采购过程与合同管理

第一部分合同管理第一章合同概述1.1 合同的概念和功能：1.1.1合同的定义：合同是平等主体的自然人，法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思一致的协议。

1.1.2 合同的功能：1规定买卖双方的权利和义务。

2阐明协议中的详细内容。

3说明所依据的法律。

4明确买卖双方之间的责任。

1.2 合同的形成：1.2.1 合同的主要条款：⑴支付条款；⑵违约；⑶争议处理。

1.2.2 形成合同：形成合同采购者需要：确定规格说明所要求的交货/完成日期在邀请报价/投标估计所需的数量时包括这些细节提供交货地点的细节买方一般通过发信、传真或者电子邮件的形式请求供应商对需提供的产品或服务进行报价。

1.2.3 合同的起草：要约协议标准合同可以来源于不同的组织。

承诺1.3 合同的要素：对价一份具有法律约束的合同应该包括以下要素（如图1）设立法律关系意图（图1）1.3.1 要约：表示一种建立法律关系的意愿，如被接受，要约人将受其内容约束。

可以采用口头约定或采取书面形式，也可以通过要约人的行为默示。

1.要约邀请：一方当事人邀请或吸引对方当事人提出要约的意图表示。

与要约的区别；要约被接受后，可以转换成协议的一部分，但要约邀请却不能。

要约邀请的主要表现形式：广告、货物展示、目录和价目表。

2.请求和提供信息3.拍卖4.悬赏1.3.2 承诺和反要约：明确的无条件接受要约条款的承诺，通过口头形式、文件或行为而成立。

对要约的答复形成反要约，就不会产生承诺，反要约有取消原要约的作用。

1.3.3 对价：（合同变更也必须给予对价，和合同产生一样）对价必须具有一定价值，可以通过货物、货币或服务是有价值的，承诺也是有价值的。

1.3.4 设立法律关系的意图：除应具备必要因素之外，在某些合同条件下，还应考虑：合同当事人必须具备合同能力、在某些情形下，当事人签订合同必须遵守一定的形式。

1.4 合同能力（民事行为能力）：1.无民事行为能力人：10周岁以下和精神病人。

2.限制行为能力人：10周岁以上，18周岁以下。

3.完全行为能力人：18周岁以上。

1.5合同的形式（合同的方式）：合同内容的外部表现形式和载体，有书面形式、口头形式和其他形式。

1.6 导致合同无效的因素：误解、虚假意思表示、欺诈/胁迫及不适当影响、违法。

1.6.1无效合同：骗税合同或犯罪，侵权，欺诈合同、有伤风华的合同、违反性道德的合同、危害公共安全合同、与敌对国通商的合同、妨害婚姻自由的合同、不合理限制贸易合同。

合法，却不可以实施的合同：赌博合同、以惩罚条款为内容的合同、法定的不可实施的合同。

由错误引起的无效合同：1.共同错误。

2.双方错误。

1.6.2 可撤销合同：无效合同和可撤销合同的区别：无效合同是从一开始就没有法律效力的合同，任何方法都不能使它具有合法性。

可撤销合同是在特定情况下被一方当事人撤销的合同，在撤销之前，合同有效。

1.7 合同关系不涉及第三人原则：合同一方只能因合同关系而起诉或被诉，而不涉及第三方。

第二章法律对合同的影响2.1 货物销售合同法：是指卖方为取得对价而向买方转让其货物所有权的合同。

《1979年英国货物销售合同法》重要条款第12条：所有权第13条：说明书第14条⑵：令人满意的品质第14条⑶：适用性第15条：凭样品买卖2.2 货物与服务供应法：1982年《货物与服务供应法》的重要条款第一部分第二部分工作和材料服务供应服务供应第2条：所有权第13条：合理的注意和技能第3条：说明书第14条：合理的时间第14条⑵：令人满意的品质第15条：合理的价格第14条⑶：适用性第15条：凭样品买卖货物租用第7条：所有权第8条：说明书第9条：令人满意的品质第10条：凭样品买卖2.3 不公正合同条款法（除外条款）：供应商拒绝接受该法中的全部默示责任条款或者至少放弃其中对他们不利的条款，这种拒绝或放弃的条款就称为除外条款。

