法理学法和人权共44页文档

法理学（整理）第一编法学导论第一章法学的研究对象（了解）第一节：法学的概念1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。

作为整体的法学以整个法律现象为研究对象。

第二节：法学与其他学科的关系1.根据研究对象的不同，科学可以分为若干大类，每一类都包括一系列科学部门。

2.①法学与哲学：哲学是关于自然、社会和思维知识的总结和概括。

法理学（法哲学）是对法的本质基础的哲学反思，或者说是根据哲学的观点和方法进行的法律分析。

②法学与政治学：政治学是以政治现象及其发展规律作为研究对象的一门科学。

所以，有人形象地说法学和政治学是一枚硬币的两面。

③法学与经济学：经济学是研究各种经济关系和经济活动规律的科学。

（看书有四点：P6）④法学与社会学：社会学是一门重要的具有综合意义的社会科学。

原因：1.法学要研究社会中的法。

（把法作为社会现象的一部分研究）2.社会学要通过法律研究社会（把法律作为社会内容的形式）⑤法学与历史学：历史学是研究和阐述人类社会发展的具体过程及其规律性的科学。

法学与历史学其中联系（P7到P8有四点）⑥法学与逻辑学：逻辑学是关于思维及其规律和规则的科学。

（p9第二三句）第三节：法学的体系与分科从我国现阶段法学教育和法学研究的实践需要，我们可以从以下两个角度来划分：①：从法律部门的划分：由于法被划分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门与之相应就有宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。

②：从认识论角度：分为理论法学（侧重理论研究）+应用法学（解决法律实践问题）第四节：法理学在法学体系中的地位1.法理学是法学的一般理论（含义：即整体法律现象为研究对象）、基础理论和方法论。

第五讲人权与平等平等既是一种人权，又是人权保障的根本原则。

平等作为一种人权，是指作为一个人要求与其他人在同样情况下受到同样对待、在不同情况下受到不同对待的权利。

平等作为人权保障的根本原则，是指应平等地保障每一个人的权利，例如使每个人的人权获得平等的法律保障。

我们以前在第三讲中说过，平等是人权的根据，也就是说，为什么每个人都应享有人权，因为人与人之间是平等的。

可见，平等问题是人权问题中的根本问题。

这也就是我们为什么把平等（权）从第二编“人权的法律保障”中拿出来作为人权的基本原理来讨论的原因。

但是，什么是平等？这是人类社会的最大难题。

一、平等的含义简单地说，平等就是在同样情况下受到同样待遇、在不同情况下受到不同待遇。

平等是就人与人之间、阶层与阶层之间、个人与社会之间的关系而言。

平等的概念是涉及到人与人之间的关系，是一个社会结构问题。

因此，在概念上，平等与正义、公平相近似。

有时人们使用正义、公平来表达平等的价值目标。

平等权反对歧视，但是也不主张人与人之间在获得法律保障方面毫无差别。

平等问题一直是人类社会政治法律思想的核心问题。

对这一问题的回答，可谓纷繁复杂，众说纷纭。

平等也是无数的社会运动的基本动力。

公元前一世纪小亚细亚的奴隶起义提出没有富人也没有穷人、没有奴隶也没有主人的口号。

秦朝陈胜吴广起义发出“王侯将相，宁有种乎？”的质疑。

宋朝王小波李顺起义提出“均贫富，等贵贱”等主张。

1776年美国《独立宣言》宣布，人人生而平等。

1789年开始的法国资产阶级革命，针对封建专制和等级制度，提出“平等”的口号，宣布在法律面前人人平等。

人们为了平等而流血牺牲，但是什么是平等，依然令人极为困惑。

法国大革命：攻占象征封建专制制度的巴士底狱，为了自由平等博爱而奋斗！二、平等与法律的两个领域作为人权的法律保障的根本原则，平等主要指向立法领域和法律实施领域。

（一）立法的平等对于立法而言，平等的要求是，根据恰当的标准在社会成员间分配权利、义务。

第二十二章法与人权1．人权的含义是什么？答：（1）人权的定义人权是指人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法律上的标准。

