最新刑事诉讼法司法考试讲义

司法考试刑事诉讼法复习讲义大全——罪刑各论概说本章主要有以下3点。

1．把犯罪分为10类；2．根据同类客体对犯罪进行分类，结果是分为10类，即分则10章；3．根据各类犯罪的危害性程度轻重对各类犯罪排列先后顺序；4．根据犯罪的社会危害性程度以及犯罪之间的内在联系对具体犯罪排序。

1．罪状、罪名、法定刑在刑法分则中，凡具体规定犯罪和刑罚的条文都分为二个部分：前一部分规定犯罪的基本特征或者犯罪名称，这一部分称为罪状；后一部分规定对该种犯罪应判处的刑罚，这部分称为法定刑。

每一个罪状包含了对该种罪特有的犯罪构成，是准确定罪的法律根据，每一个罪的法定刑规定了对该罪处罚的相对确定的刑罚幅度，是量刑的法律根据。

例如，刑法第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”。

前一部分是罪状，包含罪名；后一部分是法定刑。

2．应当能识别罪状的种类罪状的种类有：（1）简单罪状；（2）叙明罪状；（3）引证罪状；（4）空白罪状。

3．一条文规定数行为的情形通常一条文规定一行为、一罪状、一个犯罪，但也有一条文规定多行为的情形。

如：（1）上述刑法第246条规定了侮辱、诽谤2种行为，其实包含了2个犯罪的基本罪状、2个罪名、2个犯罪。

（2）刑法第312条规定：“明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为销售的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”。

这个条文包含了可供选择的几个罪状，即窝藏、转移、收购、代为销售。

行为人有其中的一个罪状，就构成一个独立、完整的罪；具有其中的数个罪状，也就成立一罪。

罪名根据行为人具备的罪状确定，也称“选择的一罪”。

4．应当能识别法定刑的种类法定刑的种类有：（1）绝对确定的法定刑。

我国刑法一般不采用这种规定方式。

（2）绝对不确定的法定刑。

我国刑法不采用这种规定方式。

（3）相对确定的法定刑。

我国刑法采用这种规定方式。

国家司法考试精选讲义——刑事诉讼法（5）第三节客观（违法性）构成要件：违法性阻却事由违法性的实质：形式的违法性与实质的违法性；客观的违法性与主观的违法性；结果无价值与行为无价值（二元论）。

违法阻却事由的根据（本质）：以法益衡量为基础的综合说——利益阙如的原理和优越的利益的原理。

一、正当防卫第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

正当防卫的本质是制止正在进行的不法侵害、保护法益。

（一）一般正当防卫1.正当防卫的条件（1）起因条件：存在现实的不法侵害第一，不法性：包括犯罪行为与其他一般违法行为；不法侵害具有攻击性、破坏性、紧迫性，采取正当防卫可以减轻或者避免危害结果；对未达到法定年龄、不具有责任能力的人侵害，允许实行正当防卫，但应当尽量限制在必要的场合。

【真题对应21】（2008年试卷二第93、94题）甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。

丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。

此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物（约2万元），然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。

请回答93-94题。

（93）关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是：A.甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防卫B.甲的行为属于紧急避险，因为"不法"必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于"不法"侵害，故只能进行紧急避险C.甲的行为属于自救行为，因为甲当时只能依靠自己的力量救济自己的法益D.甲的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲的不法行为，甲不得针对丙再进行正当防卫与紧急避险参考答案：A第二，侵害性：只有当行为威胁法益时，才能对之进行正当防卫。

第十一章提起公诉考查小贴士1．本章平均每年考查大约2分，主要考查的内容是刑事起诉制度、审查起诉、不起诉制度及对不起诉决定的救济。

考生需要重点掌握以下内容：（1）刑事起诉制度：对此知识点的考查主要从各种刑事起诉制度学说的内容和区别的角度进行，还常常结合我国的刑事起诉制度出题来提高难度。

（2）审查起诉：对审查起诉的考查常常会结合侦查行为、补充侦查等进行综合性的考查，还可能会考查审查起诉的程序和期限。

（3）不起诉制度：针对不起诉制度的考查，往往会从法定不起诉、酌定不起诉和证据不足不起诉的区别的角度出题，涉及各种不起诉的适用情形。

（4）对不起诉决定的救济：关于对不起诉决定的救济，常常会考查不同主体的救济方式的区别。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：刑事诉讼中的起诉，是指法定的机关或个人，依照法律规定向有管辖权的法院提出控告。

