外国刑法学

张明楷外国刑法纲要读书笔记张明楷教授的《外国刑法纲要》是一本非常重要的刑法著作，涵盖了外国刑法学的基础知识和最新发展。

在这本书中，张明楷教授强调了刑法的正义性和公平性，并提出了刑法应服务于社会正义的观点。

本文将结合书本内容，对张明楷外国刑法纲要读书笔记进行探讨。

张明楷外国刑法纲要读书笔记张明楷教授的《外国刑法纲要》是一本非常重要的刑法著作，涵盖了外国刑法学的基础知识和最新发展。

在这本书中，张明楷教授强调了刑法的正义性和公平性，并提出了刑法应服务于社会正义的观点。

本文将结合书本内容，对张明楷外国刑法纲要读书笔记进行探讨。

一、刑法的正义性张明楷教授在本书中指出，刑法的正义性是刑法存在的基础。

刑法的正义性体现在两个方面：首先，刑法应该对犯罪行为进行惩罚，以维护社会的安全和秩序;其次，刑法应该保证惩罚的公正性，以避免不公和偏见的出现。

对于刑法的正义性，张明楷教授提出了“机能法治主义”的观点。

机能法治主义认为，刑法的作用不仅仅是惩罚犯罪，还应该考虑到社会的需要和人权的保护。

刑法应该以实现社会正义为目标，并根据社会需要进行调整。

二、刑法的公平性刑法的公平性是刑法的重要特点之一。

张明楷教授指出，刑法的公平性指的是刑法对于所有犯罪行为都给予同样的惩罚，不论犯罪者的身份、地位、财富等因素。

刑法的公平性可以避免社会不公和偏见的出现，保障社会的和谐和稳定。

三、刑法的发展趋势张明楷教授在本书中提到，刑法的发展趋势主要包括以下几个方面:1.刑法的适用范围不断扩大。

随着全球化的发展，刑法的适用范围也在不断扩展，刑法已经广泛应用于国际事务、国际合作等领域。

2.刑法的机能不断调整。

随着社会的发展，刑法的机能也在不断调整，从单纯的惩罚犯罪向保护社会、保障人权等方面扩展。

3.刑法的立法模式不断革新。

近年来，许多国家的刑法立法模式发生了改变，开始采用国际刑法、普遍刑法等立法模式。

四、结论综上所述，张明楷外国刑法纲要读书笔记为我们提供了非常重要的刑法理论知识和最新发展。

第一章刑法与刑法理论一、刑法的概念与性质(一刑法的概念1、“刑法”有狭义、广义、最广义之分:狭义上的刑法:(普通刑法指系统规定犯罪与刑罚的法典,即刑法典。

广义上的刑法:(普通刑法+特别刑法指规定犯罪与刑罚的所有法律规范。

——特别刑法即刑法典以外的刑罚法规。

最广义的刑法:(普通刑法+特别刑法+保安处分法2、通常采用的刑法概念为:刑法是规定犯罪及其法律效果的法律规范。

(1刑法规定犯罪及其法律效果。

(2刑法是一种法律规范,既是裁判规范又是强制规范;既是评价规范又是决定规范。

··刑法所规定的犯罪的法律效果主要是刑罚,所以我国通常称为“刑法(刑罚法规Penal Law”;因为适用刑罚的前提是犯罪,所以,西方一些国家称之为“Criminal Law”(即犯罪法。

——团藤重光指出:以规范一面为重点会使用“刑法”,以事实一面为重点会使用“犯罪法”。

(二刑法的性质(1刑法属于公法(刑法中的正义是分配的正义而非平均的正义——“平均的正义”是指在适用法律时不考虑运用对象个人之间的差别,实行均等对待。

“分配的正义”是指在适用法律时考虑适用对象个人之间的差别,按照个人的价值实行分别对待。

(2刑法属于实体法。

二、刑法的机能与刑法谦抑主义(一刑法的机能1、行为规制机能行为规制机能的具体内容是:刑法将一定的行为规定为犯罪,并给予刑罚处罚,表明该行为在法律上是无(非价值的(评价规范。

