论渎职罪主体的界定

渎职罪的特征分析和量刑研究[摘要]渎职罪是指国家机关工作人员利用职务之便从事非法活动，致使国家与人民利益遭受重大损失的行为，属于职务犯罪的范畴。

对于渎职罪，我国1979年《刑法》只规定9个罪名，“97新刑法”将罪名增至35个，犯罪主体也由“国家工作人员”变更为“国家机关工作人员”。

目前，渎职罪的一些基本问题还需要进行细致分析，文章主要针对渎职罪的犯罪主体、渎职罪特征和渎职罪的量刑分析三个方面展开论述。

[关键词]渎职罪；主体认定；特征分析；量刑分析渎职罪是指国家机关工作人员利用职务上的便利或者徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守，妨害国家机关的正常活动，损害公众对国家机关工作人员职务活动客观公正性的信赖，致使国家与人民利益遭受重大损失的行为。

国家机关工作人员的渎职行为危害极大，不仅仅表现在给国家和人民的利益造成损失，而且损害了国家机关及其工作人员在人民群众中的形象，妨害了国家机关正常的工作和管理秩序，因此，《刑法》对此类犯罪专门规定了一章内容，对社会生活中最常见、多发的渎职犯罪和在国家事务管理中负有重要职责部门的渎职犯罪较为详细地作了规定，主要包括滥用职权罪，玩忽职守罪，泄露国家秘密罪，徇私枉法罪，私放在押人员罪，徇私舞弊不移交刑事案件罪，徇私舞弊不征、少征税款罪，放纵走私罪，环境监管失职罪，违法发放林木采伐许可证罪等，具体列举了30余种渎职犯罪的具体行为。

打击此类犯罪，对保证国家机关的正常、高效工作具有重要意义。

一、渎职罪犯罪主体认定《刑法》将渎职罪的犯罪主体限定为国家机关工作人员，按照《宪法》规定：国家机关包括权力机关、行政机关、审判机关、检察机关和军事机关，党委、政协、企事业单位、群团组织都不属国家机关范畴，司法实务中，出现了协管、协警及治安联防人员受国家机关的委托从事公务的现象，为此，全国人民代表大会常务委员会关于《刑法》第九章渎职罪主体适用问题的立法解释规定：在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照《刑法》关于渎职罪的规定追究刑事责任。

渎职罪的认定是怎样的(一)滥用职权型渎职罪。

包括滥用职权罪，故意泄露国家秘密罪，私放在押人员罪，违法发放林木采伐许可证罪，办理偷越国(边)境人员出入境证件罪，放行偷越国(边)境人员罪，阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪，帮助犯罪分子逃避处罚罪。

(二)玩忽职守型渎职罪。

(三)徇私舞弊型渎职罪。

一般我们说对渎职罪的认定，其实是指对渎职犯罪主体的认定。

由于渎职犯罪属于类犯罪，其中包括了滥用职权型渎职罪、玩忽职守型渎职罪以及徇私舞弊型渎职罪等三种不同类型的犯罪，因此在对主体进行认定的时候就会比较复杂，下面请跟随小编一起来了解一下相关知识。

一、渎职罪的主体认定是怎样的我国刑法关于渎职类犯罪的主体规定为国家机关工作人员。

根据最高人民法院关于印发《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的通知规定：国家机关工作人员是指在国家机关中从事公务的人员，包括在各级国家权力机关，行政机关，司法机关和军事机关中从事公务的人员。

根据全国人大常委会关于《刑法》第九章渎职罪主体适用问题的解释，在依照法律，法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。

二、渎职罪的主体包括哪些人1、国家机关工作人员。

是指严格意义上的国家机关工作人员，也就是按照宪法的规定，属于国家机构序列的机关中从事公务的人员，即包括国家权力机关，行政机关、审判机关、检察机关、军事机关及监狱。

这些机关，在宪法中明确规定属于国家机构，是属于当然的国家机关，其从事公务的人员，在行使国家权力时，玩忽职守，滥用职权、徇私舞弊等渎职行为，构成犯罪的，应依照刑法关于渎职罪的规定追究其刑事责任。