要求该法院对被指控的被告人进行审判并予以刑事制裁的一种诉讼活动。

以起诉的主体为标准，它分为公诉和自诉两种。

我国刑事诉讼实行以公诉为主、自诉为辅的犯罪追诉机制，即绝大多数刑事案件由人民检察院代表国家向人民法院提起公诉，只有部分刑事案件由被害人及其法定代理人、近亲属直接向人民法院提起自诉。

在实行公诉的案件中，我国采用以起诉法定主义为主，兼采起诉便宜主义的诉讼原则，即对于符合起诉条件的刑事公诉案件通常情况下检察院必须向人民法院提起公诉，但是在例外情况下，检察官在提起公诉的时候可以考虑被告人及其行为的具体情况、刑事政策等方面的因素自由裁量。

一、审查起诉审查起诉，是指人民检察院在提起公诉阶段，为了确定经侦查终结的刑事案件是否应当提起公诉，而对侦查机关确认的犯罪事实和证据、犯罪性质和罪名进行审查核实，并作出处理决定的一项诉讼活动。

审查起诉既是人民检察院的一项重要公诉职能，也是其对侦查活动进行法律监督的重要手段。

1．受理人民检察院受理移送审查起诉案件，应当指定检查员或者检察长批准代行监察员职务的助理检察员办理，也可以由检察长办理。

司法考试刑事诉讼法高频考点讲义(三) 十三、刑事附带民事的赔偿范围与赔偿责任人的范围赔偿责任人的范围具体有：(1)刑事被告人，包括公民、法人和其他组织;(2)没有被追究刑事责任的其他共同致害人;(3)未成年刑事被告人的监护人;(4)已被执行死刑的罪犯的遗产继承人;(5)共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人;(6)被告人被取保候审时的保证人。

(7)其他此外，刑事附带民事的赔偿范围只能是物质损失，且是直接损失，包括：已经遭受的实际损失;必然遭受的损失。

题21、关于法院审理附带民事诉讼案件，下列哪些选项是正确的?(07，69)A.犯罪分子非法处置被害人财产而使其遭受物质损失的，被害人可以提起附带民事诉讼B.因财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，被害人可以提起附带民事诉讼C.依法判决后，查明被告人确实没有财产可供执行的，应当裁定中止或者终结执行D.被告人已经赔偿被害人物质损失的，法院可以作为量刑情节予以考虑【答案】BCD【解题思路和依据】《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第一款规定：因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。

第三条规定：人民法院审理附带民事诉讼案件，依法判决后，查明被告人确实没有财产可供执行的，应当裁定中止或者终结执行。

第四条规定：被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。

因此 BCD 三项正确。

《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条规定：“犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。

被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。

经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。

”可见，犯罪分子非法处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。

国家司法考试精选讲义——刑事诉讼法（30）第二节普通罪名一、过失致人重伤罪第二百三十五条过失伤害他人致人重伤的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

本法另有规定的，依照规定。

二、猥亵儿童罪第二百三十七条第三款猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。

三、强迫职工劳动罪第二百四十四条用人单位违反劳动管理法规，以限制人身自由方法强迫职工劳动，情节严重的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

四、雇用童工从事危重劳动罪第二百四十四条之一违反劳动管理法规，雇用未满16周岁的未成年人从事超强度体力劳动的，或者从事高空、井下作业的，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危险环境下从事劳动，情节严重的，对直接责任人员处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。

五、非法搜查罪第二百四十五条非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从重处罚。

六、非法侵入住宅罪吸收犯：非法侵入他人住宅后，进行盗窃、强奸、杀人等犯罪活动，在这种情况下，非法侵入他人住宅只是为了实现某一犯罪目的，也可以说是实施其他犯罪的必经步骤。

因此，只应按照行为人旨在实施的主要罪行定罪量刑，不按数罪并罚处理。

七、虐待被监管人罪第二百四十八条监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员对被监管人进行殴打或者体罚虐待，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。

监管人员指使被监管人殴打或者体罚虐待其他被监管人的，依照前款的规定处罚。

八、侵犯通信自由罪第二百五十二条隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯公民通信自由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或者拘役。

九、私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪；非法获取公民个人信息罪第二百五十三条邮政工作人员私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报的，处二年以下有期徒刑或者拘役。

