侵害商业秘密纠纷案件的举证思路要点分析

知识产权纠纷案件在各类众多民事案件中是举证难度较大、较复杂的一类，而侵害商业秘密纠纷案件的维权难度相对其他的知识产权纠纷案件其复杂性和难度又更胜。

难点和复杂点就在于举证点多、举证困难。

原告举证的思路可以遵循以下五个步骤：第一、确定所主张的商业秘密的范围；第二、证明被侵权的商业信息构成商业秘密；第三、证明原告对主张的“商业秘密”享有权利；第四、证明被告实施了侵权行为；第五、确定损害赔偿金额。

本文着重从这五个方面分析侵害商业秘密纠纷案件的举证思路：
一、确定所主张的商业秘密的范围
商业秘密包括两大类，技术秘密和经营信息。

原告首先要明确被告侵害的是自己的技术秘密还是经营秘密或是两者兼有之。

无论是技术秘密或是经营秘密都需要确定秘密点。

主张设计图纸或者生产工艺构成商业秘密的，要具体说明哪些内容、环节、工序构成技术秘密。

主张的技术秘密点不宜过宽，笼统的主张技术信息全部构成商业秘密这样会增加举证难度，不易维护合法权益。

对于主张经营信息构成商业秘密的，同样也需要指出构成商业秘密的具体内容，例如，主张被告对客户名单构成侵权，不能笼统的称这些名称构成侵权的客体，而应当明确其中哪些内容，如交易习惯、交易规律、客户特殊要求、交易价格等，构成商业秘密。

二、证明被侵权的商业信息构成商业秘密
《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条规定了商业秘密的构成要件：一、不为公众所知悉；二、“具有商业价值”；三、“经权利人采取相应的保密措施”。

全部具备以上要件的，应认定构成商业秘密。

1、不为公众所知悉
原告主张商业信息构成商业秘密的，应当就信息“不为公众所知”负有举证责任。

但是，这一要件属于消极事实，对此原告的举证难度较大。

在司法实践中，法官往往会适当降低原告的举证难度，由被告对该信息已经被公众所知悉进行举证。

但这不代表举证责任完全归于被告，对于技术秘密而言原告可以提供技术开发过程、提供技术专家证人、司法鉴定等手段完成初步举证；对于经营信息，例如客户信息，原告可以举证其与客户发生交易的相关证据，比如合同、款项往来凭证、客户拜访记录，自己为这些信息的形成所付出的劳动、金钱和其他努力。

证明这些信息与公共领域信息的区别，被告不可能通过公开渠道获得。

2、具有商业价值
《最高人民法院关于审理反不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第10条规定，有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。

司法实践中大多不需要对商业秘密的价值性作出特别的举证，也极少有被告会提出抗辩意见，认为原告所主张的商业秘密不具有经济价值性或实用性。

究其原因是商业秘密的价值具有显而易见性，是可以通过已知的事实推定出的另一个事实。

3、采取了保密措施
《最高人民法院关于审理不正当竞争应用法律若干问题的解释》对具体保密措施进行了列举：“（一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；（二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；（三）在涉密信息的载体上标有保密标志；（四）对于涉密信息采用密码或者代码等；（五）签订保密协议；（六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；（七）确保信息秘密的其他合理措施”。

《江苏省高级人民法院侵犯商业秘密纠纷案件审理指南》指出法院在审查原告对商业秘密采取的保密措施时可以参考如下因素：（1）有效性：原告所采取的保密措施要与被保密的客体相适应，以他人不采取不正当手段或不违反约定就难以获得为标准；（2）可识别性：原告采取的保密措施，足以使全体承担保密义务的相对人能够意识到该信息是需要保密的信息；（3）适当性：保密措施应与该信息自身需要采取何种程度的保密措施即可达到保密要求相适应。

