信托股权投资法律解析及实务操作

金融服务法律简报 2009年5月如您需要了解我们的出版物，请与下列人员联系：韩东红: (86 21) 3135 8709 Publication@通力律师事务所 If you would like an English version of this publication, please contact:Lily Han: (86 21) 3135 8709 Publication@由于体制和机制的原因, 信托公司难以独立开展私募股权投资(PE)业务, 因此往往在PE 类信托产品(即股权投资集合资金信托计划)中引入投资顾问。

本文将就PE 信托中投资顾问的法律地位、权责等作初步探讨。

投资顾问的法律地位《合同法》第400条规定, “经委托人同意, 受托人可以转委托。

转委托经同意的, 委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人, 受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。

”虽然根据《信托法》第30条第1款的规定, 若在信托文件中进行约定, 受托人可以将包括投资决策在内的部分信托事务委托投资顾问代为处理, 但《信托法》第30条第2款同时规定, “受托人依法将信托事务委托他人代为处理的, 应当对他人处理信托事务的行为承担责任。

”据此, 笔者认为《信托法》规定的“委托他人代为处理”与《合同法》下规定的“转委托”关系存在一定差异, 理由如下:根据上述规定, 即使受托人将部分信托事务委托投资顾问处理, 受托人并非完全如《合同法》规定的转委托关系中仅需就投资顾问的选任承担责任, 而是仍需对投资顾问处理信托事务的行为承担责任, 换而言之, 即使就委托代为处理的信托事务, 受托人也需承担与其亲自处理相同的责任, 这与民法意义上“转委托”的法律效果存在一定差异。

实际上, 考虑到我国的信托制度尚不完善, 立法为保护委托人和受益人的利益, 保证信托财产的安全, 我国《信托法》立法时采取了相较《合同法》下“转委托”更为严格的规定。

【实务操作】企业长期股权投资管理内控流程图长期股权投资是指持有时间准备超过⼀年（不含⼀年）的各种股权性质的投资，通过投资取得被投资单位的股权，作为被投资单位的股东、投资者按所持股份⽐例享有权利并承担责任。

（⼀）长期股权投资的意义与短期投资和长期债权投资不同，长期股权投资的⾸要⽬的并⾮为了获取近期的投资收益，⽽是为了强化与其他企业(如本企业的原材料供应商或商品经销商等)的商业纽带，或者是为了影响，甚⾄控制其关联公司的重⼤经营决策和财务政策。

股权代表⼀种终极的所有权，体现所有者对企业的经营管理和收益分配投票表决的权利。

通过进⾏长期股权投资获得其他企业的股权，投资企业能参与被投资企业的重⼤经营决策，从⽽影响、控制或迫使被投资企业采取有利于投资企业利益的经营⽅针和利润分配⽅案。

同时，长期股权投资还是实现多元化经营，减少⾏业系统风险的⼀种有效途径。

（⼆）长期股权投资的控制⽬标1、保证长期股权投资符合企业战略发展需求为了最⼤程度上获取以上收益，企业在选择被投资企业时，应综合考虑企业长期的发展战略部署。

具体来说，选择时要突出主业，既可纵向通过选择上游或下游企业以保障原料的供给或产品的销售；也可横向选择同类企业，以扩⼤⽣产经营规模，取得规模效益；为了实现跨⾏业经营，也可以选择其他⾏业的企业进⾏合并，从⽽实现企业经营集团化，分散经营风险，但不论选择哪种⽅式都应将长期股权投资有机地纳⼊到企业发展战略之中。