人权是现代法最基本的价值之一。

尊重和保障人权既是人类文明的标志，是一切进步的法的基本特征，也是现代法区别于传统法的基本标志。

（2）人权的内容人权包含着“人的权利”、“人作为人的权利”、“使人成其为人的权利”和“使人成为有尊严的人的权利”等多个层次。

人权中的“人”，可以解释为“自然人”、“人民”、“市民”、“公民”、“国民”、“民族”、“种族”、“集体”甚至法人，涉及的是主体问题。

第一次世界大战结束之后，人权主体理论已由传统的“生命主体论”过渡为“人格主体论”。

人权中的“权”，可以解释为“自然的权利”、“市民的权利”、“国民的权利”、“人民的权利”、“公民权”、“基本权”、“宪法权”、“公民的基本权利”等，涉及的是人权在所有权利中的地位问题。

2．解析“公民的基本权利”概念。

答：（1）公民基本权利的概念公民的基本权利是指人权在我国宪法中的表现，是法律意义上的人权。

基本权利，是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。

它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。

基本权利所直接否定的对立物是特权制度和奴役制度。

（2）对“公民基本权利”的理解①“公民基本权利”中的“公民”公民是指具有一国国籍的人。

公民是一个政治性的概念，与外国人相对。

公民的基本权利就意味着只有本国的公民按照宪法所享有的权利，外国人是不能享有的。

但是随着社会的发展，现代国家中也往往在宪法中对外国人的权利进行确认和保护，例如我国宪法中规定对外国人的庇护权等。

②“公民基本权利”中的“基本权利”a．基本权利对人的不可缺乏性。

基本权利正是表明一个人不依附另一个人而与他人具有同等人格与尊严的使人得以自立的权利。

它是人被获准掌握的而被社会用制度保障并被普遍认可的区别于动物的标准，它的法定化对任何人都是不可缺乏的。

一、法的概念法是表现为国家意志的，以权利和义务为主要内容的，具有普遍约束力和国家强制性的社会行为规范。

马克思认为，法是自由的肯定存在，是具有普遍的、理性的，不取决于个别人的任性的性质。

广义的法与人类社会共始终，是一种社会秩序。

而狭义的法才是被国家制定和认可的法，即广义的法律。

马克思主义对法的定义：法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的，以权利和义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对象，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级或人民意志，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系广义的法律是指享有立法权的国家机关制定或认可的，以权利和义务为主要内容的，由国家强制力保证实施的行为规则。

狭义的法律仅指具有最高立法权的国家机关制定或认可的，以权利和义务为主要内容的，具有国家强制性的行为规则。

法律是法的表现，肯定的明确的普遍的规范，事物的法的本质不应该去迁就法律，恰恰相反，法律倒应该去适应事物的法的本质。

立法不是在制造法律，不是在发明法律，而仅仅是在表述法律。

法与法律在一般的使用中，是可以相互混用的，但严格的说，法的外延比法律广泛，法具有一定程度的模糊性和概括性，比法律更具有涵盖力，并且不必都有严格的程序作为必要的过程。

二、法的基本特征1、法是调整人们行为的社会规范，具有规范性2、法是国家制定、认可或解释的社会规范，具有国家意志性3、法是以权利和义务为主要内容的社会规范，具有利导性4、法依靠国家强制力、通过一定程序予以实施，具有强制性三、法的渊源：（尤其是中国法的渊源）法的渊源一词源于欧洲大陆，但更多见于英美法系，其基本含义是指法的来源。

法的形成总是基于某种资源、进路或动因，根据这三个标准，法的渊源可以分为：资源性要素、进路性要素和动因性要素。

1、资源性要素：这是通常意义上法的渊源的含义，是指形成法的最初的原料，大体范围包括：习惯、判例、道德、正义、宗教、礼仪、乡规民约、社团规章、契约；先前法、外国法、国际法、法的解释；政策、决策、决定或行政命令；司法判决；法学著作、哲学观念等。

人权
人权是法律的评价标准。

人权是法律的源泉。

不体现人权要求的法律就不是好的法律，是永远不会产生和促成法律秩序的法律；而体现人权精神和内容的法律，一般来说都是好的法律，是体现社会进步的法律。

法
法是人权的体现和保障。

人权的实现要靠法律的确认和保护。

没有法律对人权的确认、宣布和保护，人权要么只能停留在道德权利的应有状态，要么经常面临受侵害的危险而无法救济。

体能往往通过法律权利的形式具体化。

相互关系
人权是法律权利的基础，只有争得了最基本的人权，才能将一般权利转化为法律权利；另一方面，法律权利是人权的体现和保障。

人权只有以法律权利的形式存在才有其实际意义，基本人权必须法律化。

人权的法律化受到一国的经济和文化的发展制约。