影响除外条款适用性的因素：1.当事人的交易实力。

2.其他供应商的可得性。

3.给予诱导以便确保同意包括这些条款。

4.买方对条款的理解程度。

5.商业惯例和以前的判例6.货物是否已经制造，加工。

2.4 电子合同涉及的法律：适用合同形成的法律原则，同样适用于电子合同。

2.4.1 电子要约与电子承诺：2.4.2 条款之战和电子合同：第三章合同条款3.1条件条款和保证条款：条件条款是主要条款，是构成合同的根基。

如送货时间、包装方式、货物质量、所提供服务保证条款是附属于合同主要目的的附则中间条款（无名条款）：除了法律或合同明文规定了为条件条款或保证条款，几乎所有条款都可以被视为中间条款。

采购合同中经常包含的条款：免责或限责条款、补救条款、所有权保留条款、不可抗力条款实质性时间条款、仲裁条款、预定损害赔偿条款、惩罚条款。

检验合同有效的三条标准：列入合同、表述准确、合理性检测。

3.2 其他条款：3.2.1 免责和限责条款：实施前必须满足的条件：必须能够被列入合同中，必须在所有情形下都公平合理。

1.列入合同，2.表述准确，3.合理性检测。

3.2.2预定损害赔偿条款和惩罚条款3.2.3 所有权保留3.2.4赔偿 3.2.5 不可抗力3.2.6 仲裁3.3 条款之战：3.3.1 什么是条款之战：条款之战的过程如下图买方邀请供应商进行报价（询价）=要约邀请↓供应商根据自己的条款发出报价（报价）=要约↓买方发出订单，订单包含买方条款的回执=还价（反要约）↓供应商执行了工作，向买方发出货物或返回自己签字的确认=按买方条款执行合同双方来往的文件：订单、招标邀请、确认书、发货记录、询价、回执、配送记录、发票。

3.3.2 如何避免条款之战：对合同文件进行仔细管理，要识别供应商的文件中可能产生的各种条件变化；使用招标程序；在你开始交易前，建立一系列标准条款和文件。

第四章合同定价方法4.1固定价格：不可更改的价格，它是固定不变的，除非经过买方与供应商一致同意，否则不能随便改变。

特点：1.买方在合同运行之前便知道他们将要支付的价款。

2.定价偏低的风险由供应商来承担。

3.在货物或服务供应合同中，当供应商能够估计所需资源的水平时，一定要用固定价格。

4.2 可变价格：指供需双方约定的、在合同期内可以变动的价格。

适用：1.当供应商需要预期远期成本的时候2.像农作物之类的商品，他们的价格在短期内就可能会有波动。

4.3 成本累加/成本补偿定价：根据工作日的累加来获得实际的报酬这种定价方法的一些明显危险：对供应商的全部工作日进行支付、供应商可能不急于完成工作，花费时间越多，他们所得到的报酬就越多、如果供应商不尽最大努力工作，他们将花很长的时间来完成合同、通常情况下，供应商不会承当任何风险，他们处于无损失状态。