2、保证长期股权投资的收益与成本相配⽐企业收购、兼并活动的成功需要⼤量的资⾦⽀持，因此与投资活动相对应是系统的筹资活动。

筹资会给企业带来⼀定的筹资成本，特别是债权性筹资，企业要担负硬性的还本付息义务。

长期股权投资不同于交易性⾦融资产，变现能⼒差，如果长期股权投资取得的收益不能弥补筹资成本，会给企业的持续经营带来影响。

因此，企业在取得长期股权投资时要以资⾦实⼒和筹资能⼒为限，投资带来的现⾦流⼊的规模和时间要与筹资的现⾦流量尽量保持⼀致，以避免财务危机的发⽣。

九民会议纪要中的信托实务操作新看点一、九民会议纪要对信托实务的意义——统一裁判尺度、穿透式审判思维对监管要求落实的导向价值近期，最高人民法院官网公布的《全国法院民商事审判工作会议纪要（法[2019]254号）》（以下简称“《会议纪要》”）成为了社会各界普遍关注的焦点，其明确传达了在中国司法实践中“统一裁判思路”的重要主旨。

正如最高人民法院民二庭负责人在就《会议纪要》答记者问中强调的，“民商事审判工作要树立正确的审判理念。

注意辩证理解并准确把握契约自由、平等保护、诚实信用、公序良俗等民商事审判基本原则；注意树立请求权基础思维、逻辑和价值相一致思维、同案同判思维，通过检索类案、参考指导案例等方式统一裁判尺度，有效防止滥用自由裁量权；注意处理好民商事审判与行政监管的关系，通过穿透式审判思维，查明当事人的真实意思，探求真实法律关系……。

”因此，虽然《会议纪要》不是司法解释，不能作为裁判依据直接进行援引，但其对于提供统一裁判思路和尺度具有重要指导意义。

加之金融纠纷案件部分系《会议纪要》中的重点，使得本次《会议纪要》的出台在配合金融监管政策导向实现、促使金融机构在业务操作中严控法律风险和合规风险等方面均具有深远影响。

2019年，信托行业面临监管政策集中、项目风险控制成本增加、业务创新转型需求上升等诸多问题，使信托行业发展环境和格局日趋复杂。

在这一背景下，《会议纪要》对于各信托公司关于监管口径的把握和理解、创新业务的标准和尺度，以及实务操作中的风险控制措施升级等势必起到潜移默化的影响。

植德的结构化融资法律工作组长期深耕于各类资管业务，本次将聚焦于我国资管行业中的典型代表——信托行业，在结合自身丰富实践经验的基础上，起草《九民会议纪要中的信托实务操作新看点》，篇幅上拟通过上、中、下三篇文章，针对《会议纪要》相关内容，专注信托业务实践操作问题，关注实务中可能遇到的“雷区”和“红线”，以期为信托实务提供可践行的分析思路和建议。

信托实务专题之(六)：《对赌模式与股权投资类信托计划的“跨界”结合By King & Wood Mallesons on May 20, 2013Posted in Corporate, Dispute Resolution, PE作者：尤杨、蔺楷毅、赵之涵金杜律师事务所争议解决组“海富投资案”曾在PE业内引起热切关注，各方对本案的讨论直至最高人民法院于2012年末做出再审判决后方告一段落。

最高人民法院最终摒弃了原二审法院机械地将PE投资认定为“名为联营，实为借贷”的观点，在肯定PE这一投资模式的基础上，综合考量项目公司、项目公司债权人、项目公司其他股东等各方权益，就对赌协议的效力做出综合判定，区别对待与项目公司对赌和与其股东对赌的效力，有条件的肯定了项目公司股东间对赌协议的合法性[1]。

笔者认为，该判决的影响不仅局限于PE领域，同样也会对信托行业，特别是股权投资类信托计划的设计提供参考和借鉴意义。

一、现有股权投资信托计划资金退出途径分析如何实现信托资金安全、妥善地自项目公司退出是股权投资类信托计划中非常关键的一个环节。

在实务中，信托公司通常习惯于与项目公司的股东签署回购协议，要求后者在信托计划到期时，溢价回购项目公司股权。

笔者认为，这一类资金退出方案的优势在于信托公司对此模式非常熟悉、易于操作，但同时这一模式的不足之处也相当明显，具体而言：1、“定期溢价回购股权”始终与“假投资真借贷”有瓜田李下之嫌。

