司考状元笔记—中国法制史

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2、“五刑”
3 、 “ 礼 ”“ 刑 ” 关系
c、 嘉(冠婚之礼)
d、 宾(迎宾待客之礼)
e、 吉(祭祀之礼)
◎ 西 周 时 期 的 礼 已 具 a、 周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，
备法的性质
国家意志性和强制性
b、 周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际 的调整作用
（五）、西周的司法制度 （1）最高裁判者 周天子
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（2）中央 （3）基层
a) 大司寇（最高长官） 负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权
b) 小司寇
3) “刑名从商”商朝的罪名已比夏朝极大完善。最为突出的是对于政治性犯罪的惩罚。最突出的是镇压乱政罪和疑众罪，属于思想政
治罪范畴，可以任意解释，后世历代王朝都在不同程度上和不同形式上以此来诛杀异己，这也是中国传统法律的主要特点之一。
二、西周——以德（礼）治国
（一）法制思想
“以德配天， 明德慎罚”
（二）法制主要内容之 1、“礼” 基本结构（“礼”“刑”关 系）
辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱； 色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤； 气听，听当事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息； 耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话；
判实践中。《周礼·秋官·小司寇》 e) 目听，观察当事人的眼睛，无理就会失神。 中记载的具体内容是：
a) 惟官，畏权势而枉法；
朝
4) 夏还建立了以国家强制力为直接后盾的法律制度。
国家与旧的氏族组织的区别
1） 按地域划分国民
2） 公共权利的设立
1) 浓厚的宗法氏族血缘色彩。
中国国家与法的起源的 2) 以家长制的集权统治为基本统治方式。
特点
3) 法律与道德互相结合，界限不清。
4) 刑事法规相对发达，民事法规相对落后。
（二）、夏、商法制指导思想 神权法思想一直是占统治地位的法制指导思想，他是原始自然宗教与阶级社会有政治目的的天神崇拜和祖先崇拜相结合的产物。影响 了后世家天下的政治理论和社会格局。 神权法的主要内容是
（四）、西周的刑事法律制度 1、主要罪名的分类：
1) 一是政治性犯罪，如违抗王命罪； 2) 二是破坏社会秩序，侵犯人身财产等方面的犯罪，如冠攘奸宄（聚众抢劫）罪； 3) 三是渎职方面的犯罪，如司法官的五过……凡属司法官罚不当罪，徇私枉法者按五过论罪 a、惟官，指畏权
势而枉法者；b、惟反，指报私怨而枉法；c、惟内，指为亲属裙带而徇私；d、惟货，指贪赃受贿而枉法； e、惟来，指受人请托而枉法。 2、奴隶制的五刑——按从轻到重分为“墨、劓、非、宫、大辟” 其中非刑有刖，砍手；非，砍足；膑砍膝盖骨。大辟是死刑的总称。商、春秋时一直是作为主体刑罚而广泛应用。 其影响遍及整个奴隶制社会和封建制社会前期，经过秦汉的刑罚变革，直到南北朝后期，才完全被封建制五刑取代。
辅佐大司寇审理具体案件
c) 专门的司法属吏
士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜
（六）、西周的诉讼制度
（1）狱讼
a) b)
民事案件称为“讼” 刑事案件称为“狱”
审理民事案件称为“听讼” 审理刑事案件叫做“断狱”。
（2）五听
判案时通过观察当事人的言语 a) 表达、面部表情、呼吸、听觉、 b) 眼睛与视觉判断其陈述真伪的 c) 五种方式，说明西周时已注意到 d) 司法心理问题并将其运用到审
（1）是中国古代统治阶级对犯罪者使用的五种刑罚手段的总称。具体名 称，见于《尚书·吕刑》的为：墨、劓、剕、宫、大辟；见于《周礼·秋官》 的为：墨、劓、宫、刖、杀。
（2）从文献资料看，西周已较普遍地施行墨、劓、剕、宫、大辟五种刑 罚1
《汉书·陈宠传》“礼之所去，刑之所取，失礼则
（1）“出礼入刑”
入刑，相为表里”，二者共同构成西周法律的完整 体系。
c)
“父母之命， 媒妁之言”
必须由父母家长决定子女的婚姻大事，媒人中介，否则即为“淫奔”。
a) 纳采
男家请媒人向女方提亲；
b) 问名
女方答应议婚后男方清媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉；
（2）婚姻的“六礼” c) 纳吉
卜得吉兆后即与女家定婚；
程序
d) 纳征
男方送聘礼至女家，故又称纳币；
e) 请期
（二）、西周的立法制度 1) 西周时期的礼——概念：是中国古代社会中长期存在的、维护血缘和宗法关系和宗法等级制度的一系列精神原
则和言行规范的总称。 2) 西周时期的礼——渊源与发展：原始社会的祭祀仪式随阶级分化成礼，包含社会成员不同的社会地位。商、周