同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定(决定规范。

2、秩序维持机能秩序维持机能表现为两方面:一是表现为对法益的保护。

只有在其他法律不能充分保护该法益时,才动用刑法进行保护。

所以,“刑法是最后的手段”,也是一种“不得以的恶。

”二是表现为对犯罪的抑制和预防。

通过对犯罪行为处以刑罚,抑制其他人犯罪(一般预防,预防犯罪人再次犯罪(特殊预防。

3、自由保障机能自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。

自由保障机能表现在:(1A“法无明文规定不为罪”。

外国刑法纲要一、引言外国刑法指的是各个国家或地区所制定并实施的刑法体系。

由于不同国家和地区具有不同的历史、文化、经济和社会背景，因此外国刑法在内容和实施方式上存在较大差异。

本文将对外国刑法的一般纲要进行介绍，以便读者对外国刑法体系有一个较为全面的了解。

二、组成要素外国刑法一般由以下几个组成要素构成：1.刑法基本原则：各国刑法体系都建立在一定的基本原则之上，如法律面前人人平等、罪刑法定原则、最低限度保护原则等。

这些原则对于确保刑法的公正和合理性起着重要的作用。

2.刑法分类：不同国家和地区根据其刑法的目的和内容，将犯罪行为划分为不同的分类。

常见的刑法分类包括财产犯罪、人身犯罪、社会危害犯罪等。

3.犯罪类型和刑罚：各国根据其法律体系所要达到的目标确定了不同的犯罪类型和相应的刑罚。

犯罪类型包括盗窃、抢劫、谋杀等，刑罚则包括罚金、剥夺自由、死刑等。

4.犯罪证据和证明：外国刑法对犯罪的证据收集和证明程序也有不同的规定。

包括搜查和扣押、证人证言、鉴定和鉴定意见等。

5.刑事程序：外国刑法对刑事程序、审判和判决等方面也有详细规定。

包括逮捕、起诉、审判程序、上诉程序等。

三、典型国家刑法体系1.美国刑法：美国的刑法是以联邦和州两级刑法体系相结合的方式进行管理。

联邦刑法主要涉及涉及跨州犯罪和特定联邦领域的犯罪，而州刑法则管理州内的犯罪。

美国刑法注重个人权利和民主原则，强调犯罪行为的社会危害性和个人过错的程度。

2.英国刑法：英国刑法源于普通法，其特点是由司法判例和法律规则相结合。

英国刑法体系注重实施公平和公正的刑事司法，具有灵活性和适应性强的特点。

3.德国刑法：德国刑法是以德国刑法典为基础的刑法体系。

德国刑法注重对犯罪行为的预防和保护社会秩序的原则，采用了罪行和刑罚相互平衡的原则，强调对具体个案的深入调查和证据的充分审查。

四、刑法的国际化趋势随着全球化的发展，不同国家和地区之间的交流与合作日益频繁，刑法的国际化也成为趋势。

《外
国刑法学》试卷
（时间120分钟）
犯罪主观刑责任的基础是表现在外部的犯罪人的行为，现实的行为是科刑的基础。

（
） 2.禁止处罚不当罚的行为，禁止残虐、不均衡的刑罚都是罪刑法定原则的要求。

（ ） 3.目的行为论认为人的行为不仅仅是因果关系的整个过程，而且是目的活动整个过程。

（ ）
4.
行为无价值论主张恶的行为、恶的内心是违法性的主要根据，在违法性判断上重视行为的反伦理道德性。

（ ） 5.关于责任能力的本质，旧派理论主张是意思能力或犯罪能力；而新派则主张是刑罚能力。

（ ） 4.简述共谋共同正犯的概念及成立条件。

5.简述短期自由刑的弊端。

五、简述题（每小题10分，共50分）。

国内国际外国刑法学
《国内国际外国刑法学》是研究刑法的一门综合性学科。

它主要涉及国内外刑法的理论、立法、司法和实践等方面的知识，涵盖了刑法的基本概念、刑法的宗旨和原则、刑法的构成要件、刑法的处罚制度、罪名与证据、刑事诉讼程序等方面内容。