根据《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》信托公司可以通过融资企业回购等方式退出信托计划，但是如果投资对象为房地产企业，此类约定就有可能被认定为“名为投资，实为借贷”，信托公司也有可能被认为试图规避银监部门关于房地产信托项目“四三二”的规定。

2、这一模式如进入司法审判阶段，其结果具有不确定性。

根据笔者与包括最高人民法院在内的各级法院商事审判庭的法官沟通，大多数法官对于信托法律概念并不熟悉，信托计划一旦发生纠纷，法官们往往更倾向于采用传统民法理论进行裁判。

有限责任公司隐名出资协议法律性质的信托法解析导言有限责任公司作为一种常见的商业实体形式，通常由股东以出资的形式来投资和经营。

而在有限责任公司的运作过程中，有时会涉及到股东以隐名形式进行出资的行为。

本文将从信托法的角度对有限责任公司隐名出资协议的法律性质进行解析。

一、信托法概述信托法是一种向权利委托人提供信任和保障的法律制度。

它通常涉及到委托人将财产或权益委托给受托人管理或遗嘱指定受益人获得收益的情形。

信托法的特点在于委托人将权益转移给受托人，受托人有责任管理和保护权益，并按照约定或法定要求分配收益给受益人。

二、有限责任公司隐名出资协议的特点有限责任公司隐名出资协议是指股东以隐名的方式进行出资的情况。

这种行为通常涉及到公司的净资产归属、分红权益、股东权益等问题的安排。

在这种协议下，股东的身份将被隐匿，只有受益人在底层，并且受益人享有出资权益和分配收益的权利。

从信托法的角度看，有限责任公司隐名出资协议可以被视为一种受托人与受益人之间的信托关系。

出资股东可以被视为委托人，将股权委托给公司作为受托人管理，并按照约定或法定要求分配收益给受益人。

信托法对于信托关系的成立有一定的要求，其中最重要的是信托财产的转移和受托人的责任。

在有限责任公司隐名出资协议中，出资股东将股权转移给了有限责任公司作为受托人，有限责任公司有责任管理和保护这些股权，并按照约定或法定要求分配收益给受益人。

四、有限责任公司隐名出资协议的效力有限责任公司隐名出资协议的效力受到信托法和公司法的共同制约。

根据信托法的规定，信托关系的成立需要满足一定的要件，包括财产的转移、受托人的责任等。

如果有限责任公司隐名出资协议符合信托法的规定，那么信托关系将成立，该协议具有法律效力。

另一方面，有限责任公司隐名出资协议也受到公司法的规范。

根据公司法的要求，股东必须以实名形式进行出资，并且享有对公司的参与和监督权利。

有限责任公司隐名出资协议与公司法的规定相冲突，因此在法律上存在一定的争议。

PE律师操作的法律实务概述PE律师是指从事私募股权投资基金（Private Equity Funds）业务的律师，与普通律师不同，PE律师需要具备深厚的财经法律功底和商业思维能力，熟悉PE业务规范和流程，能够为客户提供包括基金设立、融资、投资和退出等全局性的法律服务。

本文将介绍PE律师在实务操作中需要掌握的法律知识和技巧。

基金设立私募股权投资基金是一种封闭式基金，其设立、募集和投资都要遵守一系列法律法规，包括《私募投资基金监督管理暂行办法》、《证券投资基金法》等。

PE律师在基金设立过程中需要了解和掌握以下法律事项：投资主体法律合规私募基金的募集和管理需要符合国家对投资主体的监管规定，包括投资人限制、投资门槛、资质认定等。

合同起草和谈判基金设立需要起草和谈判一系列法律文件，如基金合同、私募基金募集说明书、基金管理公司章程等，PE律师需要在起草、审核和谈判中提供法律咨询。

信息披露和公告基金设立需要进行投资者适当性管理，包括向投资者公布基金募集信息、投资管理方案等，PE律师需要协助客户合规地开展信息披露和公告工作。

基金运营私募股权投资基金的投资决策、治理和权益保护等都需要遵照一定的流程和规范，PE律师在基金运营中需要掌握以下法律事项：合规运营基金的运营需要遵守各种法律法规和监管规定，PE律师需要审查并建立合规的运营流程，避免一些潜在的法律风险。

