法理学(第2部分)

1 / 47 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 圣才电子书 第二编 法的结构 第六章 法的分类 6.1 复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、法的分类概述 1．法的分类的含义和意义 （1）法的分类的含义 法的分类，是指从一定角度或按一定标准将法分为若干不同的种类，法的分类是就法的总体所做的划分，而不只是对具体的法律规范的分类。 （2）法的分类的意义 ①有助于全面、准确地理解法的概念。 法的分类概述 法的分类的含义和意义 法的分类的标准和原则 成文法与不成文法 成文法的概念 不成文法的概念和类型 实体法与程序法 法的一般分类 根本法与普通法 一般法与特别法 国内法、国际法与超国家法 利益说 公法与私法：划分公法与私法的四种学说 主体说 法律关系说 法的特殊分类 生活关系说 普通法与衡平法 联邦法与联邦成员法 法 的 分 类 2 / 47 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 圣才电子书 ②有助于确定不同的调整方式和原则，不同的法的类型体现了调整方式和原则。 ③有助于发现和揭示法的发展与运行规律。 ④有助于对法的正确选择和适用。 2．法的分类的标准和原则 （1）法的分类的标准 分类的首要问题是分类的依据或标准问题。法的分类所依据的标准是多元的 （2）法的分类的原则 ①在选取分类标准时，应力图使各个标准有相对的独立性，相互间不得有等同、重合的情形发生。 ②在标准取定后，依此标准所划分出的各类别间应构成明显的区别或对应关系，相互间不得有特征上的重叠、交叉。 二、法的一般分类 1．成文法与不成文法 这是按法的创制方式和表达形式的不同对法所作的分类。 （1）成文法 成文法，是指由国家特定机关制定和公布，并以规范化的条文形式存在的法，其典型形态为法典。 （2）不成文法 不成文法，是指由国家认可其法律效力，但不具有规范的条文形式的法，其产生方式一般是国家对某种国内习惯或国际惯例的认可，故不成文法又称习惯法。其类型有： ①习惯法，是指经国家机关认可其法律效力但却不具条文化形式的习惯。习惯法与习惯 3 / 47 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 圣才电子书 是不同的概念。 ②判例法，是指法院先前对案件的判决中所包含的法律原则和规则作为先例对其后同类案件具有约束力。 ③法理，是指关于法的思想、观点、理论和学说。法理并不当然具有法律效力，除非根据法理作出的判决得到国家的认可并作为先例受到尊重，否则便不是法的渊源。 2．实体法与程序 这是按照法律规定内容的不同所作的分类。 （1）实体法，是指以规定和确认权利与义务或职权与职责为主的法律。 （2）程序法，是指以保证权利和义务得以实现或职权和职责得以履行的程序为主的法律。 3．根本法与普通法 这是依法的地位、内容和制定程序的不同对法所作的分类，该分类通常仅适用于成文制宪法国家。 （1）根本法，指宪法，其内容具有根本性，在一国法律体系中拥有最高地位和效力，制定主体和制定、修改程序不同于普通法，有更为严格、复杂的程序要求。 （2）普通法，指宪法以外的法律，其内容一般是调整某一或某些社会关系，法律地位和效力低于宪法，以根本法为效力依据，制定程序没有宪法那样严格和复杂。 4．一般法与特别法 这是依法的适用范围不同对法所作的分类。 （1）一般法，是指针对一般人或一般事项、在不特别限定地区和期间有效的法。 （2）特别法，是指针对特定类别的人或特别事项、在特定区域和期间有效的法。 这种分类对选择和适用法律有意义。在法理上，特别法的效力优于一般法，即特别法生 4 / 47 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 圣才电子书 效后，一般法的相应规定在特定地区、时间对特定人群将终止或暂时终止生效。 5．国内法、国际法与超国家法 这是依法的创制和适用主体的不同所作的分类。 （1）国内法，是指由一个主权国家的特定国家机关制定或认可并在该国主权所及范围内适用的法，包括制定法、习惯法、判例法和法理。 （2）国际法，是指不同国家或地区间协商签订或共同认同的调整相互间关系的法。其形式一般是国家或地区间签订的条约、协议或国际社会形成的习惯和惯例，前提是一般需经国家的认可。 （3）超国家法，是指称当今的欧盟法这样一种既不同于国际法又不同于国内法的特殊类型。 三、法的特殊分类 1．公法与私法 这通常是民法法系国家适用的法的分类。公法和私法划分标准的四种学说： （1）利益说，是指保护公共利益者为公法，保护私人利益者为私法。 （2）主体说，认为法律调整的一方或双方为国家或公法人者为公法，法律调整的双方均为私人或私法人者为私法。 （3）法律关系说，认为调整权力服从关系者为公法，调整权利对等关系者为私法。 （4）生活关系说，认为规定国家机关之间、国家与公民之问政治生活关系者为公法，规定公民之间、国家与公民之间民事生活关系者为私法。 总之，现代法学一般认为，凡涉公共权力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系者为公法；而凡涉个人利益、个人权利、自由选择、平权关系者为私法。 5 / 47 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 圣才电子书 2．普通法与衡平法 这是普通法法系国家对法的特殊分类。 （1）普通法专指英国11世纪后由法官通过判决形式逐步形成的区别于地方习惯法而通行于全英格兰的一种判例法。 （2）衡平法指英国14世纪后根据公平、正义原则和规则对普通法程序加以修正、补充而形成的一种判例法。 3．联邦法与联邦成员法 这是联邦制国家对法的特殊分类。 （1）联邦法指整个联邦立法机关制定并在全联邦实施的法律。 （2）联邦成员法指由联邦成员国立法机关制定并在该成员国内实施的法律。 6.2 课后习题详解 1．法的分类的意义和原则是什么? 答：法的分类，是指从一定角度或按一定标准将法分为若干不同的种类。 （1）法分类的意义 ①有助于全面、准确地理解法的概念 法的分类首先是认识、理解和分析的需要，现代法学理论总是在不断寻求合适的方式对法进行分类性研究，以便更清晰、准确地确立法的基本概念，并以此为基础建立关于法的分析体系。 ②有助于确定不同的调整方式和原则 分类是依特定标准和原则进行的，法被区分为不同的类别，就意味着这些不同类别的法之间可能存在相对不同的调整方式和原则。故只要某一法律被归于某一类别，其调整原则和 6 / 47 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 圣才电子书 方式也就可能相应地被确定了。 ③有助于发现和揭示法的发展与运行规律 分类是一种技术性操作，但不可能不涉及对法的形态、内容乃至实质的探究，从中可能发现或总结出法在发展和运行中带有规律性的东西。 ④有助于对法的正确选择和适用 法的适用除确定事实外，就是选择合适的法律规范作为判决的依据，而这就要求必须了解不同法的特性、效力和功能，法的分类便具有前提性意义。 （2）法的分类的原则 分类的首要问题是分类的依据或标准问题，法的分类所依据的标准是多元的。 分类应遵循一定的逻辑原则，主要包括： ①在选取分类标准时，应力图使各个标准有相对的独立性，相互间不得有等同、重合的情形发生； ②在标准取定后，依此标准所划分出的各类别间应构成明显的区别或对应关系，相互间不得有特征上的重叠、交叉。 2．法的一般分类是怎样的? 答：法的一般分类，指的是适合于世界各国和地区的法的分类，或者说是对各国和地区具有普适性的法的分类。通常可从以下五个角度划分： （1）成文法与不成文法 这是依法的创制方式和表达形式的不同对法所作的分类。 ①成文法指由国家特定机关制定和公布，并以规范系统的条文形式存在的法，其典型形态为法典。成文法常被等同于制定法。

