法律冲突、冲突规范和准据法题库4-2-10

《法律冲突、冲突规范和准据法》考试时间：120分钟 考试总分：100分遵守考场纪律，维护知识尊严，杜绝违纪行为，确保考试结果公正。

1、依《涉外民事关系法律适用法》第32条，遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为有效。

这属于下列哪种规范?（ ）（ ）A.单边冲突规范B.重叠适用的冲突规范C.有条件选择的冲突规范D.无条件选择的冲突规范2、依我国现行法律的相关规定，下列哪一法律争议应该适用受理案件的法院所在地法?（ ）（ ）A.两个具有相同国籍的船舶在公海上发生碰撞事故引起的损害赔偿纠纷B.因海事赔偿责任限制引起的法律纠纷C.因民用航空器所有权的取得和消灭问题引起的法律纠纷D.民用航空器对地面第三人造成损害的赔偿责任问题3、连结点是冲突规范中非常重要的组成部分，以下关于连结点的选项哪项是正确的?（ ）（ ）姓名：________________ 班级：________________ 学号：________________--------------------密----------------------------------封 ----------------------------------------------线-------------------------A.侵权行为地属于动态连结点B.当事人可以利用改变侵权行为地进行法律规避C.静态连结点可以依当事人主观意志改变，故成为当事人规避法律的手段D.动态连结点主要包括国籍、住所、居所、动产所在地等4、在长期的国际私法实践中，一些冲突规范的系属被逐渐固定下来，称为'系属公式'，用以解决同类性质的法律冲突，关于'系属公式'下列说法正确的是哪几项?（）（）A.法院地法主要用以解决涉外民事诉讼程序方面的问题，实体法方面的法律冲突不属于其解决的范围 B.旗国法主要用于解决船舶或飞行器在运输途中发生的法律纠纷 C.当事人合意选择的法律在合同、侵权、继承等领域被采用，中国仅在合同领域适用 D.物之所在地法常用于解决所有权与其他物权关系方面的法律冲突5、重叠适用的冲突规范指有两个或两个以上的系属且必须同/时适用的法律适用规范。

第四章法律冲突、冲突规范与准据法推荐文献1．肖永平：《冲突规范的现状及其发展趋势》，载《学习与探索》1996年第5期；2．李双元、张明杰：《论法律冲突规范的软化处理》，载《中国法学》1989年第2期； 3．徐崇利：《冲突规则的回归》，载《法学评论》2000年第5期。

4．肖永平：《中国法学界研究冲突规范的路径》，载《政法论坛》2005年第4期。

教学内容：一、法律冲突的含义、种类及解决（了解）二、国际民商事法律冲突及其解决（理解）三、冲突规范的概念、结构和类型（掌握）四、准据法的概念、特点及其确定（掌握）一、法律冲突的含义、种类及解决讨论（1）：--如何理解法律冲突（conflict of laws）？--如何理解权利冲突（conflict of rights）？农村婚约习惯与法律相冲突······农村婚约习惯与法律相冲突。

农村流传的婚约习惯是男方提出解除婚约，女方无需返还彩礼，反之，女方要自动返还彩礼。

这种习惯在农村根深蒂固，所以碰到男方提出不要女方的话，女方不但不肯退还礼金，且提出男方要赔偿女方的名誉损失，所以调解难，判决后执行也阻力重重。

而且，正是受这样一种习惯的影响，有时女方想解除婚约，又怕承担返还彩礼的责任，就故意躲避冷落男方，逼迫男方先提出分手。

——摘自《人民法院报》2009年9月9日（一）法律冲突的含义与原因1、含义。

两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间由于各自内容差异、位阶高低而产生效力上冲突的社会现象。

2、原因--各国立法权彼此独立，社会制度的本质不同。

--还受一国经济、文化、历史、宗教等的影响。

--一国内部，其立法权也往往由多个部门行使。

（二）法律冲突的种类与解决1、空间冲突、时际冲突和人际冲突（领域）2、立法冲突、司法冲突和守法冲突（层次）3、公法冲突和私法冲突（按性质）4、国际冲突和区际冲突（按范围）5、虚假冲突和真实冲突（按联系）6、平面冲突和垂直冲突（按效力）二、国际民商事法律冲突及其解决（一）含义指对于同一民商事关系，由于所涉各国立法不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。

