必须招标的建设工程?《解释》第一条第(三)项规定的“必须进行招标”的建设工程的认定应当依据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定、《中华人民共和国招标投标法实施条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的相关规定予以确定。

法律、行政法规有新规定的，适用其新规定。

4、劳务分包合同的效力如何认定?同时符合下列情形的，所签订的劳务分包合同有效：(1)劳务作业承包人取得相应的劳务分包企业资质等级标准;(2)分包作业的范围是建设工程中的劳务作业(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖、钣金、架线);(3)承包方式为提供劳务及小型机具和辅料。

北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答发文机关：北京市高级人民法院发布日期： 2012.08.06生效日期： 2012.08.06时效性：现行有效文号：京高法(2012)245号北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答京高法[2012]245号一、建设工程施工合同效力的认定1、未取得建设审批手续的施工合同的效力如何认定?发包人就尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审批手续的工程，与承包人签订的建设工程施工合同无效。

但在一审法庭辩论终结前发包人取得相应审批手续或者经主管部门批准建设的，应当认定合同有效。

发包人未取得建筑工程施工许可证的，不影响施工合同的效力。

2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)第一条第(二)项规定的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义”承揽建设工程(即“挂靠”)具体包括哪些情形?具有下列情形之一的，应当认定为《解释》规定的“挂靠”行为：(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程;(2)资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程;(3)不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程;(4)有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程。

3、如何认定是否属于必须招标的建设工程?《解释》第一条第(三)项规定的“必须进行招标”的建设工程的认定应当依据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定、《中华人民共和国招标投标法实施条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的相关规定予以确定。

法律、行政法规有新规定的，适用其新规定。

4、劳务分包合同的效力如何认定?同时符合下列情形的，所签订的劳务分包合同有效：(1)劳务作业承包人取得相应的劳务分包企业资质等级标准;(2)分包作业的范围是建设工程中的劳务作业(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖、钣金、架线);(3)承包方式为提供劳务及小型机具和辅料。

关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答说到建设工程施工合同的纠纷，哎呀，那可真是一把“刀子嘴豆腐心”的事情。

大家都知道，建房子、修路桥什么的，没几个人不碰到过一些“头疼”的问题，尤其是合同方面的事儿，真是个“说了算，办了算”的死结。

你看啊，一方说你没有按图纸施工，另一方却反过来说图纸本身就有问题，结果大家都把锅丢给对方，一场“推锅游戏”就开始了。

唉，搞到吵吵闹闹的，合同纠纷也就成了大家心头的一根刺，深不见底。

那咱们就来聊聊，这种事儿到底是怎么一回事，大家能不能“打破砂锅问到底”，把那些疑难问题搞清楚。

首先呢，说到建设工程的施工合同，咱们得明白，这不是什么“瞎蒙”的事儿，得按规矩办事。

很多时候，甲方和乙方签合同时，心里都想着“没啥问题”，谁知到头来才发现，合同里的“条款多了，漏洞也多了”。

有的甲方心里觉得“我出钱了，你就得干”，殊不知施工过程中，材料、人工、工期这些东西，牵一发而动全身。

再看乙方，那叫一个“无奈”，接到活儿了，工期紧，质量要求高，材料价格时常波动，碰到问题了，往往也是“说你不对，你说我不行”，真是“每个人都觉得自己是对的”。

这时候，问题就来了——没有明确的约定，沟通不够，事儿就很容易变得复杂。

比如说工期延误这个问题，大家都知道，工期延期最容易引发争议。

想想看，甲方为了按时交付，心急如焚；乙方则被各种因素折腾得焦头烂额，谁也不愿意拖延，毕竟拖下去，谁都不好过。

有些甲方呢，看到工期拖了，马上就把锅甩给乙方，认为“你就是慢工出细活的那种人”。

可偏偏有些乙方会说“哎呀，工期都被无缘无故的天气、材料、技术原因给耽搁了”，真是一场你来我往的“推脱责任大会”，让人看得眼花缭乱。

那这时候，问题就得靠合同来厘清了。

大家知道合同里面，如果写得不清楚，遇到这种情况，法院会很难裁定到底该怎么办。

所以呀，签合同时一定要细致，别光想着“今天高兴，明天就能见成果”，什么条款都随便写。

再说到质量问题，也是一大难点。

北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案
件若干疑难问题的解答
1.在施工合同纠纷案件中，当事人对施工合同条款存在争议，可以提
起诉讼，由法院根据有关法律、行政法规及证据来判断施工合同的约定的
法律效力。