在国内，刑法学主要研究中国刑法的立法、司法和实践问题，涉及刑法的基本原理、刑事责任、刑罚种类与适用、刑事诉讼程序等方面的内容。

同时，国内的刑法学还涉及了刑法与其他法律领域的关系，如刑法与宪法、民法、商法等领域的关系。

在国际上，刑法学主要研究国际刑法的理论和实践，涉及国际刑法体系的建构、国际刑法的基本原则和规则、国际刑事法庭的组织与运作、国内法与国际刑法之间的关系等方面的内容。

此外，刑法学还研究了不同国家刑法之间的异同、刑法共同体的建构等问题。

在外国，刑法学主要研究不同国家的刑法理论和实践，涉及各国刑法制度的历史、演变和现状、各国刑法的基本原则和规则、各国刑事司法制度的组织和运作等方面的内容。

同时，外国刑法学还涉及了国际刑法和比较刑法等领域的研究。

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《张明楷—外国刑法纲要》学习笔记第一章刑法与刑法理论第一节刑法的概念和机能1、犯罪法和刑法、保安处分：原则上以习惯为区分，但学者指出“刑法"更注重规范，而“犯罪法”更注重事实,“保安处分”则是指以人身危险性为基础，预防为目的的矫正、感化、医疗等举措。

2、刑法属于公法、司法法、实体法。

（注：行政法和司法法的区别,行政法的指导原理为合目的性、司法法的指导原理为法的安定性——即法的明确性,能够被公民理解和预测）1、相较于民法规范，刑法规范法律要件明确，法律效果严密2、刑法属于裁判规范或行为规范之争：裁判规范:如果出现A的情况,就导致B的后果行为规范：不得从事A行为，应当从事B行为有学者认为,行为规范是从刑罚法规中抽象出来的内在文化规范；有日本学者认为，行为规范是内在于刑罚法规自身的禁止规范和命令规范,如果没有这种禁止规范和命令规范，则刑罚规范本身也无法存在，因此刑法规定的犯罪行为,在社会伦理上也是不被允许的，但两者存在区别。

伦理上不被谴责的行为可能成为刑法上的犯罪行为，而伦理上被谴责的行为也不一定为犯罪行为。

3、E。

Mezger（德国法学家梅兹格)首先提出刑法规范分为评价规范和决定规范.评价规范即一个行为是否有害，由刑法规范进行评价。

决定规范即刑法规范在命令人们实施行为时必须作出符合刑法的意思决定.1、自由保障机能：来源于罪刑法定,即刑法通过制约国家刑罚权的行使，保障行为人不受国家滥用权力的侵害,进而保障国民的个人自由及其他利益的作用。

2、法益保护机能：对特定的法律利益加以保护的作用。

注意：刑法的第二次性质(补充性质）,即刑法在法益保护的角度是对其他法律所保护法益的补充，只有当其他法律不足以保护该法益时,刑法才发挥作用——这种刑法和其他法律的关系，被称为刑法的第二性质。

3、行为规制机能：使对犯罪行为的规范评价得以明确，从而对公民的行为进行规范、制约的机能.刑法将一定的行为规定为犯罪并给与刑罚处罚，表明该行为在法律上是无价值的（评价机能）,同时命令行为人作出不实施这种行为的决定（决定机能），与前述的评价规范和决定规范相对应。

