传统知识的知识产权保护机制及缺陷分析——以安顺蜡染为例

Legal Syst em A n d So c i o t yf叁垒!查塾垒!!!!竺型12重蟹墨匿圜伤饶知识的知识产仅俜栌机别殷缺陷分衍——以安顺蜡染为例黄光美康兰平摘要贵州安顺素有错染之乡”的美誉，但在市场经济浪潮的冲击之下安顺蜡染的知识产权侵权现象日益严重，发展受阻。

如何保护安顺蜡染的知识产权以再现其昔日雄风，现行的知识产权制度成为首选。

本丈在肯定现有知识产权制度功能的基础上，理性的对其存在的缺陷进行了分析，并指出了安顺蜡染的发展需要政府的介入。

关键词传统知识安顺蜡染知识产权保护中图分类号：D923．4文献标识码：A文章编号：1009．0592(2010)09．039—02一、蜡染作为传统知识的界定安顺蜡染是贵州蜡染的代表，它是一种以蜡(蜂蜡或虫蜡)为防染的材料，用片刀蘸蜡在麻、织、棉、毛等织物上绘出花纹再』J u 侵染的传统手工印染技艺。

有学者将其归于民间文学艺术。

蜡染究竟应该归属于民间文学艺术还是传统知识?笔者认为这是一个值得探讨的问题。

正本才能清源，对蜡染概念内涵和外延的揭示，是研究蜡染和对其进行有效保护的前提。

“概念乃是解决法律问题乃至其他问题的关键和必不可少的工具，没有对概念进行限定就无法思考其他的问题”。

1“根据2006年世界知识产权组织(W T PO)发表的《保护民问文学艺术草案》对民间文学艺术的最新定义：传统文化表达或民问文学艺术表达是指表现、显现或体现传统文化和传统知识的、任何有形或无形的表现方式及组合”。

2而传统知识是一个包容性更强的概念，除了民间文学艺术，传统技术、传统医药、传统标记等内容也可以包括进去。

因此将蜡染归于传统知识而不是民间文学艺术具有以下意义：第一，从最有利于蜡染保护的角度来看，蜡染整个工艺制作的过程包括：布料处理、点蜡(画蜡花)、染色、退蜡、水洗和晾干等工艺流程。

在这一工艺流程中点蜡是蜡染制作过程中最具有艺术创作性的部分，也是个人设计能力、表现技法的综合体现。

而其他过程都是技术性的工作，特别是季节性植物色素的提取和储存则是最体现技术性差别的地方。

将整个蜡染制作过程归于民间文学艺术，其技术部分将得不到更好的保护，而传统知识的范围可将其涵盖其中。

第二，从地方立法的角度而言，尽管在国际上，传统知识与民间文学艺术进行分别的立法如～些学者所言是一种趋势，但鉴于二者的复杂性和发达国家与发展中国家的利益冲突想必还有很长的路要走。