1 法理学（整理）

第一编 法学导论

第一章 法学的研究对象（了解）

第一节：法学的概念

1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。作为整体的法学以整个法律现象为研究对象。

第二节：法学与其他学科的关系

1.根据研究对象的不同，科学可以分为若干大类，每一类都包括一系列科学部门。

2.①法学与哲学：哲学是关于自然、社会和思维知识的总结和概括。法理学（法哲学）是对法的本质基础的哲学反思，或者说是根据哲学的观点和方法进行的法律分析。

②法学与政治学：政治学是以政治现象及其发展规律作为研究对象的一门科学。所以，有人形象地说法学和政治学是一枚硬币的两面。

③法学与经济学：经济学是研究各种经济关系和经济活动规律的科学。（看书有四点：P6）

④法学与社会学：社会学是一门重要的具有综合意义的社会科学。原因：

1. 法学要研究社会中的法。（把法作为社会现象的一部分研究）

2. 社会学要通过法律研究社会（把法律作为社会内容的形式）

⑤法学与历史学：历史学是研究和阐述人类社会发展的具体过程及其规律性的科学。法学与历史学其中联系（P7到P8有四点）

⑥法学与逻辑学：逻辑学是关于思维及其规律和规则的科学。（p9第二三句）

第三节：法学的体系与分科

从我国现阶段法学教育和法学研究的实践需要，我们可以从以下两个角度来划分：

①：从法律部门的划分：由于法被划分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门与之相应就有宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。