外国刑法学外国刑法学是研究不同国家刑法的不同，包括其制定过程、构成要件、刑罚种类及执行方式等方面。

它旨在在比较分析的基础上探索刑法文化和刑事司法制度的异同，以及对于刑事司法制度发展的启示和借鉴。

步骤一：研究对象外国刑法学的研究对象是外国的刑法制度和法规，需要研究不同国家、不同国家间的刑法制度形成、制定过程、执行方式以及相应的刑罚制度等。

对不同的刑法制度进行比较研究，查找异同点，比较刑法文化差异，帮助不同国家的政府制定更优良的刑事司法制度。

步骤二：研究方法外国刑法学的研究方法包括比较法、实证法和分析法等。

比较法是外国刑法学最常用的研究方法，通过在不同国家的刑法改革和刑法实践的比较中，找出更加优良的刑法体系和刑事司法制度。

实证法是对刑事司法制度变革进行实证研究，主要包括社会学调查、统计分析、案例计算等方法。

分析法是从理论上对刑事司法制度进行分析、探究其它方面问题。

在研究外国刑法时，要运用多种方法相结合，灵活运用各种方法，以便于论文更加严谨、科学。

步骤三：研究意义外国刑法学的研究意义在于从多个方面探讨刑法、刑罚和刑事司法的制定、执行以及反应的重大问题，了解和调查外国刑法制度的不同点和相似点，为我国的立法和司法实践提供一定的基础知识。

同时可以为更好的理解外国相关法律文化背景，有助于提高国际法律文化素质，增强全球认同，推进全球司法协作，促进世界治理体系的完善。

总而言之，通过研究外国刑法学，我们可以更好地加强对国际法治的了解，促进学者们彼此之间的交流和交流，增加语言和文化理解，有助于跨文化交流的实践，同时有利于相互了解各国刑法制度、相互裨益，是一项重要的法学研究工作。

外国刑法中因果关系理论的比较分析在外国刑法领域，因果关系理论一直是一个重要且复杂的议题。

不同的国家和地区在长期的司法实践和法学研究中，形成了各具特色的因果关系理论，这些理论对于准确认定犯罪和公正量刑具有至关重要的意义。

一、条件说条件说，又被称为“等价说”或“同等说”，是因果关系理论中最为基础和广泛接受的一种观点。

其核心思想是“若无前者，则无后者”，即如果没有某个行为，就不会发生相应的结果，那么该行为就是结果发生的原因。

条件说的优点在于其简单明了，易于操作。

它能够涵盖所有可能对结果产生影响的因素，不遗漏任何潜在的原因。

然而，条件说也存在明显的缺陷。

首先，它将因果关系的范围过于宽泛地界定，可能导致将一些极为遥远和偶然的因素也认定为原因，从而使刑事责任的范围过大。

例如，某人在路上行走时被一辆超速行驶的汽车撞倒受伤，如果按照条件说，那么制造汽车的工人、铺设道路的工人等都可能被视为导致事故的原因，这显然是不合理的。

其次，条件说无法区分原因的主次和轻重，对于多个条件共同作用导致结果的情况，难以准确认定各个条件的作用和责任。

二、原因说为了克服条件说的缺陷，原因说应运而生。

原因说试图在众多条件中筛选出对结果发生起到真正作用的原因，将其他条件排除在外。

原因说主要有“最终条件说”“异常条件说”“优势条件说”等不同的分支。

最终条件说认为，在时间上最后导致结果发生的条件才是原因；异常条件说主张，只有那些违反常态、超出一般生活经验的条件才是原因；优势条件说则强调，在多个条件中对结果的发生起支配作用、具有优势力量的条件是原因。

