自考《刑事诉讼法》第五章笔记

自考：《外国文学史》第五章笔记

第五章 18世纪文学 （启蒙主义文学）

主要成就：启蒙主义 包括：法国启蒙运动、英国现实主义长篇小说和德国民族文学。

理解后简答题简述18世纪启蒙主义文学的基本特征：1 18古典主义仍占重要地位，但启蒙主义成就最高。

2有鲜明的倾性，要求文学为现实服务。属于资产阶级性质文学思潮，反对国王，宣传启蒙思想。

3把第三等级的资产阶级和平民作为主人公来正面歌颂。

4创造性地运用了多种形式的文体：正剧、哲理小说等。

术语解释正剧（严肃的喜剧）：1 18世纪由狄德罗、博马舍和德国的莱辛创立。

2 戏剧介于悲剧和喜剧之间，其特点是强调戏剧的教育作用。

以第三等级的普通人作为戏剧的主人公，语言通俗易懂。主要作品有狄德罗《私生子》、博马舍《费加罗的婚姻》。

哲理小说：1 18世纪由法国启蒙作家创立的一种新型小说。

2它不注意环境与人物的细致描写。以人物活动为主线，表现作家关于政治、法律、道德、文学方面的启蒙观点，富于哲理性。如孟德斯鸠《波斯人的信札》、伏尔泰《老实人》、卢梭《爱弥尔》。

18世纪文学状况：一 英国文学（现实主义小说）：笛福（英国实现主义小说的奠基人、英国小说之父、现代新闻报道之父）：主要作品：《鲁滨逊漂流记》标志着英国现实主义小说的诞生。

鲁滨逊是欧洲文学史上第一个资产阶级的正面形象（第一人称自述方式）。

斯威夫特（激进的民主派，开创了英国文学中的讽刺传统）：主要作品：《格列佛游记》（儿童幻想剧小说）通过幻想的环境，虚构的情节，夸张的手法对英国政治、法律、议会、党争和哲学进行讽刺和抨击）。

理查生（长于使用书信体叙述故事的作家）：《克拉丽莎》书信体小说菲尔丁：（18世纪英国最杰出的小说家） 《汤姆•；琼斯》（欧洲文学中的一流小说）：代表了18世纪英国现实主义小说的最高成就，被誉为“18世纪英国社会的散文史诗”。

第五章 回避 提出：当事⼈及其法定代理⼈

1.回避的适⽤⼈员：

a.审判⼈员、检察⼈员、侦查⼈员、书记员、翻译⼈员和鉴定⼈；

b.《解释》：审判⼈员指各级⼈民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员和助理审判员。还包括法警、执⾏员以及占编制的其他⾏政⼈员

2.回避的理由（我国要求有回避的理由－有因回避）

有下列情形之⼀的，应当⾃⾏回避，当事⼈及其法定代理⼈也有权要求他们回避：

a.是本案的当事⼈或者是当事⼈的近亲属的；

（⼀）当事⼈：本案被害⼈、⾃诉⼈、犯罪嫌疑⼈、被告⼈、附带民事诉讼原告⼈和被告⼈。

（⼆）近亲属：上述当事⼈的夫妻⽗母⼦⼥兄弟姐妹，同时应扩展⾄其他近亲属。

（三）审判⼈员与本案的诉讼代理⼈、辩护⼈有近亲属关系的，也在回避之列。

b.本⼈或者他的近亲属和本案有利害关系的；

c.担任过本案的证⼈、鉴定⼈、辩护⼈、诉讼代理⼈的；

d.与本案当事⼈有其他关系，可能影响公正处理案件的；

e.审判⼈员、检察⼈员、侦查⼈员接受当事⼈及其委托的⼈的请客送礼，违反规定会见当事⼈及其委托的⼈的。审判⼈员、检察⼈员、侦查⼈员违反前款规定的，应当依法追究法律责任。当事⼈及其法定代理⼈有权要求他们回避；

f.参加过本案侦查⼯作的侦查⼈员，如果调⾄检察院⼯作，不得担任本案的检查⼈员；参加过本案侦查、检察的⼈员，如果调⾄法院⼯作，不得担任本案的审判⼈员。凡在⼀个审判程序中参与过本案审判⼯作的合议庭组成⼈员，不得再参与本案其他程序的审判（原审合议庭成员应当回避）。

