中南大学网络教育课程《商法学》试题

中南大学网络教育课程《商法学》试题一、简答题：本大题4个小题，每小题10分，共40分。

1.简述信息公开制度的基本要求。

答：⑴真实性。

所谓真实性是要求所公开的信息内容具有客观性，所有信息均是实际发生或将要发生的情势，所有信息必须是确定的，不得虚构或含有虚假内容。

为保证公开信息的真实性，证券法律制度规定了以下几个方面的具体内容：第一，规定证券信息公开义务人承担确保证券信息真实性的一般义务；第二，规定证券中介机构承担相应的协助义务；第三，确立信息披露义务人的法律责任制度；第四，规范了证券监管机构在证券监管方面的职能.⑵准确性。

所谓准确性是指信息公开义务人所公告的信息资料必须准确无误，不得存在模糊不清的语言使公众对所公开的信息产生误解，也不得作误导性陈述。

也即准确性要求对事实的陈述不存在缺陷。

⑶完整性。

所谓完整性是要求信息公开义务人将能够影响证券市场价格的信息以及投资者作出投资决策所必须的重大信息全部予以公开。

从性质上讲，所公开的信息必须是“重大”信息；从数量上讲，所公开的信息必须能够为投资者提供足够的判断依据。

与重大遗漏相对应，“完整”要求将法定事项均予以记载并公开，否则信息披露义务人要承担相应的法律责任。

⑷及时性。

指信息公开义务人必须将法律法规规章所列举的与证券发行交易有关的各种信息应法律规定的时间、程序和方式向证券管理部门报告，并按法律规定的时间和方式及时公告，从而确保广大投资者获取重要信息的平等性，防止内幕交易等证券违法行为的发生。

2.简述发行公司债券的程序。

答：(1)股东会决议。

股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制定方案，提交股东会审议并做出决议。

国有独资公司发行公司债券，应有国家授权投资的机构或者国家授权的部门做出决定(2)申请。

公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交下列文件：公司登记证明；公司章程；公司债券募集办法；资产评估报告和验资报告。

(3)报批。

以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券。

国务院证券管理部门对符合《公司法》规定的发行公司债券的申请，予以批准；对不符合《公司法》规定的申请，不予批准。

(4)、批准。

公司债券的发行规模由国务院确定。

国务院证券管理部门审批公司债券的发行，不得超过国务院确定的规模。

(5)募集办法。

发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法，载明下列主要事项：公司名称；债券总额和债券票面金额；债券的利率；还本付息的期限和方式；债券发行的起止日期；公司净资产额；已经发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构。

(6)停止。

对已经做出的批准如果发现不符合《公司法》规定的，应予撤销。

尚未发行公司债券的，停止发行；已经发行公司债券的，发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。

3.简述债权人会议的职权。

答：（1）审查和确认债权审查和确认债权是债权人会议的首要职权。

具体说，包括以下两个步骤。

①审查债权。

在债权人会议上，人民法院应当提供债权表和所有证明材料，并方便他们随时查阅。

债权人对个别债权的成立、性质、数额以及担保权有疑问或异议的，可以向申报人提出询问，或者提出异议②确认债权。

债权人申报的债权，经审查无异议的，通过债权人会议决议加以确认。

对于有异议的债权，债权人会议认为不应予以确认的，以决议加以否认。

对于数额尚不确定或者尚待查证的债权，以决议加以搁置，留待事后确认。

因债权未被确认（包括被否认和被搁置）而有异议的债权人，或者对确认的内容（例如被确认的债权数额）有异议的债权人，可以请求人民法院裁决。

（2）议决和解协议债权人会议对债务人提交的和解协议草案，有权进行讨论和做出是否予以接受的决议。

和解通常是在债权人做出让步的基础上达成的。

债权人让步（如免除利息、免除部分本金、延长偿还期限、将债权转换为股权等）属于权利处分行为，必须由权利人自主决定。

由于破产程序是集体清偿程序，故债权人的权利处分也必须通过集体行为来实施。

所以，和解协议只有经债权人会议议决方能生效。

对于和解协议草案，不得以债权人的私下意思表示或者法院的决定代替债权人会议的决议。

（3）议决破产财产的变价和分配方案破产财产的变价和分配方案，直接关系到债权人清偿利益的实现，故应赋予债权人以充分的自由表达和自主决定的权利。

按照我国现行破产程序，破产财产的处理和分配，应由清算组提出方案，交债权人会议讨论通过。

4.简述保险欺诈及其法律后果。

答：（一）谎称保险事故。

被保险人或者受益人在发生保险事故的情况下，谎称生了保险事故，向保险人提出偿或者给付保险金的请求的，险人有权解除保险合同，并且退还保险费，情节严重构成犯的，依法追究其刑事责任。

（二）故意制造保险事故投保人、被保险人或者受人故意制造保险事故的，保险用有权解除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，也不退回保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

唯一例外的是在人身保险中投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的，保险人不承担给付保险金的责任。

但是，投保人已经交足2年以上保险费的，保险人应当按照合同的约定向其他享有权利的受益人退还保险单的现金价值。

(三）虚报损失保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

A、承兑是汇票特有的票据行为B、承兑是无条件的C、见票即付的汇票无需承兑D、承兑记载在汇票的正面。

二、论述题：本大题2个小题，每小题20分，共40分。

1.论破产财产的构成。

答：1、可构成破产财产（1）宣告破产时破产企业经营管理的全部财产。

包括破产企业的固定资产，流动资产以及其他财产权益。

破产企业为国有企业的，国家授予其经营管理的财产也属于破产财产。

（2）破产企业在破产宣告后至破产程序终止前所取得的财产，包括在破产清算期间，破产企业的债务人所偿还的债务；由于企业破产而收回的投资，联营的收益和权利；由于破产企业的无效行为而由人民法院追回的财产等。

