工伤保险待遇纠纷代理词

工伤保险待遇纠纷代理词

尊敬的审判长：

广东四时律师事务所接受邓某委托，指派律师曾涛担任其在本案中的代理人。现代理人在坚持我方提交的《民事起诉状》及庭审观点的情况下，结合庭审情况，就本案提交如下代理意见：

一、原告在起诉中并未增加诉讼请求项目，增加请求金额不属于增加诉讼请求，没有违反仲裁前置原则。原告增加请求金额是因为原仲裁裁决书引用的“统筹地区职工平均工资”数据滞后、错误，应按最新标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。

（一）根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，在原仲裁请求的基础上增加金额，并未改变原仲裁请求的性质，与原仲裁请求具有不可分性，没有规避仲裁前置的规定（即仲裁时审理的项目与起诉的项目一致，只是金额不同），应当合并审理。

（二）根据清远市统计局公布的《清远统计年鉴——2016》（总第28期），原告工伤前一年的清远市在岗职工年平均工资为59788元/人，月平均工资为4982.33元。由于原仲裁裁决书引用的“统筹地区职工平均工资”数据仅为4350元，属于多年前的统计数据，严重滞后和错误。原告的本人工资仅为1950元，低于统筹地区职工平均工资的60%，故应以原告发生工伤前的统筹地区职工平均工资（4982.33元）的60%为基数计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。

二、新型农村合作医疗保险与工伤保险待遇分属不同的法律关系，新农合报销的医疗费不能抵消被告应支付的工伤医疗费，如果抵消，将造成极坏的社会效果。 （一）根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》(粤高法发[2002]21号)第二十五条第二款的规定：劳动者的工伤待遇由用人单位承担的,劳动者依人身保险合同获得的赔偿,用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。所谓“人身保险合同”，是指是投保人与保险人约定当被保险人发生死亡、伤残、疾病或生存到约定的年龄、期限时保险人根据约定承担给付保险金责任的协议，新型农村合作医疗保险是个人、集体和政府多方筹资投保，在农民因伤病住院时能够获得一定数额的费用报销。从性质上来看，新型农村合作医疗保险实际上就等于农民与国家签订的人身保险合同（在投保后发生一定情况下能获取保险利益）。因此，原告因新农合报销的医疗费，属于以上《指导意见》中“劳动者依人身保险合同获得的赔偿”，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。

（二）新型农村合作医疗保险与工伤保险性质不同，不是排斥关系，可以共存。二者适用的主体、主管的部门、理赔的依据也都不同，不能互相抵消。原告获取新农合报销是基于国家政策，因工伤获取工伤待遇依据的是《劳动法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》等法律法规，二者分属不同的法律关系，为职工购买工伤保险是用人单位的法定义务，违反法律未购买工伤保险，就应承担工伤医疗费，与医疗费是否循其他途径报销无关。

（三）如果用人单位对于工伤医疗费的赔偿责任因原告报销新农合而抵消，属于因违法而获益，会严重助长用人单位的违法行为。违反法律未购买工伤保险的情况下，用人单位应承担劳动者的工伤医疗费，这是我国法律明确规定的用人单位违法而应承担的责任。被告违法未购买工伤保险，本应当足额向原告赔偿工伤医疗费，如果因原告循其他途径报销了部分医疗费而免除支付这部分医疗费的责任，就属于因违法而获益。换言之，原告和国家支付新农合保险费后获取了报销，这一行为反而使得本身违法的被告减少了应该承担的赔偿额，被告因未购买工伤保险的违法行为，反而获得了免除赔付医疗费的利益。如果法院判决原告报销新农合的医疗费可以抵消掉被告应承担的医疗费，等同法律认可一个逃避国家税费、侵害劳动者权益的行为能因此受益，这种做法的社会效果是极其负面的：用人单位会肆无忌惮地违法不为劳动者购买工伤保险，转而购买其他商业保险规避风险，甚至鼓励发生工伤的员工违规报销新农合，以减轻自己的赔偿责任。如此一来，国家工伤保险制度的实施和劳动者的合法权益不可避免地将遭受严重的损害。

代理人始终认为，原告报销新农合与被告的工伤待遇赔偿责任是毫不相干的两个方面，原告循其他途径报销医疗费，绝对不能抵消被告的赔偿责任，如果原告因违规报销新农合而获利，相关权利人可依法向其追索，与被告无关。如果原告循其他途径获取的利益可以免除被告的赔偿责任，那么在这一逻辑下，是否原告接受亲友的捐赠也能免除被告相应的赔偿责任呢？这显然不合法，也不合理。

