普通合伙人未经全体合伙人同意,对外代表合伙企业签订的担保合同对合伙企业产生效力

普通合伙人未经全体合伙人同意，对外代表合伙企业

签订的担保合同对合伙企业产生效力

（附普通合伙人与有限合伙人对比）

裁判要旨

合伙协议中约定由普通合伙人对外代表有限合伙企业执行合伙事务时，普通合伙人有权对外代表合伙企业签订担保合同。至于担保合同内容是否经过全体合伙人的同意，属于合伙企业内部事务，不能当然地对抗善意的合同相对方。

案情简介

1. 某创业投资系有限合伙企业，普通合伙人为朱某、林某。《合伙协议》第二十条约定：“转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利应当经全体合伙人一致同意。”

2. 林某、罗某松向何某根借款1500万元用于投资业务，某创业投资对该笔借款承担保证责任，由林某代表某创业投资在保证人处签字。某创业投资承担保证责任未经全体合伙人同意。

3. 因借款到期后，林某、罗某松未履行还款义务，何某根向昆明市中院起诉，请求林某、罗某松返还借款并支付利息，并由某创业投资承担连带责任。昆明市中院支持了该诉讼请求。

4. 某创业投资不服，上诉至云南省高院。云南省高院认为林某代表某创业投资对外签订的担保合同有效，某创业投资应承担保证责任，故判决驳回上诉，维持原判。

裁判要点

虽然某创业投资的《合伙协议》第二十条约定：“转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利应当经全体合伙人一致同意。”但林某作为某创业投资的普通合伙人有权对外代表合伙企业执行合伙事务，即使其代表某创业投资同意为1500万元的借款承担保证责任未经全体合伙人同意，作为出借人的何某根并不知企业内部对其权限的限制，故何某根有理由相信林某有代表权，其代表某创业投资承诺承担保证责任对某创业投资产生效力，某创业投资应对该笔借款承担担保责任。故两审法院均判决某创业投资对1500万元的借款承担保证责任。

实务经验总结

前事不忘，后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：

1. 普通合伙人有权对外代表合伙企业执行合伙事务，合伙企业内部对其对外执行合伙事务的权限限制不得对抗善意第三人。

2. 判断第三方是否为善意的依据是第三方是否知道或应当知道合伙企业内部对普通合伙人对外执行合伙事务的权限限制。通常情形下，第三人对合伙企业的内部限制无审查义务，但在特殊情况下，第三人知道或应当知道该内部限制的，则不能认定为善意。而对于第三人是否为善意，由合伙企业承担举证责任。 相关法律规定及判决书节录

《合伙企业法》

第二十六条

合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。

按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。

作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。

第二十七条

依照本法第二十六条第二款规定委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。

不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。

第三十七条

合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

《民法典》

第六百九十二条

保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。

债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。

债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。

第六百九十三条

一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。

连带责任保证的债权人未在保证期间请求保证人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。

第六百九十四条

一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起，开始计算保证债务的诉讼时效。

连带责任保证的债权人在保证期间届满前请求保证人承担保证责任的，从债权人请求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证债务的诉讼时效。

以下为该案判决书中“本院认为”就该问题的论述： 根据双方当事人的上诉请求和答辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：上诉人应否在本案中承担连带保证责任。

本院认为：首先，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”本案中，创业投资的《合伙协议》第十五条约定：“有限合伙企业由普通合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务。”该协议第十条中约定了林某为普通合伙人。因此，林某作为普通合伙人，有权代表合伙企业对外签订担保合同，且本案的《借条》中也加盖了合伙企业创业投资的公章。至于涉案的担保合同内容是否经过全体合伙人的同意，属于合伙企业内部事务，不能当然地对抗善意的合同相对方。故上诉人创业投资以《借条》中的担保内容违反《合伙企业法》第三十一条的规定为由，主张涉案担保合同无效的上诉不能成立，本院不予采纳。

其次，原《担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，创业投资在2014年5月5日的《借条》中以连带担保人的法律地位盖章，其应当在保证期间内承担连带保证责任。2015年1月19日，罗某松、林某和借款担保人创业投资向出借人何某根出具《还款承诺》，此时，保证人创业投资对债务人罗某松和林某的债务形成新的保证。在该《还款承诺》中，当事人对保证方式和保证期间均没有约定，保证人创业投资应当按照连带责任保证承担保证责任，且债权人何某根应在主债权履行期限届满之日（即2015年3月31日）起六个月内要求保证人创业投资承担保证责任。被上诉人何某根于2015年4月12日提起本案诉讼，已经在法定的保证期间内主张了权利，故创业投资应当在本案中承担连带保证责任。上诉人创业投资认为债权人没有在法定的保证期间内主张保证权利的上诉理由不能成立，本院不予采纳。

案件来源

何某根与昆明某创业投资中心、林某等民间借贷纠纷二审民事判决书[云南省高级人民法院（2016）云民终453号]

延伸阅读

合伙企业相对于公司来说较为松散，每个普通合伙人都有权利代表合伙企业执行合伙事务，即合伙的特征是各种事项需合伙人共同决定，这也是合伙企业人合性的重要体现。对有限合伙企业而言，除普通合伙人外，有限合伙人对于合伙企业也发挥重要作用。以下为本书作者总结的普通合伙人与有限合伙人在权利义务方面的五点差别，以供读者参考。

1. 关于执行合伙事务 《合伙企业法》中关于普通合伙人执行合伙事务的规定：

第二十六条

合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。

按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。

作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。

第二十七条

依照本法第二十六条第二款规定委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。

不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。

《合伙企业法》中关于有限合伙人执行合伙事务的规定：

第六十八条

有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。

有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：

（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；

（二）对企业的经营管理提出建议；

（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所； （四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；

（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；

（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；

（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；

（八）依法为本企业提供担保。

根据上述规定，普通合伙人对执行合伙事务享有同等权利，有限合伙人不得参与执行合伙事务。（可参见第25节“合伙企业规定了执行事务合伙人，其他合伙人对外处分合伙企业财产，第三人有理由相信其有代理权的，该处分行为对合伙企业产生效力”本书第27节“执行事务合伙人能够全面代表合伙企业执行合伙事务”）

2. 关于责任承担

《合伙企业法》关于普通合伙人责任承担的规定：

第三十八条

合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。

第三十九条

合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。 第四十条

合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。

《合伙企业法》关于有限合伙人责任承担的规定：

第七十六条

第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。

有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。

第七十七条

新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。

根据上述法律规定，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其出资额为限对合伙企业债务承担连带责任，但当第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人而与其交易时，有限合伙人对该笔交易则须承担无限连带责任。（可参见本书第38节“普通合伙人对合伙企业未能清偿的债务部分承担无限连带责任”）

3. 关于合伙份额转让

《合伙企业法》关于普通合伙人合伙份额转让的规定： 第二十二条

除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。

第二十三条

合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。

《合伙企业法》关于有限合伙人合伙份额转让的规定：

第七十三条

有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。

根据上述规定，普通合伙人对外转让合伙份额须取得其他合伙人的同意，其他合伙人享有优先购买权，对内转让合伙份额须通知其他合伙人。有限合伙人对外转让合伙份额仅需通知其他合伙人即可，无须取得其同意，对内转让合伙份额则无规定。（可参见本书“第二章论述”）

4. 关于竞业限制

《合伙企业法》关于普通合伙人竞业限制的规定：