两朝礼都有所发展，西周周公制礼礼获得了空前规模的发展，对社会生活各个方面都有调整作用。春秋战国时
约：“傅别”
2) “别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。
2、婚姻
a) “一夫一妻” 某些男子可以有妾（媵 yìng 嫁制度）有婢
（1）婚姻缔结的三 b) 大原则

“同姓不婚”
“男女同姓，其生不蕃”——不利于民族的发展 “附远厚别”——加强与异姓贵族的联系，巩固家天下与宗法制度。
（一）、战国时期法家的法制思想
反映了新兴地主阶级的法律观，并成为战国时期法制发展的主要指导思想。
1) 以法治国 国家应制定法律作为全社会的基本准则，以统一的法律对社会生活的各个方面作出相应的规定，将全社会都纳 入法律秩序中，以法律作为普遍的行为标准。第二，国家应依照所制定的法律来处理各种事务，所谓缘法而治， 反对宗法时代的因人而制。第三，以法律作为统一的取舍标准，要求全社会都在法律范围内活动，强调“事断 于法”。
次公布成文法活动。 4) 公布成文法的历史意义
一是公布成文法的活动是对传统的法律观念、传统的法律制度以及传统社会秩序的一种否定，成文法的公布说 明法律制度已不是少数人的私产，而应成为全社会的一种公开调节器，传统的社会结构也随之变化；二是公布 成文法的活动在客观上为封建制度的进一步发展提供了条件；三是标志着法律观念和法律技术的发展与进步； 四是为战国时期和战国以后封建法律的发展与完善积累了经验。
根据时世的变化来确定用刑的轻与重。刑新国用轻典（以安定人心），刑平国用中典，刑乱国用重典（维持社 会秩序）。 4) 西周法制指导思想的影响 以德配天、明德慎罚被后世奉为法律制度的理想的原则与标本。后被儒家（董仲舒）发展为“德主刑辅，礼刑 并用”的基本策略，从而为以礼法结合为特征的中国封建法制奠定了理论基础。
（1）“天”：“上天”
（2）“德”：敬天、敬祖、保民
（3）“德教”：“礼治”
（1）抽象的精神原则
a、 “亲亲”【家庭】 b、 “尊尊”【社会】
（2）具体的礼仪形式 “五礼”
“亲亲父为首” “尊尊君为首” a、 军(行兵仗之礼) b、 凶(丧葬之礼)
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1、王权神授（听命于天，听命于神是夏商法制的主导思想） 2、天讨与天罚
（三）、夏、商立法概况 除夏、商王发布的各种命令外，主要表现为不成文的习惯法，由于没有成熟的文字，主要靠代代口传而流传和遵循的。 1、禹刑（不是成文法，而是泛指夏朝的法律和刑罚。除习惯法外，夏王针对各种具体情况发布的王命和誓也是法律渊源之一） 2、汤刑（商有乱政而汤作刑不成文的习惯法仍占很大比重，除此誓、诰、命也是当时重要的法律渊源。誓是约束的意思，相当于
第二章、 封建制前期（战国、秦、汉、三国、两晋、南北朝）法律制度 一、东周之战国时期——（前 475－前 221）——以刑（法）治国、明法重刑
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期，周礼丧失了规范社会的作用。 3) 吕刑（西周时周穆王进行的司法改革，令当时吕国诸侯，兼周穆王司寇吕候制度，内容不可考，又称甫刑） 4) 九刑。一是指周朝的刑书。二是指西周的刑罚“墨、劓、非、宫、大辟五刑和赎、鞭、扑、流” 5) 遗训、殷彝。先王留下的遗制。殷彝，商朝的某些法律。
1西汉初年，文帝、景帝时曾宣布废除肉刑，以笞、杖等来代替。但终汉之世，肉刑并未真正废除。不过夏、商、周以来的传统五刑制 度，已经开始发生变化。自汉以后，历朝对五刑屡加更定，至北齐，已确定鞭、杖、耐(后为徒)、流、死为五刑。到隋、唐时期，商 周以来的墨、劓、剕、宫、大辟五刑制度，终于为笞、杖、徒、流、死的五刑制度所代替，直至明、清沿用不改。通常把商周以来的 五刑，称之为“前五刑”、“旧五刑”或“奴隶制五刑”，隋唐以来的五刑，通常称之为“后五刑”、“新五刑”或“封建制五刑。”
中国历史上第二次公布成文法的活动
1) 郑国铸刑书。前 536 年，郑国执政子产将郑国的法律条文铸在象征诸侯权位的金属鼎上，向全社会公布。是中 国历史上第一次公布成文法的活动。
2) 邓析的竹刑。前 530 年，邓析综合郑国内外的法律规范，编成刑书，刻在竹简上，称为竹刑。属私人著作。 3) 晋国铸刑鼎。前 513 年，晋国赵鞅把前任执政范宣子所编刑书正式铸于鼎上，公之于众。这是中国历史上第二
男方携礼至女家商定婚期；
f) 亲迎
婚期之日男方迎娶女子至家。至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。
（3）婚姻关系的解 a) 除
“七出”（“七 【不顺父母、无（儿）子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃；】 去”）
b) “三不去” 【有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵；】
3、继承 嫡长子继承制
“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长” （大老婆的大儿子，并且负责祭祀）
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