投资管理基金的投资决策需要遵守投资范围和投资比例的规定，同时需要审查并监控被投资企业的合规性，PE律师需要在这一过程中提供法律支持和指导。

治理结构基金的治理结构需要建立良好的内部控制和管理体系，PE律师需要协助客户建立并完善治理结构。

退出机制私募股权投资基金的退出机制无论是通过IPO、二级市场、股权转让还是回购等方式，都需要遵循一定的法律规定和程序，PE律师需要在退出过程中提供法律支持和指导。

退出规划基金的退出一般需要提前规划，需要合理制定投资策略和时间表，以及确定退出方式和程序。

信托公司私人股权投资信托业务操作指引1. 业务概述私人股权投资信托是信托公司的一项重要业务，通过信托公司与投资者之间的信托合同，将投资人的资金进行集中管理，并投资于非上市公司的股权。

私人股权投资信托的目标是实现投资者的资本增值和收益最大化。

本指引旨在提供操作指导，帮助信托公司顺利执行私人股权投资信托业务。

2. 业务准备在进行私人股权投资信托业务之前，信托公司需要做好以下准备工作：•制定内部管理制度：明确业务范围、操作流程、风险管理等细则，确保业务的规范化和有效性。

•筛选优质投资项目：建立项目评估及筛选机制，选择具备良好发展潜力的非上市公司作为投资对象。

•确定投资策略：根据投资者的风险偏好及市场行情，制定相应的投资策略。

3. 业务操作流程以下是信托公司私人股权投资信托业务的一般操作流程：3.1 投资者开户与风险评估•投资者须按照信托公司要求提供身份证明文件、投资资金及其他相关信息，进行开户申请。

•信托公司应根据投资者的风险偏好，对其进行风险评估，确保投资者具备相应的风险承受能力。

3.2 信托合同签订•投资者与信托公司签订私人股权投资信托合同，明确双方权益与义务，并约定投资期限、投资金额、投资对象等关键条款。

3.3 投资项目筛选与尽职调查•信托公司应按照预先确定的投资策略，对潜在的投资项目进行筛选与评估。

•对筛选出的投资项目进行详细的尽职调查，包括财务状况、经营模式、市场前景等方面的调查与分析。

3.4 投资决策与资金调配•在完成投资项目尽职调查后，信托公司应开展内部审议与投资决策程序，决定是否投资于特定项目。

•若决定投资，信托公司应根据信托合同的约定，从投资者账户中调拨合适的资金投资于该项目。

3.5 投后管理与退出策略•信托公司应对已投资的项目进行日常管理与监督，并根据市场变化及项目运营情况，及时调整投资策略。

•根据约定的投资期限，信托公司应制定合适的退出策略，以实现投资的收益最大化。

4. 风险控制与管理私人股权投资信托业务涉及较高的风险，为保障投资者的利益，信托公司需要采取相应的风险控制与管理措施：•建立风控体系：设立风控部门，制定风险控制指标和预警机制，及时发现和应对风险。