2.当事人要求责任认定时，需要充分证明缺陷原因，判断是否归属于
某一方责任，要求材料齐全、证据真实、证据逻辑顺序有序，以便法院识
别责任归属。

3.当事人之间存在抗辩关系时，在根据责任认定情况来分担赔偿责任时，应充分考虑双方的责任，根据实际情况确定比例，以便维护合同道义。

4.对于施工合同中未明示约定的疑难问题，案件当事人应当充分提出
证据、事实和依据，由法院根据有关法律、行政法规等，认定相应的解释
或确定相关责任。

山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，规范自由裁量权的行使，现就有关问题解答如下：1、建设工程施工合同纠纷案件中，实际施工人如何认定？实际施工人是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的施工主体，包括转承包人、违法分包的承包人等。

当事人以实际施工人身份主张权利的，应当对其实际投入工程的资金、设备、材料、人工等事实进行举证。

2、当事人主张以诉前达成的结算协议作为工程价款结算依据的，如何审查处理？当事人诉前达成结算协议，经审查协议有效的，应当以结算协议作为结算工程价款的依据。

对结算协议及其效力的认定应当重点审查是否为当事人真实意思表示：（1）双方共同签字盖章的结算协议，一方仅以对方存在欺诈、胁迫等行为否认结算协议效力，没有充分证据证明的，不予支持；（2）双方诉前共同委托有关机构、人员对工程造价出具咨询意见或者接收造价报告但未达成书面结算协议，一方当事人不予认可的，不能认定为结算协议；（3）存在多份结算协议的，应结合当事人双方的主张和举证，确定当事人真实意思表示。

3、政府投资和以政府投资为主的建设项目，合同约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的，如何处理？政府投资和以政府投资为主的建设项目，合同约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的，按照约定处理；但发包人故意迟延提交审计或妨碍审计条件成就，以及行政审计、财政评审部门明确表示无法进行审计或无正当理由超出合同约定的审计期限三个月，仍未作出审计结论、评审意见的，当事人申请对工程造价进行司法鉴定，应当准许。

4、建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算，当事人主张施工范围、工程量增减的，如何处理？合同约定按照固定总价结算工程价款，实际施工未超出约定施工范围的，应当适用固定价结算。

当事人主张施工范围增减的，按照以下情形分别处理：（1）合同有约定的，按照合同约定对增减的工程量进行结算；（2）合同没有约定的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算；（3）工程尚未完工的，合同约定固定总价，承包人要求支付工程款的，对于能够确定已完工工程占合同约定施工范围比例的工程，应以合同约定的固定价为基础按比例折算；无法确定已完工比例的，双方对工程造价有争议的，可将争议部分工程造价委托鉴定。

北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答【法规类别】经济合同【发文字号】京高法发[2012]245号【发布部门】北京市高级人民法院【发布日期】2012.08.06【实施日期】2012.08.06【时效性】现行有效【效力级别】地方司法文件北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答（2012年8月6日京高法发[2012]245号）一、建设工程施工合同效力的认定1、未取得建设审批手续的施工合同的效力如何认定？发包人就尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审批手续的工程，与承包人签订的建设工程施工合同无效。