司法考试刑事诉讼法高频考点讲义(二)八、辩护人的地位、职责与诉讼权利地位是独立的，职责是维护当事人的合法权益，具体权利如下：1、独立辩护2、阅卷权和会见通信权3、调查取证权4、提出辩护意见权5、获得通知权6、参加法庭调查、辩护权7、经被告人同意，上诉权8、申请取保候审、解除超期羁押的权利9、代理犯罪嫌疑人、被告人提出申诉、控告10、拒绝辩护注意：a律师和其他辩护人的区别。

b侦查阶段律师所享有的诉讼权利(产生时间、是否必须律师身份、享有的权利)另外注意一下拒绝辩护的问题：(一)被告人拒绝辩护1、强制辩护时(可以拒绝一次，但是最终必须有辩护人参加，此时拒绝指定辩护的，需要理由)2、其他情形时(可以拒绝两次，但是最终是不允许委托辩护人，此时不需要理由)(二)律师拒绝辩护题12、甲(20岁)和乙(17岁)是盗窃案的同案被告人，现在押。

甲聘请某律师为辩护人，乙的父亲(在国家机关任现职)担任乙的辩护人。

乙的父亲有权行使下列哪些诉讼权利?(03、55)A.有权独立进行辩护B.有权依法定程序向证人或者其他单位和个人调查取证C.有权在第一审判决宣告后，不经乙同意，提出上诉D.同甲的辩护人一样，享有独立的同被告人会见和通信权【答案】AC【解题思路和依据】A项显然是正确的，无论是律师担任辩护人，还是非律师担任辩护人，其在刑事诉讼中都具有独立的诉讼地位。

刑事诉讼法第37条：“辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意后，有权向他们收集与本案有关的材料;有权申请人民检察院收集、调取证据;有权在经人民检察院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，向他们收集与本案有关的材料;”可以只有律师担任辩护人的时候，有权依法定程序向证人或者其他单位和个人调查取证。

而非律师辩护人是没有调查取证权。

所以B项正确。

刑事诉讼法第180条规定：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。

第一章专门机关和诉讼参与人一、专门机关（一）专门机关的性质、组织体系、职权第3条对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审（审讯），由公安机关负责。

检察、批准逮捕、检察机关直接受理的案件的侦查、提起公诉，由人民检察院负责。

审判由人民法院负责。

除法律特别规定的以外，其他任何机关、团体和个人都无权行使这些权力。

相关法条：公安机关职权及上下级关系（领导关系）：《公安部规定》第3条、第7条；检察院职权及上下级关系（领导关系）：《高检规则》第5条、第6条、第7条；法院职权及上下级关系（监督关系）：《最高人民法院关于规范上下级人民法院审判业务关系的若干意见》第1条、第8条、第9条、第10条；《关于建立健全防范刑事冤假错案工作机制的意见》第19条、第22条。

（二）其他侦查机关的范围及职权第4条国家安全机关依照法律规定，办理危害国家安全的刑事案件，行使与公安机关相同的职权。

（例如，行使逮捕的执行权）第290条军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权。

对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查。

军队保卫部门、监狱办理刑事案件，适用本法的有关规定。

【考点提示】1.公安机关：行政机关，组织体系，领导关系。

负责侦查普通刑事案件。

2.人民检察院：司法机关，组织体系（包括专门检察院），领导关系。

负责自侦案件。

3.法院：司法机关，组织体系（包括专门法院），监督关系。

4.国家安全机关：危害国家安全的刑事案件。

5.军队保卫部门：军队内部发生的刑事案件。

6.监狱：罪犯在监狱内犯罪的案件。

7.社区矫正机构（司法行政机关）：执行管制、缓刑、假释、监外执行。

【例题·单选题】关于监狱在刑事诉讼中的职权，下列哪一选项是正确的？（）（2016-2-23）A.监狱监管人员指使被监管人体罚虐待其他被监管人的犯罪，由监狱进行侦查B.罪犯在监狱内犯罪并被发现判决时所没有发现的罪行，应由监狱一并侦查C.被判处有期徒刑罪犯的暂予监外执行均应当由监狱提出书面意见，报省级以上监狱管理部门批准D.被判处有期徒刑罪犯的减刑应当由监狱提出建议书，并报法院审核裁定『正确答案』D『答案解析』本题考核监狱在刑事诉讼中的职权。

第四章管辖基本要求：了解或者理解：管辖、立案管辖、审判管辖的概念、划分立案管辖、审判管辖的依据和原则。

熟悉并能够运用：《刑事诉讼法》以及相关法律解释对立案管辖、级别管辖、地区管辖、移送管辖、指定管辖、专门管辖和特殊情况管辖的规定。

第一节管辖概述我国刑事诉讼中的管辖，是指公安机关、人民检察院和人民法院等在直接受理刑事案件上的权限划分以及人民法院系统内部在审判第一审刑事案件上的权限划分。

管辖所要解决的问题有两个：一个是公安机关、人民检察院和人民法院在直接受理刑事案件上的分工问题；另一个是人民法院系统内部各级法院、普通人民法院与专门人民法院以及专门人民法院之间在审判第一审刑事案件上的分工问题。