原因说相较于条件说，在一定程度上缩小了因果关系的范围，能够更准确地认定主要原因。

但其缺点也不容忽视。

原因说在确定何为真正原因时，往往缺乏明确和统一的标准，不同的学说之间存在较大的分歧，导致在司法实践中难以操作。

而且，原因说容易遗漏一些虽然不是起主要作用但仍然对结果产生了一定影响的条件。

三、相当因果关系说相当因果关系说是目前在外国刑法中应用较为广泛的一种理论。

外国刑法中因果关系理论的比较分析在外国刑法的领域中，因果关系理论是一个至关重要的组成部分，对于确定犯罪的成立和刑事责任的归属具有关键意义。

不同国家的刑法体系在因果关系的认定和理解上存在着显著的差异，这不仅反映了各国法律文化和司法实践的特点，也影响着具体案件的裁判结果。

在大陆法系国家，条件说占据了一定的地位。

条件说主张，如果行为与结果之间存在“若无前者，则无后者”的关系，那么该行为就是导致结果发生的原因。

这一理论简洁明了，易于操作，但也存在着一些缺陷。

例如，它可能会过度扩大因果关系的范围，将一些极为遥远或者偶然的因素也纳入其中。

与之相对应的是相当因果关系说。

该理论认为，只有当行为在通常情况下足以导致结果的发生，并且这种结果的发生并非异常和罕见的，行为与结果之间才存在因果关系。

相当因果关系说在一定程度上对条件说进行了限制和修正，使得因果关系的认定更加合理和准确。

然而，对于“相当性”的判断标准，却存在着一定的模糊性和不确定性，不同的法官可能会有不同的理解和判断。

在德国刑法中，还存在着客观归责理论。

这一理论强调，只有当行为制造了法所不允许的风险，并且这种风险在具体的结果中实现了，才能认定行为与结果之间存在因果关系。

客观归责理论将因果关系的判断与规范评价相结合，更加注重对行为的违法性和有责性的考量。

但它的理论体系较为复杂，对于司法实践中的操作提出了较高的要求。

在英美法系国家，因果关系的认定则采用了“双层次原因说”。

第一层次是事实原因，通过“but for”规则来判断，即“如果没有该行为，结果就不会发生”。

第二层次是法律原因，需要考量行为对于结果的发生是否具有近因性和可预见性。

近因性原则要求行为与结果之间存在直接、紧密的联系，而可预见性原则则关注行为人的主观认知。

以一个具体的案例来说明，假设 A 故意伤害 B，B 被送往医院治疗。

在治疗过程中，由于医院的医疗失误导致 B 死亡。

按照条件说，A 的伤害行为是 B 死亡的条件之一；而按照相当因果关系说，则需要判断医院的医疗失误是否属于异常情况，从而决定 A 的行为与 B 的死亡之间是否具有相当性；在客观归责理论下，需要分析 A 的伤害行为是否制造了不被允许的风险，以及这种风险是否在 B 的死亡结果中实现；而在英美法系的双层次原因说中，首先要确定 A 的伤害行为是 B 死亡的事实原因，然后再判断其是否为法律原因。