冲突规范和准据法1.冲突规范涉外民商事法律关系的。

2.冲突规范是一种，实体规范是一种直接规范。

实体规范直接规范了当事人的实体权利义务，而冲突规范指向，所指向的。

3.管辖权规范VS冲突规范——逻辑顺序：先确定管辖法院，再确定适用法律。

（1）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由或者法院管辖。

【注意】管辖权规范：的选择；（2）法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用法律。

【注意】冲突规范：的选择。

【注意】明确管辖权的规范不是冲突规范，而是程序性规范。

程序性规范解决的是管辖问题，而冲突规范解决的是法律适用问题。

二者区分的标志是：冲突规范：xx适用、依xx法。

程序规范：xx由xx地管辖。

答案1.冲突规范涉外民商事法律关系的法律适用规范。

2.冲突规范是一种间接规范，实体规范是一种直接规范。

实体规范直接规范了当事人的实体权利义务，而冲突规范指向准据法，所指向的准据法是实体规范。

3.管辖权规范VS冲突规范——逻辑顺序：先确定管辖法院，再确定适用法律。

（1）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。

【注意】管辖权规范：管辖法院的选择；（2）法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。

【注意】冲突规范：适用法律的选择。

【注意】明确管辖权的规范不是冲突规范，而是程序性规范。

程序性规范解决的是管辖问题，而冲突规范解决的是法律适用问题。

二者区分的标志是：冲突规范：xx适用、依xx法。

程序规范：xx由xx地管辖。

5.冲突规范的种类（1）单边冲突规范：适用内国法或外国法。

（明确国别）（2）双边冲突规范：将才能确定准据法。

（仅有抽象连接点）使用频率最高。

（3）重叠适用的冲突规范：有两个或。

（且、和——双法均符合）（4）选择适用的冲突规范：有两个或两个以上连结点；根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范。

（或、可以）6.准据法经援用来具体确定当事人权利义务关系的。

试分析法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系涉外民商事法律冲突是国际司法产生的前提，冲突规范是解决涉外民商事法律冲突的方法，又因冲突规范是间接规范，本身不能直接确定当事人具体的权利义务关系，通过冲突规范找到准据法，方可达到确定当事人具体的权利义务关系，通过冲突规范找到准据法，方可达到确定当事人具体的权利义务关系的目的。

但是这三者之间又有何联系呢，他们是从属还是包含或者是互相辅助，在本文中，笔者就要试着来分析，法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系。

法律冲突：个法律对同一问题作了不同规定，而某种事实又将这些不同的法律规定联系在一起时，便会发生法律冲突。

因此，一般意义上讲法律冲突，是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。

冲突规范：它是由国内立法或国际条约规定的，指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何国何地法律以确定当事人之间权利义务的规范的总称。

准据法：准据法是经冲突规范指定适用的法律，不经冲突规范的指定，则不能成为准据法。

因而，准据法并不是冲突规范本身，而是适用冲突规范的结果，是能够确定当事人权利义务关系的法律。

法律冲突与冲突规范的关系：当在1.涉外民商事法交往而形成的涉外民商事法律关系中；2.各国或不同法域的民商事法对同一问题规定不同的情况下；3.外国人或外法域人的民商事法律地位在国内或内法域的确定中；4.在一定条件下，内国或内法域承认外国或外法域民商事法律的域外效力等情况下，会产生法律冲突。

当我们发现冲突产生之后，当事人的权利与义务是模糊的，界限也是不明晰的，这时我们需要一样东西来帮助我们指明在有冲突的情况下，应该选用哪国哪地的法律来明确当事人权利义务，这种东西就叫冲突规范，它会来指明应适用于何国何地的法律来确定当事人的权利义务。

在冲突规范的系属中，有一个很重要的部分即连接点。

它是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用什么法律的根据。

一、单选题1、下列哪项制度称为国际私法中的“安全阀”？（）A.公共秩序保留B.先决问题C.识别D.反致正确答案：A2、关于冲突规范和准据法，下列哪一判断是错误的？（）A. 冲突规范与实体规范相似B.当事人的属人法包括当事人的本国法和住所地法C. 准据法是经冲突规范指引、能具体确定当事人权利义务的实体法D. 当事人的本国法指的是当事人国籍所属国的法律正确答案：A3、在国际私法中，各国通常都设立（）制度以排除外国法的适用。

A.识别B.公共秩序保留C.反致D.法律规避正确答案：B4、下列关于我国法律规避实践中说法错误的是（）。

A.如规避的外国法是正当的、合理的（如禁止与性病患者结婚、近亲结婚）应认定无效B.如规避的外国法是非正当的规定（如禁止种族歧视、男女平等），应认定该规避有效C.规避本国法及外国法均认定为无效D.对于所规避的外国法，应视情况而定是否无效正确答案：C5、下列关于适用外国法错误时的救济说法错误的是（）。

A.持折中说的国家不存在是否要上诉的问题B.德国虽持法律说但也不得上诉，英美虽视外国法为事实，但却主张可以上诉C.持法律说国家一般认为应当与错误适用内国法同等看待，可以上诉D.持事实说国家一般认为，上诉审是法律审而不是事实审，故不得上诉正确答案：A二、多选题1、外国法的内容通过各种途径仍不能查明，各国采用的解决方法有？（）A.驳回当事人的诉讼请求或抗辩B.法院强制性要求当事人之间和解C.以权威学者的学说作为判案依据D.以法院地法代替应适用的外国法正确答案：A、D2、在国际私法上，准据法的特点有哪些？（）A.准据法一般依据冲突规范中的系属并结合涉外案件的具体情况来确定B.准据法可以是国际统一实体规范C.准据法是能够具体确定当事人权利义务的实体法D.准据法必须是通过冲突规范所指定的法律正确答案：A、C、D解析：所谓准据法，是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人的权利与义务的特定的实体法律。