信托公司的股权信托解析股权投资的优势信托公司是扮演着金融中介角色的机构，其主要业务之一是提供股权信托服务。

股权信托作为一种投资方式，在投资领域中日益受到重视。

本文将对信托公司的股权信托以及股权投资的优势进行解析。

一、股权信托的概念股权信托是指投资者将自己的股权委托给信托公司进行管理的一种投资方式。

投资者通过与信托公司签订委托协议，将自己所持有的股权转让给信托公司，由信托公司根据约定进行股权的管理和运作，以实现投资者的利益最大化。

二、信托公司的股权信托服务信托公司作为股权信托的服务提供者，其主要职责是根据委托协议，代表投资者进行股权运作和管理。

具体而言，信托公司可以通过以下方式履行职责：1. 股权收益分配：信托公司根据委托协议，对股权收益进行分配。

投资者可以通过股权信托获得股权收益，例如分红、资本增值等。

2. 股权投票权行使：信托公司在代理投资者股权的同时，也可以代表投资者行使相关的股东权益，例如参与股东大会、行使表决权等。

3. 股权转让和处置：信托公司可以根据委托协议，在合适的时机代表投资者进行股权转让或处置，以获取最佳的投资回报。

4. 风险管理和监督：信托公司负责对投资组合进行风险管理和监督，以降低投资风险并保护投资者的利益。

三、股权投资的优势股权信托作为一种股权投资方式，具有以下优势：1. 长期投资回报：股权投资通常是长期的投资方式，能够享受企业持续增长所带来的收益。

相比于短期交易，股权投资更注重企业的长期价值。

2. 股权控制权：通过股权投资，投资者可以获得对企业的一定程度控制权，可以参与企业的决策过程，从而实现自身利益的最大化。

3. 分散风险：股权投资可以通过投资多个不同行业和不同企业的股权来实现风险的分散，降低单一股权投资带来的风险。

4. 灵活流动性：相比于其他投资方式，如房地产等，股权投资具有较高的流动性，投资者可以根据市场情况进行买卖，快速变现。

5. 资本增值潜力：股权投资通常伴随着企业的成长和资本增值潜力，投资者可以通过投资优质企业的股权获得更高的投资回报。

信托公司私人股权(ɡǔ quán)投资信托业务操作指引信托公司私人股权投资信托业务操作(cāozuò)指引信托公司私人(sīrén)股权投资信托业务操作指引一、为进一步标准(biāozhǔn)信托公司(xìn tuō ɡōnɡ sī)私人股权投资信托业务的经营行为，保障私人股权投资信托各方当事人的合法权益，根据《信托公司管理方法》、《信托公司集合资金信托方案管理方法》等监管规章，制定本指引。

二、本指引所称私人股权投资信托业务是指信托公司将信托方案项下资金投资于未上市企业股权、上市公司限售流通股或者银监会批准可以投资的其他股权的信托业务。

信托公司以信托资金投资于境外未上市企业股权的，应经中国银监会及相关监管部门批准；私人股权投资信托投资于金融机构和拟上市公司股权的，应遵守相关金融监管部门的规定。

三、信托公司从事私人股权投资信托业务，应当符合以下规定：〔1〕具有完善的公司治理结构〔2〕具有完善的内部控制制度和风险管制制度〔3〕为股权投资信托业务配备与业务相适应的信托经理及相关工作人员，负责股权投资信托的人员到达5人以上，其中至少3名具备2年以上股权投资及相关业务经验。

〔4〕固有资产状况和流动性良好，符合监管要求。

〔5〕中国银监会规定的其他条件。

四、信托公司应当制定私人股权投资信托业务流程和风险管理制度，经公司董事会批准后执行。

五、私人股权投资信托风险管理制度包括但不限于以下内容：〔1〕目标企业的投资立项；〔2〕目标企业的实地尽职调查；〔3〕投资决策流程及限额管理；〔4〕目标企业的投资实施；〔5〕目标企业的管理；〔6〕目标企业股权的退出机制六、信托公司应建立与私人股权投资信托业务相适应的员工约束和鼓励机制。

七、信托公司开展私人股权投资信托业务应当遵循以下规定：〔1〕遵守有关法规的规定，不得损害社会公共利益；〔2〕按照私人股权投资信托文件的约定处理信托业务；〔3〕信托期限与股权推出安排相匹配，持股期限相对稳定，并在信托文件中明确股权退出安排；〔4〕以固有资金参与私人股权信托方案的，应当遵守信托公司净资本管理的有关规定，且在信托存续期间不转让收益权，也不得直接或间接以该受益权为标的进行融资。

股权信托业务的实务探讨信托作为一项制度设计，发源于中世纪的英国，在英美法系国家得到了广泛应用，并在商务领域中取得了巨大成功。

随着经济生活中的发展变迁，信托财产的范围在不断扩大。

而股权，作为现代企业制度和资本市场的产物，正在成为社会财富的一种重要类型，理所当然是一种新型的信托财产，股权信托亦称为财产信托的一种，股权信托更是信托公司业务的一个重要内容。