外国刑法纲要刑法，作为维护社会秩序和保障公民权利的重要法律规范，在各国的法律体系中都占据着关键地位。

不同国家的刑法，由于其历史、文化、社会和政治背景的差异，呈现出丰富多样的特点。

在探究外国刑法时，我们首先要明确的是刑法的定义和功能。

无论在哪个国家，刑法的核心功能都是通过对犯罪行为的认定和惩罚，来维护社会的公共安全、秩序和公平正义。

然而，具体的犯罪定义和刑罚方式却因国而异。

以德国刑法为例，其具有严谨和系统的特点。

德国刑法对于犯罪的分类细致入微，不仅包括常见的刑事犯罪，如盗窃、杀人等，还涵盖了经济犯罪、环境犯罪等新兴领域。

在刑罚的设置上，注重刑罚的多样性和个别化，除了传统的监禁刑，还有罚金刑、社区服务刑等。

而且，德国刑法强调犯罪构成要件的明确性和精确性，要求在认定犯罪时必须严格按照法律规定的构成要件进行判断。

再看美国刑法，由于其联邦制的政治体制，刑法体系相对复杂。

联邦刑法和各州刑法并存，各州之间在犯罪的定义和刑罚上存在一定的差异。

美国刑法注重对被告人权利的保护，例如著名的“米兰达警告”，要求警察在对犯罪嫌疑人进行讯问前，必须告知其享有的权利。

同时，美国刑法对于刑罚的执行也有独特的方式，如假释制度和社区矫正的广泛应用。

日本刑法则深受其传统文化和社会价值观的影响。

在犯罪分类上，特别强调对公共秩序和社会伦理的维护。

在刑罚方面，相对较为注重刑罚的教育和改造功能，对于一些轻微犯罪，往往会采用缓刑等方式给予犯罪人改过自新的机会。

英国刑法作为现代刑法的重要源头之一，有着悠久的历史和深厚的传统。

其刑法体系在不断发展的过程中，逐渐形成了以判例法为重要组成部分的特点。

法官在具体案件中的判决对于后续类似案件的处理具有重要的参考价值。

了解外国刑法，不仅能够帮助我们拓宽法律视野，还能够为我国刑法的发展和完善提供有益的借鉴。

例如，在犯罪的分类和定义方面，我们可以参考其他国家的先进经验，使我国刑法更加科学合理。

在刑罚的设置和执行上，也可以借鉴他国的成功做法，提高刑罚的效果和社会的接受度。

外国刑法学试题及答案一、单项选择题：每题给四个选项，选项中只有一个答案是正确的，应试人员应将正确的选项选择出来，多选或不选均不得分。

1.国际私法的规范包括统一实体规范，统一实体规范采用直接调整的方法来调整国际民商事法律关系。

下列条约中不属于统一实体规范的是哪一项?( )A.年《联合国国际货物销售合约公约》B.年《国际贸易术语解释通则》C.《ICC跟单信用证统一惯例》D.《联合国国际货物买卖合同法律适用公约》恰当答案:D 解题思路：年《联合国国际货物销售合约公约》年《国际贸易术语表述通则》UCP600都具体内容规定了当事人的实体权利和义务，属统一实体规范，而《国际货物买卖合同法律适用于公约》就是对各国冲突规范的协同，属统一冲突规范，不属于统一实体规范。

2.下列哪项规定属于间接调整涉外民商事法律关系的规范?( )A.民商事民事诉讼的被告对人民法院统辖不异议并败诉面试的，视作宣称该人民法院为存有管辖权的法院B.本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同C.多式中转人对全程运输拥有承运人的权利，分担承运人的义务D.民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律刑法习题行政法与行政诉讼法试题国际私法习题经济法练习题国际法练习题正确答案:D 解题思路：A选项是民事诉讼中的程序规范，其调整的是诉讼程序关系，而非涉外民商事实体关系B项是国际公约的规定，也不是冲突规范C选项是合同法中的实体规范，特点是直接调整民商事关系D选项正确，冲突规范的特点之一是间接调整涉外民商事法律关系3.在以下国际私法范围内的规范中，哪一项属间接调整方法的法律规范?( )A.我国《民法通则》规定，不动产继承适用不动产所在地法律B.年《联合国国际货物销售合约公约》C.我国《民事诉讼法》第5条规定，外国人、无国籍人、外国企业和组织在我国法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务D.年《国际贸易术语表述通则》正确答案:A 解题思路：间接调整方法又叫冲突法调整方法，是指在国内立法或国际条约中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整和支配，而不直接规定当事人之间的实体权利和义务B和D同属于直接规定当事****利义务的实体法律规范，属于直接调整的方法;C是规定外国人民商事法律地位的规范。