（四）工伤保险待遇不是民事损害赔偿，不适用“填平原则”。劳动者遭受工伤，并非基于民法上的侵权或者违约，其主张的工伤保险待遇也不是民法上的损害赔偿，不适用民事损害的“填平原则”。这一点在相关规定中也可得到体现：根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》(粤高法发[2002]21号)第二十五条第一款之规定（劳动者的工伤系第三人侵权所致,劳动者先获得侵权赔偿的,用人单位承担的工伤补偿应扣除已支付的医疗费和丧葬费），在工伤案件中，省高院的观点也是不适用“填平原则”，即除医疗费和丧葬费外，劳动者可以获得双份赔偿。因此，即使原告因工伤遭受的损失由新农合报销而部分挽回，也不能抵消被告的赔偿责任。

三、原告已举证证明其住院期间需要护理，被告应向原告支付护理费3600元（36天×100元/天）。

原告在佛冈县人民医院和南方医科大学南方医院住院治疗过程中，医院都予“卧床休息”和“绝对卧床”，甚至在出院医嘱中都建议“继续绝对卧床休息”。所谓“绝对”卧床，指的是因脑部重创无法主动进食、活动、大小便等，只能时刻在床上治疗和休养，足以证明原告至少在住院期间都是生活无法自理、需要他人护理。并且，根据原告的伤情和实际情况，其因脑部重创，不仅在住院期间无法自理，出院后仍由妻子和女儿护理较长时间，即使无相关支付票据，也可依当地护工同等劳务报酬标准主张护理费。

四、被告应按统筹地区因公出差伙食补助标准向原告支付伙食补助费3600元（36天×100元/天）。

根据《广东省工伤保险条例》第25条之规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。原仲裁裁决书认定伙食补助标准的依据为市级主管部门的“通知”，与省级地方性法规《广东省工伤保险条例》冲突，应适用《广东省工伤保险条例》的规定确定伙食补助标准。并且，根据现今的物价水平，清远市地方标准每日21元的伙食补助，已远远低于劳动者的实际支出和需要。

五、原告去南方医院治疗的交通费已实际发生，被告应向原告支付交通费1000元。

根据劳动仲裁过程中被告提供的证据，被告支付了原告从广州南方医科大学南方医院出院回佛冈的交通费。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，城市间往返一次的交通费应由工伤保险基金或用人单位承担，既然被告已承担原告回佛冈的交通费，即代表被告承认其承担原告往返一次交通费的义务，那么，其应当支付原告从佛冈至广州南方医科大学南方医院的入院交通费。

六、被告应向原告支付2015年（3天）、2016年（5天）的未休带薪年休假工资共计1434.48元[8天×（1950元/月÷21.75天）×2]。

未休带薪年休假工资本质上属于劳动报酬，应适用特殊仲裁时效（劳动关系终止后一年内）。原告自入职起至解除劳动合同时止都未休过年休假，故原告有权主张未休带薪年休假工资。 七、被告提出因原告无故旷工已解除与其的劳动关系，没有事实和法律依据。原告已依《劳动合同法》38条之规定解除与被告的劳动合同，其在解除劳动合同前十二个月的平均工资为1950元，应以此计算经济补偿金共计7800元。

首先，原告在停工留薪期届满后，由于健康状况无法工作，已亲自到公司向廖某经理请假，不存在旷工的事实；其次，被告提出因原告无故旷工已解除与其的劳动关系，其并未提供证据证明解除劳动关系所依据的用人单位规章制度在实体和程序上的合法性，也未提供证据证明其已将有关的规章制度向劳动者公示或告知；第三，即使被告主张因原告无故旷工已解除与其的劳动关系，也未提供证据证明其解除劳动关系的通知已送达原告。因此，被告提出因原告无故旷工已解除与其的劳动关系，没有事实和法律依据，原告已于2017年12月1日依《劳动合同法》38条之规定解除与被告的劳动合同，且根据原告的工资卡银行对账单，原告每年底享受十三薪待遇，故其在解除劳动合同前十二个月的工资总额为23400元（1800元/月×13个月），月均工资1950元，故经济补偿金应以此为基数计算。

综上，恳请法庭充分考虑本代理意见，依法维护劳动者的正当、合法权益！

代理人：

年 月 日