本文将就股权信托在职工持股领域内的相关应用展开讨论。

一、股权信托的内涵及其发展从信托的基本概念和我国实践中出现的案例出发，总结起来，可以这样给股权信托下一个定义：股权信托是指委托人将其持有的公司股权转移给受托人，由受托人以自己的名义，按照委托人的意愿对该股权进行管理或出处分，受托人因持有某公司的股权而取得的收益，归属于受益人即委托人自身或委托人指定的其他人。

受益人范围和取得收益的条件由委托人确定。

股权信托设立以后，作为信托财产的股权将会登记在受托人名下，受托人有权按照信托的目的，以自己的名义行使对股权的管理、运用和处分，股权的名义所有权是属于受托人的。

但是，在股权信托协议中通常会规定，受托股份的股息红利将分配给受益人，并且受托人在未取得受益人同意之前，不得将其持有的受托股份转让给第三人，因此受益人就是股权的实质所有人。

股权信托主要有投资和管理等职能，股权信托的应用也就是其职能的具体化。

基本的持股股权信托主要有两种，一种是股权管理信托，即委托人把自己合法拥有的公司股权转移给受托人管理和处分，它主要体现在职工持股计划和企业并购以及破产清偿等一些特殊目的项目之中；另一种是股权投资信托，即委托人先把自己合法拥有的资金信托给受托人，然后由受托人将信托资金投资于公司股权并进行管理、运用和处分。

在股权投资信托中，受托人以信托资金所投资的公司股权，其所有权自然地登记为受托人，信托财产则由初始的资金形态（逐渐）转换成了股权形态。

（一）股权信托的特征首先，以委托人的股权作为信托标的物。

房地产信托股权投资项目管理操作指引第一章总则第一条为实现房地产信托股权投资项目事前管理和事后管理的分离，建立风险隔离机制，加强房地产项目运营监控，有效保障信托资金按时安全退出，认真贯彻以项目管理部门管理为主，业务部门配合为辅的原则，根据相关法律法规、政策及公司管理制度制定本办法。

第二条本办法所称房地产信托股权投资项目，是公司开展的将信托资金投向房地产项目的信托业务，主要指信托资金以股权投资方式进行房地产开发的信托业务。

第三条房地产信托股权投资项目的监管通过现场监管和后续管理两种方式实现。

第四条现场监管为项目风险控制工作的基础，现场监管人员负责对项目公司经营活动进行动态监管，随时把握项目进展情况。

后续管理是实现全面风险控制工作的重心，对项目的数据和信息进行分析，评估项目的整体风险、做出预警并跟进项目风控措施的落实情况。

第五条公司以股东名义向项目公司委派现场监管人员，并根据项目公司管理情况任命现场监管人员为项目公司财务负责人。

现场监管人员的委派与更换实行轮换制度，同一现场监管人员担任同一项目现场监管职位时间不得超过半年。

第六条监管人员进行现场监管的期限为我司与融资方就项目公司股权转让事宜签订《股权转让协议》（或同等交易文件）之日起至融资方履行全部支付义务之日止。

第七条项目公司是指房地产信托股权投资项目中信托资金投向的公司。

第八条公司各部门开展本章所述房地产信托业务的，管理工作依据本办法进行。

第二章管理第九条公司开展的房地产信托股权投资项目的管理部门是项目管理部门。

第十条项目管理部门负责对项目管理人员进行统一管理、培训、轮换。

管理人员按照《合作协议》、《监管协议》等文本约定对项目进行管理。

第三章罚则第十一条信托经理违反本指引规定的，依据公司项目存续期信托经理考核制度的规定对信托经理进行考评。

第十二条业务部门不能有效推进项目进展导致到期不能即时清算的，依据公司业绩考核办法，扣发考核奖励。

第十三条现场监管人员违反岗位职责，依据我司人力资源管理制度的规定进行处罚。