而现阶段，在国内特别是传统资源丰富的贵州，传统知识的立法已经做了大量的准备工作并且立法势在必行．那么将蜡染归入传统知识将有了地方法规的保障。

二、安顺蜡染知识产权保护行动20世纪80、90年代是安顺蜡染发展的辉煌时期，其蜡染产品畅销海内外。

但在经济利益的驱动下，具有艺术内涵的手工蜡染被盗版仿冒且质量低劣的蜡染产品所替代。

由于大量的仿冒产品流入市场，导致整个蜡染市场极度混乱，假货横行。

如今在安顺市蜡染销售最为集中的市中心——中华南路再也找不到一件正宗的蜡染产品。

而真正的安顺蜡染已经转入“地下”销售。

目前集中在福远蜡染艺术馆、王狮愚山居蜡染画廊等少数几家“蜡染博物馆”里。

安顺蜡染遭遇今天的困境，无不使人为之惋惜。

为重振安顺蜡染昔日风采，打造“安顺蜡染”品牌，振兴地方经济，政府、社会及个人一致呼吁对安顺蜡染进行知识产权保护。

并采取了一系列行动，以时间线索为例：+2006年安顺市蜡染协会正式成立，标志着安顺蜡染知识产权保护的新起点。

+2007年安顺市“十一五”科技发展暨2020年远景规划提出加强特色旅游商品的知识产权保护并着力打造“中国蜡染之乡”品牌的规划。

+2008年蜡染艺术大师洪远福以侵犯自己的著作权为由对北京苗艺民族文化艺术交流提起诉讼。

+2009年全国首个蜡染地方标准——《安顺蜡染制品》出台，标志着安顺市申报地理标志产品保护迈出了坚实而关键的一步。

+2010年安顺市科技局组建知识产权执法专项行动领导小组联合工商、质监、版权等多家执法部门开展联合执法检查行动为安顺蜡染的发展缔造良好的市场环境。

三、安顺蜡染知识产权保护机制及缺陷分析从知识产权的角度看，目前可以为安顺蜡染提供保护的机制有著作权、专利、商标、反不正当竞争的保护。

但蜡染作为～种传统知识与起源于西方文明的知识产权制度存在不相容的地方．不能获得完全的保护。

具体分析如下：(一)著作权法的保护及缺陷第一，著作权法保护的对象是具有独创性并可以有形方式复基金项目：贵州大学创新基金编号：校研人文2010006。

作者简介：黄光美，贵州走学法学院民商法专业硕士研完生．研究向：知识产权法、侵权责任法康兰平，贵州大学法学院本科生，研究向：民问文孝艺术的知识产权保护。

39圈圈匿翟曩．竺!型12f查堡!圭垒垒1．ooa l Syst em A nd Soci et、／制的文学艺术领域的智力劳动成果。

蜡染图案的殴汁体现了设畴。

2005年国家质量监督检验检疫总局公布《地理标志产品保计者本人独特的艺术构思且可以通过靛蓝侵染的布料展现出来，护规定》对地理标志产品名称和专有标志的使用。

尽管，我国的二者保护对象的契合决定了著作权是蜡染传统知识知识产权保地理标志的商标法保护模式取得了显著的效果，但是，这一模式护中可利用的重要权利。

从2008年的洪远福著作权侵权一案就的不足也被广大学者所关注，在我们国家是采用地理标志的专门可以看出蜡染传统知识是否受著作权法保护关键是蜡染作品是立法模式还是商标法专门立法模式或是二者并立，互相配合的立否具有独创性。

法模式，正如有的学者所言：“它不是纯粹的学术问题，而是非常第二，著作权法的保护采取的是自动生成的保护原则即完成现实的利益衡量和选择。

”4况且，从可以为地理标志提供保护的之日就受到保护而无须任何行政审批程序，因此，任何蜡染作品法律法规来看，存在私法规范和公法规范的双重保护体系：从负自完成之日就可受到著作权法的保护。

责地理标志的注册和管理的部门来看，商检和质检部属于国家质但蜡染著作法保护模式却存在以下缺陷：其一，著作权法自检总局的职能部门，由国家质检总局负责地理标志的注册管理，存动生成的保护原则往往也导致较多的麻烦，一旦有侵权行为发生在角色冲突，认定的机构不同导致认定的结果也会有差异。

而创作者本人也没有对原稿、制版等有关证明自身合法权益的证(四)反不正当竞争法的保护及缺陷据进行保存，也没有进行过著作权登记的记录，那自身的合法权在安顺蜡染传统知识的知识产权保护机制中，反不正当竞争益就失去了保障：其二，著作权法的保护期限为作者终身及死后法为著作权法、专利法和商标法提供兜底性的保护。

正如有的学50年，只钊‘对作者个人且有限的保护期限对于历经几千年积累者所言，“知识产权法的三个主要法律好比伏在水面的三座冰山，而具有群体性权利主体特征的蜡染传统知识将无法提供保护。