但在一审法庭辩论终结前发包人取得相应审批手续或者经主管部门批准建设的，应当认定合同有效。

发包人未取得建筑工程施工许可证的，不影响施工合同的效力。

2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第（二）项规定的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义”承揽建设工程（即“挂靠”）具体包括哪些情形？具有下列情形之一的，应当认定为《解释》规定的“挂靠”行为：（1）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程；（2）资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程；（3）不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程；（4）有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程。

3、如何认定是否属于必须招标的建设工程？《解释》第一条第（三）项规定的“必须进行招标”的建设工程的认定应当依据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定、《中华人民共和国招标投标法实施条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的相关规定予以确定。

河南高院民四庭关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答全文共四篇示例，供读者参考第一篇示例：随着我国经济的不断发展，建设工程合同纠纷案件也日益增多，涉及的问题越来越复杂。

为了更好地解决这些疑难问题，河南省高级人民法院民四庭在处理建设工程合同纠纷案件时积累了丰富的经验，并总结出了一些解答，以便给予广大当事人更准确、及时的法律指导。

以下是关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的一些解答：一、建设工程合同的解释建设工程合同是依法缔结的施工合同，主要约定了工程施工的内容、价格、工期等重要条款。

在解释建设工程合应当遵循合同自愿、平等协商、公平合理的原则，根据合同的条款以及实际情况进行分析，确定各方的权利和义务。

在法律上，建设工程合同应当明确约定工程的质量标准、价格支付方式、履行期限等重要事项，以确保双方的合法权益。

建设工程合同的变更是指双方协商一致对原合同内容进行修改或增补的行为，需要遵循合同的规定和双方的意愿。

在变更合应当注意保证合同条款的合法性、合理性和合同精神的一致性，以避免引发合同纠纷。

在解除合双方应当按照合同中的约定和法律规定履行解除程序，确保双方的利益不受损害。

三、建设工程质量问题建设工程质量是工程施工的重要指标，关系到合同的履行是否合格。

在遇到建设工程质量问题时，双方应当根据合同的约定和工程质量标准进行评定和认定，确保符合相关法律法规的规定。

在工程质量问题无法解决时，应当按照合同的约定和法律规定进行争议解决，保障工程的质量和安全。

建设工程价款支付是合同履行的关键环节，关系到承包商的合法权益和经济利益。

在支付价款时，业主应当按照合同约定的方式和时间进行支付，并确保支付的款项符合实际工程进度和质量要求。

如果业主拒绝支付价款，承包商可以依法申请仲裁或诉讼解决纠纷，维护合法权益。

建设工程延期是工程施工中常见的问题，可能会对工程的进度和质量造成影响。

在遇到工程延期时，双方应当及时沟通、协商解决，根据合同的约定和实际情况进行调整。

河南高院关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答文章属性•【公布机关】河南省高级人民法院,河南省高级人民法院,河南省高级人民法院•【公布日期】2023.12.19•【分类】问答正文河南高院关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答来源：《公民与法》（审判版）2022年第11期1.在施工合同无效的情况下，合同中约定的质量标准、付款时间等条款如何适用？答：《中华人民共和国民法典》第七百九十三条规定，“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。

”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第六条规定，“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。

损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。

”因此，在建设工程施工合同无效的情况下，施工合同中关于工程款、付款时间、质量标准、建设工期等内容可以参照适用。

2.在施工合同无效的情况下，合同中约定的逾期付款违约金或者逾期付款利息如何适用？答：在施工合同无效的情况下，如果当事人主张按照合同约定支付逾期付款违约金或者逾期付款利息的，应向其释明主张合同无效后的逾期付款损失赔偿，并可以参照合同中约定的逾期付款违约金或者逾期付款利息等内容，结合双方过错程度确定逾期付款损失的大小。

3.在施工合同无效的情况下，合同中约定的质量保证金返还期限能否参照适用？答：建设工程质量保证金具有担保性质，根据建设工程质量保证金管理制度规定，建设工程施工合同无效后并不免除承包人的工程质量缺陷责任，故施工合同中约定的质量保证金返还期限可以参照适用。