管辖是进行刑事诉讼必须首先解决的问题。

刑事诉讼管辖与民事诉讼、行政诉讼相比较，更具有复杂性。

民事诉讼、行政诉讼的管辖仅涉及人民法院系统内部的分工，而刑事诉讼不但有公诉和自诉的划分，而且占刑事案件绝大多数的公诉案件，只有经过侦查或者调查才能进行起诉和审判。

因此，刑事管辖不仅涉及人民法院系统内部受理刑事案件的分工，还涉及公安机关、人民检察院、人民法院的立案管辖问题，以及公检法机关与监察机关的职权划分。

明确刑事案件的管辖的意义有：有利于公、检、法机关明确自己的权力与职责，使刑事诉讼得以顺利开展和运行，能够充分发挥各部门、各单位应有的作用，及时有效地惩罚犯罪，保证各类案件都能得到正确的处理；可以防止诉讼拖延和互相推诿，防止因管辖不明而使案件迟迟得不到处理，问题得不到及时解决；有利于单位和公民直接向有管辖权的机关报案、控告和举报，避免或减少移送环节，便于公、检、法机关调查取证，也便于公民参加诉讼。

管辖分立案管辖和审判管辖两大类。

在审判管辖中，又分普通法院的审判管辖和专门法院的审判管辖等。

在理解立案管辖和审判管辖的关系时应当注意：对于自诉案件，人民法院的立案管辖和审判管辖是重合的，即同时发生的。

对于公诉案件，公安机关、检察机关的立案管辖和人民法院的审判管辖，并不是同时发生的，而是有先有后，发生在不同的诉讼阶段。

司法考试备考资料：刑事诉讼法精选讲义（6）第一节概述1、侦查活动由两部分组成：专门调查工作和有关的强制措施。

第二节侦查行为侦查行为共7种，掌握每种侦查行为的程序一、讯问犯罪嫌疑人（刑诉法91-96条）（一）1、讯问犯罪嫌疑人是侦查阶段的必经程序，必须由不少于两名的侦查人员进行。

2、对于不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以传唤到犯罪嫌疑人所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问，但是应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。

对于被拘留或者逮捕的犯罪嫌疑人，应当在拘留、逮捕后的24小时内进行讯问。

传唤、拘传持续的时间最长不得超过十二小时。

不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人。

3、讯问聋、哑的犯罪嫌疑人，应当有通晓聋、哑手势的人参加，并且将这种情况记明笔录。

4、共同犯罪的案件，对于各个犯罪嫌疑人应当分别进行讯问。

5、侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候，应当首先讯问犯罪嫌疑人是否有犯罪行为，让他陈述有罪的情节或者无罪的辩解，然后向他提出问题。

犯罪嫌疑人对侦查人员的提问，应当如实回答。

但是对与本案无关的问题，有拒绝回答的权利。

严禁采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法获取犯罪嫌疑人的供述。

6、讯问笔录应当交犯罪嫌疑人核对，对于没有阅读能力的，应当向他宣读。

如果记载有遗漏或者差错，犯罪嫌疑人可以提出补充或者改正。

犯罪嫌疑人承认笔录没有错误后，应当签名或者盖章。

侦查人员也应当在笔录上签名。

犯罪嫌疑人请求自行书写供述的，应当准许。

必要的时候，侦查人员也可以要犯罪嫌疑人亲笔书写供词。

此外，讯问犯罪嫌疑人，可以在文字记录的同时使用录音、录像。

（二）对刑诉法96条和《六机关规定》第9、10、11条的理解1、谁有权为犯罪嫌疑人聘请律师，犯罪嫌疑人本人，其亲属可以代为聘请。

2、不涉及国家秘密的案件，律师会见犯罪嫌疑人不需要批准；涉及国家秘密的理解，不能因为案件本身需要保守秘密而作为涉及国家秘密。

3、安排律师会见的期限，一般是48小时，对于组织、领导、参加黑社会性质组织罪、组织、领导、参加恐怖活动组织罪或者走私犯罪、毒品犯罪、贪污贿赂犯罪等重大复杂的两人以上的共同犯罪案件，律师提出会见犯罪嫌疑人的，应当在5日内安排会见。