这种定价方法使得合同的最终成本在签合同前是不清楚的。

避免费用超支的方法：在保证条款内加入以下条款：每周或每月的财务支出报告及合同履行情况、财务与执行进展会议、采用未轧平帐进行竣工成本决算。

第五章合同管理5.1 合同管理目标：合同管理的基本要求：1.获得合适的品质。

2.在合适的时间内。

3.以合适的成本支出。

合同管理的一个重要目标是实现“现金价值”，通过以下方法帮助我们实现现金价值：1.记录并控制所购货物或服务的成本。

2.保证及时送货。

3.确保风险（那些可能出现的问题的因素）被充分识别。

4.确保所购货物或服务的质量。

5.2 合同管理的好处：1.加强对合同执行过程的控制。

2.提高供应商的履约水平，从而使买方按期获得所需货物或服务。

3.通过加强对成本和质量的控制，更好的节约资金。

4.更好的预测风险。

5.更好的管理合同中的法律和商业条款。

5.3 风险识别与管理：风险取决许多方面的因素：1.成本。

2.质量。

3.履行期限。

4.合同无效可能带来的后果及影响。

风险评价的四个方面：1.判断可能出现什么问题以及会造成什么后果。

2.考虑它们出现的可能性。

3.判断这些问题对采购组织运作的影响。

4.设计减少或者避免风险及其可能带来的影响的方案。

使用分期支付的显著有点：买方只需为已履行的工作进行支付，可以激励供应商完成工作以获得支付，这有助于保证合同的如期履行。

分期支付能带来资金价值时，应当在合同中约定必要的条款来防止不履行合同的风险，故一份合同应该：1.准确定义应当进行支付的事项。

2.将上述事项与热顶目标的实现相联系。

3.载明每个阶段应付的款额或者提供确定该款额的计算方法。

4.确定必须支付的时间期限。

5.为买方提供合同补救措施，以便在供应商违约和不能完全履约时，弥补买方在合同完成前已支付的款项。

预付款是用来描述买方在未得到任何有价值的作为回报的东西之前向供应商所作的支付。

5.5 合同违约处理与争议处理：5.5.1 合同违约的处理：1.实际损失：现有财产的减少、损害和费用支出，是一种现存的损失。

2.可得利损失：致使对方当事人丧失了合同履行后可获得的利益，该利益是签合同时可预期获得的。

法院确定损害概念：那些按照违约行为本身正常的发展进程，被公平合理地认为必然发生的，或者那些被合理地认为在合同签订时已经在合同双方预见范围内的，违约可能造成的后果。

供应商合同违约的处理原则：买方拥有要求经济补偿的追索权，也就是可以要求赔偿实际损失和可得利损失；赔偿数额应当限于供应商签订合同时所能预见到的范围，这个损失是合理预见的损失，而不是没有限度的。

5.5.2 合同争议的处理：常用的方法有：1.和解。

2.调解。

3.仲裁。

4.诉讼。

5.专家裁判第六章国际问题6.1国际采购所依据的国际法律---准据法：准据法是指根据任何法律适用规范而适用于国际合同或国际合同的任何方面的实体法。

它不仅包括有关国家的国内法规范，而且包括国际条约和国际惯例中的统一实体规范。

联合国国际货物销售合同公约（维也纳公约）中，供应商有三项主要义务：1.交付货物。

2.交付相关文件。

3.转移财产或货物的所有权。

买方有项义务：1.支付价款。

2.按照合同条款约定接受交付货物。

在合同成立问题上，如果双方均未提出应适用某一种特定法律体系，则应当使用维也纳公约。

如果合同未选择适用的特定法律，国际贸易中的一般原则是：所选择适用的法律应是与合同履行最密切相关的法律。

6.2 国际贸易术语解释通则：国际贸易术语的好处：避免了有关以下方面的误解：1.谁必须负责清关手续。

2.谁必须支付装载、运输及最终的发货费用。

3.谁必须承担运输过程中的货物灭失或损坏风险。

4.谁必须领取保险单来回避这些风险。

国际贸易术语解释通则包括三方面的内容：1.供应商的准确发货地点。

2.买方或供应商承担装卸、运输及保险费用的责任。

3.运输过程中风险由供应商转移给买方的地点。

从三个基本方面对国际贸易术语进行分析比较：1.地点-卖方在哪里向买方交货；2.费用-卖方在交货地点需要付清哪些费用；3.风险-卖方何时将风险转移给买方。