2、在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员。

此类人员是指一些法律、法规授权在某些领域行使国家行政管理职权的某些非国家机关的组织中从事公务的人员。

农村基层组织工作人员渎职罪主体资格探析摘要渎职罪是指国家工作人员利用职务上便利或者徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守，妨害国家机关的正常活动，致使国家与人民利益遭受重大损失的行为。

渎职罪的主体属于特殊主体，即国家工作人员。

在司法实践中，由于法律规定不明确导致部分人员身份界定的模糊性，是否具有渎职罪的主体资格具有争议性。

本文以实际办理的一起案件为依据，探讨一下农村基层组织工作人员是否具有渎职罪主体资格。

关键词基层组织渎职罪犯罪主体作者简介：张小林，北京市密云县人民检察院。

中图分类号：d924文献标识码：a文章编号：1009-0592（2012）12-222-02一、渎职罪主体资格的法律规定（一）我国法律规定刑法第二编第九章规定的渎职罪，包括36个罪名，除17个罪名明确要求主体是国家机关工作人员外，其余的19个罪名虽然没有明确指出要求是国家机关工作人员，但其主体是司法工作人员、行政执法人员、税务机关工作人员、卫生行政部门工作人员等，有的当然属于国家机关工作人员，有的享有国家管理公共事务的权力，亦应属于国家机关工作人员的范畴。

从上可知，我国刑法规定的渎职罪主体很明确即国家机关工作人员，但是国家机关工作人员如何界定没有给出明确答案，只是在《刑法》第93条规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。

国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。

”根据文意解释，国家机关工作人员应该是在国家机关中从事公务的人员，这与上述条文中对国家工作人员的定义是同一的，对解答如何界定国家机关工作人员也没有实质意义。

（二）立法解释、司法解释的规定从2000年4月30日至2002年4月23日，最高人民检察院陆续出台了7个关于渎职罪主体的司法解释，对司法实践中需要明确的渎职罪的主体问题即国家机关工作人员进行界定，同时也拓展了渎职罪的主体，但是对国家机关工作人员的认定并未有统一的解释。

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竺堡!型!!f叁箜!圭塾垒论我国凄职罪童俸的司法认定刘沛贤摘要一直以来，我国的渎职罪主体的范围在立法和司法解释上都是不断变化的。

1997年刑法将渎职罪的主体从国家工作人员修订为国家机关工作人员，但对国家机关的认定、国家机关工作人员的范围的界定等等，刑法没有作进一步的规定，无论司法实践还是理论上都存在极大的争议．全国人大常委会和“两高”已出台多个立法解释和司法解释，但争议的问题仍然突出，成为制约反渎职侵权工作发展的一个瓶颈问题。

本人结合法律的新规定和司法实践对渎职罪主体进行梳理与总结，谈一下对渎职罪主体的具体适用问题。

关键词国家机关工作人员渎职罪主体立案标准中图分类号：D920．5文献标识码：A文章编号：1009．0592(2010)12．198-02一、国家机关工作人员认定中的疑点问题我国刑法中渎职罪的主体是“国家机关工作人员”，顾名思义，“国家机关工作人员”就是在国家机关中从事公务的人员。

具体地说就是指在国家各级权力机关、行政机关、司法机关、军事机关以及中国共产党机关、人民政协机关中履行一定职责、代表国家对公共事务行使管理、组织、协调职责的人。

以上给出了国家机关工作人员的定义，但是在现实中，国家机关工作人员的身份并不是一目了然的，还存在一些错综复杂的情况：1．在非国家机关中从事公务的人员是否算国家机关工作人员?在以下特殊情况下，认定国家机关工作人员的身份存在困难：(1)一些享有行政职能的社会团体，如妇联的性质如何确定。

《中华全国妇女联合会章程》开宗明义地指出“中华全国妇女联合会是全国各族各界妇女在中国共产党领导下为争取进一步解放而联合起来的社会群众团体”，这说明妇联不是国家机关，而是一种社会团体。