4.由于建设工程设计变更等原因引起工程款发生变化而另行订立协议，是否属于对中标合同实质性内容的变更？答：虽然《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定，“招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

浙江高院民一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答篇一：浙江省高院民一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答近年来随着经济和社会的迅猛发展，建设工程施工合同纠纷案件频发，新情况、新问题层出不穷。

为正确审理此类案件，省高院民事审判第一庭经深入调研，并广泛征求意见，现就此类案件审理中的一些突出问题作出解答，供办案时参考。

一、如何认定内部承包合同？如何认定其效力？建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或在册职工签订合同，将其承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同；当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由，主张该内部承包合同无效的，不予支持。

二、如何认定未取得“四证”而签订的建设工程施工合同的效力？发包人未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效；但在一审庭审辩论终结前取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证或者经主管部门予以竣工核实的，可认定有效。

发包人未取得建设用地使用权证或建筑工程施工许可证的，不影响建设工程施工合同的效力。

三、如何认定当事人就工程价款计价方法所约定的条款的效力？建设工程施工合同约定的工程价款的确定方法虽然与建设工程计价依据不一致，但并不违反法律、行政法规强制性规定的，该约定应认定有效。

四、如何认定当事人约定的保修期低于法律规定的最低保修期限的条款的效力？建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于国家和省规定的最低期限的，该约定应认定无效。

五、如何认定开工时间？建设工程施工合同的开工时间以开工通知或开工报告为依据。

开工通知或开工报告发出后，仍不具备开工条件的，应以开工条件成就时间确定。

没有开工通知或开工报告的，应以实际开工时间确定。

关于审理建设工程合同纠纷案件案件若干疑难问题的解答大家好呀，今天咱们来聊聊建设工程合同纠纷的事儿。

说起这个话题，估计不少人都会皱眉头，哎呀，这不是法律圈里的事儿嘛，离咱老百姓远着呢。

其实不然，这种纠纷离我们每个人都不远，尤其是现在大家对房子、道路、桥梁这些建设工程的关注度越来越高，很多人可能自己也在遭遇或者将来会碰到类似的问题。

咱就拿工程合同来说，很多人签合同的时候，看着上面那些文字密密麻麻的，心里想着：“反正我也看不懂，签就签吧。

”然后呢，合同一旦出了问题，才会发现，自己当初那种随意签字的心态，最后可能会给自己带来麻烦。

比如说，工程延期了，质量出现了问题，甚至工人不按合同要求干活，这时候，你再回过头来看合同，才发现自己签的那个条款，简直就是“盲目自信”。

不过，话说回来，咱们今天不是让大家去抱怨，而是来看看在建设工程合同纠纷案件里，法院是怎么审理的，怎么解决这些让人头疼的疑难问题的。

建设工程合同纠纷这一类案件的审理，其实并不像大家想象的那么枯燥乏味。

你以为就只是看合同，找条文？那可不对！法院审理这种案件时，往往要面对的是一堆复杂的证据、技术性强的专业问题。

说白了，很多时候，法官得像拆开一个“洋葱”一样，层层剥开，才能找到事情的真相。

要知道，建筑工程可不仅仅是“砖头”和“水泥”那么简单，合同中的每一条规定，可能涉及到工期、质量、资金等等多方面的问题，法官就得用心去琢磨，拿捏得当。

而说到工期问题，哎呀，这个可真是一个大难题。

大家都知道，工程延期几乎是家常便饭。

啥时候能按时完工，谁都没底儿。

尤其是一些大项目，常常因为材料供应、天气、施工队伍的调度等种种原因，导致延期。

你说，原本合同里说好的完工时间，哪知道天公不作美，工期就拖了。

可是，问题来了！这工期延误的责任到底是谁的？是甲方的问题，还是乙方的问题，抑或是不可抗力因素呢？这时候，法院就要细细分析了。

比如，合同里如果有明确的工期延误条款，法院就得看看，延期是否真的是因为不可抗力，还是双方在合同履行中的疏忽或者拖延。