而反不正当竞争法则是托着冰山的海水。

”’具体到安顺蜡染传统(二)专利法的保护及缺陷知识的保护反不正当竞争法为其提供保护体现在：制止经营者采专利制度作为西方世界经济不断前进的原动力靠的就是对取不正当手段损害其他竞争对手即不得以不正当的形式披露保技术创新的激励。

通过赋予技术创新者在一定的期限内获得回密信息：不得作引人误解的虚假表示：也不得利用该艺术的创作报来激励人们不断创新从而促使社会不断进步。

几千年以来，蜡者的声誉谋取商业利益。

染传统知识之所以经久不衰，满足传统社区的物质与精神生活，从本质上而言，反不正当竞争法也只能为安蜡染传统知识提其原因在于技术的革新与创造力的不断提升。

就安顺蜡染而言，供消极的防御性保护，维护蜡染市场的公平竞争秩序，蜡染传统利用专利制度可以解决安顺蜡染传统知识的商业化利用中的利知识本身得不到保护。

因为反不正当竞争法的保护方式只适用益回报问题，促进安顺蜡染经济利益的实现。

但是专利制度只能于存在商业竞争关系的经营者之间，即只是适用于私法规范的商保护处在秘密状态的安顺蜡染传统知识。

对于处在公共领域的业社会，对于文化传承意义上的保护即公法意义上的保护反不正蜡染传统知识的知识产权保护问题却比较棘手．在现行的专利法当竞争法也显得无能为力。

框架内得不到保护。

因为处在公共领域的蜡染传统知识无法满四、结论足授予专利的三个条件即新颖性、创造性和实用性，其中最具挑安顺蜡染发展困境隐藏的危机从表面来看是蜡染过度市场战的就是新颖性要件。

对此有些学者提出传统知识的在先技术开发造成市场的混乱与萎缩及知识产权保护不力的问题，因此许化。

但这也只是防止西方科学技术对传统知识的剽窃，是一种消多专家学者认为知识产权制度是安顺蜡染传统知识保护的利器。

极防御未能实现传统知识的的经济价值与财产利益。

不论专利应当承认，在知识产权法框架内对蜡染传统知识进行保护符合经法的蜡染传统知识保护的空间多么小，总有利用的价值。

但可悲济效率原则，但我们应该以理性的精神看待知识产权制度，它也的是到目前为止，“安顺蜡染外观专利申请和蜡染发明专利申请并不是包治百病的特效药，其局限性是不言而喻的。

知识产权本却仍然为零”。

’质上而言是一种私权，是私权就有可能滥用和就有可能被侵权进(三)商标权法的保护(地理标志保护)及缺陷而导致市场竞争失序。

市场的失灵需要政府通过管理对侵权进在竞争激烈的市场经济社会，商品的识别标志代表产品本身行制裁，对失序的市场进行介入，使知识产权制度功能得以发挥，的声誉，是一种无形的财富。

安顺蜡染市场日渐萎缩的重要原因市场回归理性发展。

就是缺乏品牌，而要实现打造“安顺蜡染”区域品牌的目标不得不重视商标的功能。

在安顺蜡染知识知识产权保护机制中，商标权E哪仔雄致*邛d-求m沾理’≯：法㈣，f中tj浊律打，^-…政，』．人节ni版f卜法保护模式具有极大潜能，适用空问广泛且注册成奉低可续展可2怅I】}帅l硝岂本的自l驰啾阻洲院让”¨i版fI2007‘I。

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的话川’’7t*江删：版+119984‘配讯4—5丸安顺蜡染集体性、地域性特征和历史文化的积淀商标法可以为其提供地理标志的保护。

1994年发布2003年修订的《集体商标、：i鬃l沧f‘纯钏刖n川H。

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06年版证明商标注册和管理办法》将地理标志正式纳入证明商标保护范40。