外国刑法纲要刑法作为维护社会秩序和保障公民权利的重要法律规范，在不同国家有着各自的特点和发展轨迹。

外国刑法体系丰富多样，了解其概要对于拓展法律视野、促进法学研究以及加强国际法律交流都具有重要意义。

在众多具有代表性的外国刑法体系中，大陆法系和英美法系的刑法占据着重要地位。

大陆法系的刑法以法典化为主要特征，如德国、法国等国家的刑法典，结构严谨，逻辑严密，对犯罪和刑罚的规定较为系统和详尽。

而英美法系的刑法则更多地依赖于判例法，通过法官在具体案件中的判决逐渐形成和发展刑法规则，具有较强的灵活性和适应性。

德国刑法以其精确性和科学性著称。

其犯罪构成理论体系成熟，对犯罪的分类细致入微。

在刑罚方面，注重刑罚的目的和功能，强调刑罚的教育和改造作用。

同时，德国刑法对于犯罪的认定和量刑有着严格的程序和标准，保障了司法的公正性和准确性。

法国刑法则具有浓厚的人文主义色彩。

它强调对公民权利的保护，在犯罪的定义和处罚上，充分考虑社会的发展和变化。

法国刑法还注重刑法与其他法律部门的协调配合，形成一个有机的法律体系。

英美法系中的英国刑法，其判例法传统使得刑法规则能够根据社会实际情况不断调整和更新。

在犯罪分类上，注重犯罪的实质危害性。

美国刑法则受到联邦制的影响，既有联邦刑法，又有各州的刑法，存在一定的差异和复杂性。

在外国刑法中，犯罪的构成要件通常包括犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客观方面和犯罪客体。

犯罪主体是指实施犯罪行为的人，其年龄、精神状态等因素可能影响刑事责任的承担。

犯罪主观方面包括故意和过失，故意又分为直接故意和间接故意，过失分为疏忽大意的过失和过于自信的过失。

犯罪客观方面则涵盖了犯罪行为、犯罪结果以及行为与结果之间的因果关系。

犯罪客体是指刑法所保护的社会关系。

关于刑罚的种类，各国也有所不同。

常见的刑罚包括主刑和附加刑。

主刑如有期徒刑、无期徒刑、死刑等；附加刑如罚金、剥夺政治权利、没收财产等。

在刑罚的裁量方面，各国通常会考虑犯罪的性质、情节、社会危害程度以及犯罪人的个人情况等因素。

外国刑法学第一章刑法与刑法理论第一节刑法的概念与机能一、刑法的概念狭义：刑法典（系统规定犯罪与刑罚的法典）广义：1.普通刑法（即刑法典）2.特别刑法（刑法典以外的刑罚法规）3.保安处分法（刑法上用以补充或代替刑罚以维护公共利益的措施。

）二、刑法的机能（刑法的作用）（一）行为规制机能刑法将一定的行为规定为犯罪，并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无（非）价值的（评价规范）。

同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（决定规范）。

（二）法益保护机能所有的刑法规范都是为了保护某种法益而制定的，故刑法具有法益保护机能。

法益：法律所保护的利益。

（三）自由保障机能自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。

刑法是“善良市民的大宪章”、“犯罪人的大宪章”和“受刑人的大宪章”第二节刑法理论一、学派之争与刑法理论的发展（一）思想轨迹现代刑法和刑法理论，是以启蒙思想为基础发展起来的。

启蒙思想家：格劳秀斯、霍布斯、孟德斯鸠、卢梭等。

（二）旧派（刑事古典学派）前期旧派（18C中后期——19C前半期）主要表现：用社会契约论，自然法理论，来否定封建刑法。

代表人物：1.贝卡利亚：意大利，刑事古典学派创始人，刑法学鼻祖。

1764年出版《论犯罪与刑罚》（近代刑法理论的奠基之作）主张：社会契约论；罪刑法定主义；客观主义；罪刑相适应；刑罚人道主义；一般预防主义。

首次从理论上系统论证死刑的残酷性、不人道性与不必要性，明确提出废除死刑或严格限制死刑的适用。

2.边沁：英国法学家、哲学家、功利学派创始人。

3、费尔巴哈：德国，近代刑法学之父。

（创建刑法学体系）主要观点：法律与道德“二元分立”论；心理强制说（是罪刑法定原则的理论基础。

）4、康德：德国，古典唯心主义创始人。

（等量报应）5、黑格尔：德国，客观唯心主义创始人，唯心辩证法创始人。

（等价报应）6、日本主要代表人物：小野清一郎，团藤重光，泷川幸辰。

基本观点：自由意志、行为主义、道义的责任、报应刑和一般预防。