但是妇联根据《中华人民共和国妇女权益保障法》的授权而行使一定的行政职能，而且妇联的行政经费、业务活动和事业发展经费，主要由政府拨款，列入各级财政预算。

市场监管执法人员涉及的渎职罪类型与构成认定浅析一、关于渎职罪的概念简析渎职罪的渎，按《新华词典》解释，其字义是轻慢、不敬的意思。

渎职是不尽职，在执行任务时犯错误。

渎职罪是指国家机关工作人员和其他从事公务的人员，滥用职权或玩忽职守，侵害了国家机关正常管理秩序，依照刑法应受刑罚处罚的行为。

渎职罪是典型的职务犯罪。

2006年最高人民检察院《关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》（以下简称《规定》）和2013年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》（以下简称《解释》）中规定的渎职罪的立案标准，实际上就是渎职行为造成危害结果程度的具体量化。

二、市场监管执法人员涉及的渎职罪类型根据刑法分则条款规定，包括徇私舞弊不移交刑事案件罪、食品监管渎职罪、放纵制售伪劣商品罪、滥用管理公司职权罪、滥用职权罪、玩忽职守罪。

其中滥用职权罪、玩忽职守罪是刑法关于渎职犯罪的一般规定，徇私舞弊不移交刑事案件罪、食品监管渎职罪、放纵制售伪劣商品罪、滥用管理公司职权罪是刑法关于渎职犯罪的特别规定，当渎职行为符合特别规定时，适用特别规定定罪量刑，当渎职行为不符合特别规定时，以滥用职权罪或玩忽职守罪处理。

1、徇私舞弊不移交刑事案件罪，是指行政执法人员，徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的案件不移交，情节严重或造成严重后果的行为。

主观上是故意，即行政执法人员明知案件应当移交司法机关追究刑事责任而故意不移交，同时，行为人还必须有徇私的动机。

如果是由于过失或法律水平低而没有认识到案件应当移交，不成立本罪。

举例说明，某市场监管部门接到举报，举报人称甲公司销售有毒有害食品，数额巨大，某市场监管部门对甲公司进行了查处，举报属实。

甲公司负责人四处活动并找到某市场监管部门负责人乙某，先后送给乙某三万元，要求给予关照，乙某收到贿赂后，将已涉嫌构成销售有毒有害食品罪的案件压住，仅仅以罚款了事。

乙某的行为构成徇私舞弊不移交刑事案件罪。

论渎职犯罪中受委托从事公务人员在司法实践中的认定作者：徐灼财来源：《商情》2013年第17期摘要：本文通过对渎职犯罪主体的特点分析，将受委托从事公务人员放在渎职犯罪的环境下进行探讨，认为司法实践中受委托从事公务人员成为渎职罪主体需要满足三个特定条件，分别是“从事公务”、“委托行为”和“行使职责”。

关键词：渎职犯罪；主体；受委托从事公务；司法实践根据我国现行刑法的规定，根据罪刑法定原则，渎职罪的主体应该是国家机关工作人员，受委托从事公务人员成为渎职罪主体应该满足“从事公务”、“委托行为”和“行使职权”三个特定条件。

一、对于从事公务的认定从事公务是认定渎职犯罪的重要标准之一，只有在从事公务过程中的渎职行为才能够认定为渎职犯罪行为，否则只能用刑法其他的规定进行定罪量刑。

“从事公务”主要指：国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。

公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。

那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作，如售货员、售票员等所从事的工作，一般不认为是公务。

从公务获得的方式来看，可以分为三类：法定从事公务、受委托从事公务和受委派从事公务。

（一）法定从事公务：直接依法授权的有关规定而从事公务，行使国家管理权。

其权力直接来源于法的规定，其中的“法”主要指法律、法规，但也可以是规章。

根据最高人民法院《关于执行若干问题的解释》第二十条第三项规定：“法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构，派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。

”法定的从事公务可分为两类：一类是有法定资格的人员从事公务，即在国家机关中从事公务的人员，另一类是经法律授权，具有行政管理职能的组织中从事公务的人员，即在法律法规、规章授权的非国家机关的组织中从事公务的人员。

（二）受委托从事公务：因委托、授权行为而从事公务，其从事公务的资格是基于委托行为而产生的。