甲在案件的侦查阶段，接受公安机关聘请，担任本案的翻译⼈员。在审判阶段，接受被告⼈委托担任辩护⼈，是否成⽴？

成⽴。如果甲在案件的审查起诉阶段，担任犯罪嫌疑⼈的辩护⼈。审判阶段，再担任本案的翻译⼈员是不可以的。

3.回避的期间：可以在刑事诉讼程序开始后的任何诉讼阶段提出申请和审核决定（当事⼈及其法定代理⼈提出，其它⼈如辩护⼈应得到授权）。

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第一章刑事诉讼法概述

第一节刑事诉讼法的概念

特征，公检法主持，实现国家刑罚权，依法程序，当事人和诉讼参与人参加。

渊源（宪法、刑诉、有关法律、法律解释、地方法规、签署或加入的国际公约条约）

二、刑事诉讼法与刑法的关系

区别：程序法与实体法，实体正义与程序正义，静态与动态对国家刑罚权限制

联系：a工具价值，4保障，1组织保障【专门机关】、

2程序保障【权力与职责、权利与义务、基本构架、活动方式和程序】、

3效率保障【繁简有别】、

4证据规则保障【收集和运用方法】），

b独立价值，1程序体现民主法治人权，

2衡量社会公正，

3弥补实体法不足，可创制【不告不理、死亡不适用、和解从轻】，

4影响实体法实现

三、刑事诉讼法与法治国家（体现在宪法中，规范限制国家权力、保障公民人权与自由）

与宪法，宪法关于程序性条款成为法治国家的基本标志，是人权保障的核心。刑诉的实施实现维护宪法。

第二节刑事诉讼的基本理念

一、惩罚犯罪与保障人权（无辜人不追究，有罪人公正处罚，发生冲突保障人权【非法证据排除规则】）

二、程序公正与实体公正

实体公正（结果）：1证据确实充分，2正确适用刑法，3罪行相适应，4及时纠正错误案件 程序公正（过程，优先），1严格遵守刑诉法规定，2严禁刑讯逼供等非法手段，3独立行使职权，4程序公开，5按期限办案结案。

三、诉讼效率（1诉讼期限、2不中断审理、3简易程序。），公正第一、效率第二

第三节刑事诉讼的基本范畴

一、刑事诉讼的目的

根本目的，维护社会秩序。

直接目的，惩罚犯罪与保障人权。

a犯罪控制模式（控制犯罪为主），

b正当程序模式（公平和正义程序保护被告人的人权），

c家庭模式（国家与个人和谐关系【未成年人圆桌会议】），

实体真实主义（惩罚犯罪），a积极（凡是犯罪应处罚），b消极（保障无辜者）

正当程序主义（维护正当程序，将真实设定为程序外的客观实在，并通过程序内活动接近它）

刑诉第五章讲义

第五章刑事诉讼的基本原则

本章教学目的和基本要求：重点了解我国刑事诉讼法规定的各项基本原则的内容，并给予尽可能的全面把握，理解它们的内涵，将其与国际通行的基本原则进行比较性研究，找出我国的特色，进而也对其他国家或地区的相关内容有所发现。

第一节概述

一、刑事诉讼基本原则的概念、特点和意义

（一）概念：刑事诉讼基本原则是指由刑事诉讼法规定的，贯穿于刑事诉讼的全过程或主要诉讼阶段，公安机关、人民检察院、人民法院和诉讼参与人进行刑事诉讼活动所必须遵循的基本准则。

（二）特点：

1．刑事诉讼基本原则往往包含着丰富的诉讼原理，体现了刑事诉讼活动的基本规律

2．刑事诉讼基本原则是由刑事诉讼法明确规定的法律原则

3．刑事诉讼基本原则一般贯穿于刑事诉讼全过程，具有普遍指导意义4．刑事诉讼基本原则具有法律约束力

（三）意义：

1．刑事诉讼基本原则可以促进刑事诉讼立法的科学化

2．刑事诉讼基本原则指导着刑事诉讼活动的开展

二、国际通行的刑事诉讼原则

（一）国家追诉原则

（二）控审分离原则

（三）无罪推定原则

（四）公正审判原则

（五）禁止强迫自证其罪原则

（六）禁止重复追究原则

（一）国家追诉原则

1、基本含义国家垄断刑事案件的公诉权，检察官代表国家向法院提出公诉，是否提起公诉不以被害人的意志为转移。

2、评价相对于个人起诉，国家追诉更有利于有效惩治犯罪。（二）控审分离原则

1、基本含义

（1）刑事追诉权和裁判权分别由警察、检察机关和法院各自独立行使（2）不告不理，检察机关（自诉人）不提起正式的起诉，法院不得审理任何刑事案件

（3）法院审理和裁判的对象和范围必须仅限于检察官的起诉书所明确记载的对象和范围，不得审理任何未经起诉的被告人和行为

（三）无罪推定原则

1、基本含义：任何人在未被依法确定为有罪之前，应被推定或者假定为无罪。

如何确立一个法律上无罪的人有罪，包括5个内容：

1.1举证责任的承担：控方负举证责任，不得要求犯罪嫌疑人、被告人