（3）应由破产企业行使的其他财产权利。

这是指在破产程序结束时清算组尚未收回的应由破产企业行使请求权而获得的财产。

已作为担保物的财产不属于破产财产。

担保物是担保债权人实现债权的物质保证，债权人对其享有优先受偿权。

如果债务人不能履行的债务，担保债权人有权取得担保物，用来抵偿债务人的债务。

在担保期限内，未经担保债权人的同意，债务人不得将担保物转让、出租、抵押等。

所以，已作为担保物的财产不能作为破产财产。

但是，担保物的价款大于所担保债务的价款时，多出的部分应列入破产财产。

2、不可构成破产财产（1）破产企业未取得所有权的财产不能列为破产财产。

如破产企业因租赁、保管等原因而经营管理的财产。

这类财产所有权归他人所有，所有人有权通过清算组将财产收回。

如果把该财产列为破产财产，则侵犯了财产所有人的财产权。

（2）属于国家专有或禁止流通的财产。

如国家专有的破产、森林、滩涂等自然资源以及武器、弹药等。

（3）法律禁止执行的财产权益。

如名称权、名誉权、荣誉权等因受到不法侵害而产生的请求权。

（4）破产企业的分支机构具备法人资格的，其财产不能作为破产企业的破产财产。

但如果破产企业为了逃避债务，借破产故意将其财产转移给分支机构，损害债权人利益的，对这种规避法律的行为应给予制止，符合《企业破产法》第三十五条规定的，人民法院应确认该行为无效，追回转移的财产，并入破产财产。

同时追究破产企业法定代表人和直接责任人员的法律责任。

当然，如果破产企业的下属分支机构不具备法人资格，无论其是否持有营业执照，其财产属于破产企业的破产财产。

（5）破产企业开办的学校、医院等公益事业的财产一般不宜列入破产财产。

但职工的宿舍可以作为破产财产。

在该财产处理后，承租人需继续租用的可与新的房产所有人签订租赁合同，不影响该财产作为破产财产的处理和分配。

2.论保险利益原则的基本内容。

答：一、含义：从法学的角度看，保险利益作为保险合同的效力要件，投保人或被保险人对保险标的不具有保险利益的，保险合同不具有法律效力。

主要由两层具体含义： 1、只有对保险标的有保险利益的人才具有投保的资格。

2、是否具有保险利益是判断保险合同能否生效的依据。

保险利益是指投保人对保险标的具有某种合法的经济利益。

有两层含义：1、对保险标的有保险利益的人才具有投保人的资格。

2、保险利益是认定保险合同有效的依据。

此所谓的保险利益原则的内涵。

二、具体构成：具体构成需满足三个条件：1、合法性：具备法律上承认并为法律所保护的利益。

2、确定性：投保人或被保险人对保险标的所具有利害关系，必须是已经确定或者可以确定的，才能构成具有保险利益。

（也可以表现为：必须是经济上已经确认或能够确认的利益。

）3、可计算性：具备可以用货币计算和估价的利益。

三、构成要件，保险利益是构成保险法律关系的一个要件。

保险利益是保险合同有效成立的要件，保险合同有效必须建立在投保人对保险标的具有保险利益的基础上，具体构成需满足三个要件：（1）可保利益必须是合法利益。

在英国一般称为“被保险人与保险标的物之间的关系是法律所承认的。

”保险利益作为投保人或被保险人享有的利益，必须是符合法律法规，符合社会公共利益，为法律认可并受到法律保护的利益，对不法利益，如以违反善良风俗所生的利益而为的保险，不问投保人是善意还是恶意，任何人对贪污、盗窃、诈骗等非法手段取得的财产，均无可保利益，因为这些利益是违反法律和公共利益的，虽然签定了合同，但合同一律无效；（2）可保利益必须是有经济价值的利益，这样才能使计算作到基本合理。

如果损失不是经济上的利益，便无法计算。

如所有权、债权、担保物权等，还有精神创伤、政治打击等，难以用货币衡量，因而不构成保险利益；（3）可保利益必须是可以确定的和能够实现的利益。

“确定利益”指被保险人对保险标的的现有利益或因现有利益而产生之期待利益已经确定。

所谓“能够实现”是指它是事实上的经济利益或客观的利益。

保险利益可以是现有利益和直接利益，也可以是预期利益和间接利益，现有利益较容易确定，期待利益则往往引起争议。

三、案例分析题：本大题20分。

A拾得一张出票人为D、收款人为C的汇票后，以C的名义将票据背书转让给B，B支付了对价。

B要求付款时遭拒绝。

此时，C认为自己是真正的票据权利人，要求B返还票据。

B辩称其对A非处分权利并不知情，其以善意取得了票据权利。

问：（1）什么是票据权利的善意取得？（2）B是否构成票据权利的善意取得？（3）C能否要求B返还票据？（1）答：票据权利的善意取得是指票据受让人（被背书人）善意且无重大过失的情况下，取得了背书连续的票据，即使该票据的出让人（背书人）并非真实票据权利人，票据受让人（被背书人）也取得票据权利，不必向实际票据权利人返还票据。