第9 页 /共 9页 江南大学网络教育第二阶段练习题及答案，这是其中一个阶段共3个阶段。答案在后面

考试科目:《法理学》第 章至第 章（总分100分）

__________学习中心（教学点） 批次： 层次：

专业： 学号： 身份证号：

姓名：

得分：

一 单选题 (共9题 ，总分值9分 ，下列选项中有且仅有一个选项符合题目要求，请在答题卡上正确填涂。)

1. 下列哪个机关享有修宪权？（ ） （1 分）

A. 全国人民代表大会 B. 全国人民代表大会常委会

C. 国务院 D. 地方国家权力机关

2. （ ）是指法确认、建立和发展一定的社会关系，保证占统治地位的社会关系正常存在的作用。 （1 分）

A. 法的保护作用 B. 法的调整作用 C. 法的规范作用 D. 法的制裁作用

3. 下列有关法的起源于发展的表述，哪一个是正确的（ ） （1 分）

A. 有社会，即有法律

B. 在原始社会，习惯、道德与宗教规则往往是三位一体的

C. 氏族习惯是通过制定的方式产生的

D. 最早的法律是成文法

4. 下列关于法律的公布的说法正确的是（ ） （1 分）

A. 中华人民共和国国家主席决定并公布法律

B. 中华人民共和国国家主席根据全国人大及其常委会的决定公布法律

C. 全国人大常委会根据国家主席的决定公布法律

D. 全国人大根据国家主席的决定公布法律

5. 下面关于法的形成和法的制定的说法正确的是（ ） （1 分）

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第三章 法的作用

一、法的作用

法的作用亦即法的效用，是法满足人的某种需要或对社会产生的影响。法的作用是法的功能的外化。

法的作用分类按照不同的标准有不同的分类：

①整体作用和局部作用（按参与作用的法律的种类）。整体作用指某一法律体系产生的作用，局部作用指法律体系中的某些或某部门法律所起的作用，如民法作用、刑法作用、行政法作用等。

②全社会作用、组织作用和个人作用（按法律满足的主体不同）

③直接作用和间接作用（按法与法所达到的社会效果）

④规范作用和社会作用（从法作用的方式和对象）。这里主要从讲述规范作用。

二、法的规范作用

法的规范作用是指法律对人的行为加以规范、指导、“划一”的作用。墨家将法比作规矩、绳墨。

法律规范包含法律规则和法律原则，故法律规则和法律原则都具有规范作用。一般认为法的规范作用包括以下五种：指引作用、评价作用、预测作用、教育作用和强制作用。

1、指引作用

法的指引作用是指指引人选择行为的内容及其方式的作用。

法告诉人可为、应为、禁为的情况，以及应为不为、禁为去为的法律后果，从而影响人的行为的选择。 由此，指引方式有两种：一种是选择性指引，法律规定人可以选择的行为方式，可为的有利后果，这是法赋予人权利的方式指引；一种是确定性指引，法律规定应为不为、禁为去为的不良后果，这是法设定义务或职权的方式指引。

由此看来，法的指引作用应是对本人行为起到导向、引路的作用。作用对象是本人自己的行为。这一点可与后面的作用加以区分。

2、评价作用

评价作用是指法作为规矩、尺度或绳墨给人提供评价、衡量行为的是非、善恶的标准的作用。

由于价值判断的影响和自身利益的干扰，由此可能使个体对他人行为的评价标准不一，由此法超越个体提供统一的标准，当然标准有时是原则性的（如法律原则），有时是具体的技术性标准（如污染标准、卫生标准等）。在评价他人行为时，根据法这一客观的统一标准，来判定他人行为的是非、善恶、合法性等。