这需要根据案件具体情况进行具体判别，一般情况下，适当性原则并非要求保密措施做到万无一失。

对于原告在信息形成一段时间后才采取保密措施的，应结合具体案情从严掌握审查标准，如果确无证据证明该信息已经泄露且对此也不存在合理怀疑的，可以认定保密措施成立。

《中华人民共和国反不正当竞争法》第三十二条第一款规定，在侵犯商业秘密的民事审判程序中，商业秘密权利人提供初步证据，证明其已经对所主张的商业秘密采取保密措施，且合理表明商业秘密被侵犯，涉嫌侵权人应当证明权利人所主张的商业秘密不属于本法规定的商业秘密。

也就是说，法律对商业秘密的权利人“采取了保密措施”这一事实的证明程度的要求并不十分严苛，只需要达到“初步证明”的程度即可。

既将举证责任的重心倾斜给了被告，减轻了权利人的举证责任，但对于何为“初步证明”仍存在解释的余地。

三、证明对主张的“商业秘密”享有权利
商业秘密的获得途经主要通过两种方式：一种是通过自行开发获得，二是通过转让获得。

无论通过哪种方式获得，商业秘密权利人都应当对商业秘密权属进行举证证明，这是原告诉请能够获得支持的权利基础。

例如举证商业秘密的载体、开发过程等，通过转让方式获得的，还应该举证该商业秘密的原始来源。

四、证明被告实施了侵权行为
《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条规定的侵犯商业秘密行为包括：（一）以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；（四）教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。

经营者以外的其他自然人、法人和非法人组织实施前款所列违法行为的，视为侵犯商业秘密。

第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施本条第一款所列违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。

在司法实践中审查是否构成侵权的一般原则是：（1）被告使用的商业信息是否与原告的商业秘密相同或实质性相同；（2）被告是否不正当地获取、使用、披露或者允许他人使用了原告的商业秘密。

需要注意的是，商业秘密本身具有秘密性，因此侵权行为也具有一定的隐蔽性。

对于原告来讲对被告实施了侵权行为直接进行举证非常困难，因此在司法实践中，对原告的
证明要求以往采取“实质性相同加接触”的原则。

也就是说原告只要举证证明被告使用的商业信息与自己的商业秘密相同或实质性相同，且被告接触了该商业秘密，就可以推定其构成侵权。

除非被告能够证明其获得该商业信息的正当性或者与原告主张的商业秘密不同。

《中华人民共和国反不正当竞争法》第三十二条第二款规定，商业秘密权利人提供初步证据合理表明商业秘密被侵犯，且提供以下证据之一的，涉嫌侵权人应当证明其不存在侵犯商业秘密的行为：（一）有证据表明涉嫌侵权人有渠道或者机会获取商业秘密，且其使用的信息与该商业秘密实质上相同；（二）有证据表明商业秘密已经被涉嫌侵权人披露、使用或者有被披露、使用的风险；（三）有其他证据表明商业秘密被涉嫌侵权人侵犯。

该条明确了，对侵权行为这一事实，原告的举证责任只是提供初步证据，达到“合理表明”的程度即可，既将举证责任的重心倾斜给了被告，减轻了权利人的举证责任，但对于何为“初步证据”，何为“合理表明”仍存在解释的余地。

五、确定损害赔偿金额
损害金额的认定是商业秘密诉讼的重点和难点，具体赔偿金额的认定关系到权利人权益的保护和侵权人责任的承担，还是刑事案件定罪量刑的重要标准。

《中华人民共和国反不正当竞争法》第十七条规定，因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

经营者恶意实施侵犯商业秘密行为，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。

赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。

经营者违反本法第六条、第九条规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。

司法实践中，无论是权利人的实际损失还是侵权人因侵权所获得的利益都难以举证。

原告在诉讼中要发挥审计、会计等专业人员的作用对财务进行审计提供损害金额的计算依据，权利人和侵权人对侵权赔偿数额及计算方式有约定的可以依约定主张损害赔偿。

商业秘密是特殊的知识产权，是知识产权诉讼中的重要案件类型，无论是法官的审理还是权利人的维权都存在较大的难度。

希望以上分析能够带来一点有益的探讨。