国家司法考试：法律冲突、冲突规范和准据法、法与社会1、单项选择题（江南博哥）下列不属于行为地法的系属公式是()A.合同缔结地法B.婚姻举行地法C.侵权行为D.法院地法本题答案：D2、单项选择题下列哪个选项属于冲突规范中动态的连接点?()A.动产所在地B.婚姻缔结地C.合同签订地D.公司营业地本题答案：A3、单项选择题“不动产的所有权适用不动产所在地法”，这是一条（）A.单边的冲突规范B.双边冲突规范C.重叠适用的冲突规范D.选择适用的冲突规范本题答案：B4、多项选择题先决问题的准据法的确定方法目前在各国的实践中并没有一致的做法，而在理论上也存在较大的分歧，主要有以下的主张（）A.依法院地国的冲突法来确定先决问题的准据法B.依主要问题准据法所属国的冲突规范来确定先决问题的准据法C.限制国内冲突规范的效力从而排除外国法的适用D.该先决问题只能是主要问题的一部分，而不能独立出来本题答案：A, B5、多项选择题当准据法是某人特定国家的法律时，该特定国家的法律在具体适用时，在国际私法上需要解决的问题是()A.法律行为冲突B.法律的区际冲突C.法律时际冲突D.法律的人际冲突本题答案：B, C, D6、单项选择题甲国人琼斯在我国工作期间不幸病故。

琼斯在我国境内遗留有价值300万元人民币的财产，但未留遗嘱，亦无继承人。

在这种情况下，琼斯遗留在我国的财产应依据什么法律处理?A.依甲国法处理B.依涉外继承的准据法处理C.依中国法律处理，但中甲两国缔结或参加的国际条约另有规定的除外D.交甲国驻华使领馆依甲国法处理本题答案：C7、单项选择题A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。

乙在暑假期间回国渡假，通过国际互联网致函甲在华就读的学校，称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。

暑假过后，甲返回学校，发现他已被注销学籍，并查明是因乙上述行为所致，甲遂向中国法院对乙提起诉讼。

中国法院对案件的处理应适用何国法律?()A.中国法B.A国法或B国法C.中国法或A国法D.中国法或B国法本题答案：D8、多项选择题下列选项中哪些法律规定属于冲突规范?A.不动产的所有权，适用不动产所在地法律B.中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系C.扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律D.中国已婚的公民，夫妻双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或被告原住所地人民法院管辖本题答案：A, C9、单项选择题根据我国《票据法》的规定，下列选项哪个是票据行为方式的准据法?A.行为实施地法B.出票地法C.票据债务人的属人法D.付款地法本题答案：A10、单项选择题1967年《日本国际私法》第12条规定：“婚姻的成立要件，依各当事人的本国法。

适用冲突规范的基本制度1.定性（识别）法院对予以确定的行为——不是对基本事实的认定。

案件涉及两个或者两个以上的涉外民事关系时，法院应——我国适用。

2.反致举例：法国人死，死亡时经常居所地在德国，死在英国。

不动产遗产也在英国。

转致、直接反致、间接反致三种情形的具体适用：（1）转致：甲→乙→丙。

英国法院受理后说：英国适用被继承人死亡时住所地法；德国法院说：继承适用死亡者本国法；法国法院受理：继承适用本国法。

（2）直接反致：甲→乙→甲。

英国法院受理后说：英国适用被继承人死亡时住所地法；德国法院说：继承适用不动产地法。

答案1.定性（识别）法院对案件性质予以确定的行为——不是对基本事实的认定。

案件涉及两个或者两个以上的涉外民事关系时，法院应分别确定应适用的法律——我国适用识别分割制。

2.反致举例：法国人死，死亡时经常居所地在德国，死在英国。

不动产遗产也在英国。

转致、直接反致、间接反致三种情形的具体适用：（1）转致：甲→乙→丙。

英国法院受理后说：英国适用被继承人死亡时住所地法；德国法院说：继承适用死亡者本国法；法国法院受理：继承适用本国法。

（2）直接反致：甲→乙→甲。

英国法院受理后说：英国适用被继承人死亡时住所地法；德国法院说：继承适用不动产地法。

（3）间接反致：甲→乙→丙→甲。

英国法院受理后说：英国适用被继承人死亡时住所地法；德国法院说：继承适用死亡者本国法；法国法院受理：继承适用死亡时住所地法。

【注意】涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法，即。

3.公共秩序保留（1）依照本章规定适用外国法律或国际惯例的，。

（2）外国法律的适用将。

4.直接适用的法中国法律对涉外民事关系有规定的，规定。

比如：涉及劳动者权益的；涉及食品或公共卫生的；涉及环境的；涉及外汇管制等金融的；涉及的。

【注意】。

答案（3）间接反致：甲→乙→丙→甲。

英国法院受理后说：英国适用被继承人死亡时住所地法；德国法院说：继承适用死亡者本国法；法国法院受理：继承适用死亡时住所地法。