曲新久《刑法学》(第4版)(复习笔记 第三章 刑法的适用范围)【圣才出品】

第三章刑法的效力范围3.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】刑法的效力范围，即刑法的适用范围，是指刑法在什么地方、对什么人和在什么时间内具有效力。

一、刑法的空间效力1．刑法空间效力的概念和原则（1）概念刑法的空间效力，是指刑法对地和对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。

（2）原则①属地原则。

即以地域为标准，凡是在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本国刑法；在本国领域外犯罪，都不适用本国刑法。

②属人原则。

即以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。

③保护原则。

即以保护本国利益为标准，凡侵害本国国家或者公民利益的，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。

④普遍原则。

即以保护国际社会的共同利益为标准，凡发生国际条约所规定的侵害国际社会共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。

（3）结合型的刑事管辖权体制现代世界大多数国家的刑法，都是以采用属地原则为基础，兼采其他原则。

我国刑法有关空间效力的规定，采取的也是这样的刑事管辖权体制。

2．我国刑法的属地管辖权（1）一般原则凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

①“领域”是指我国国境以内的全部区域，具体包括：a．领陆，即国境线以内的陆地，包括地下层；b．领水，即内水和领海及其地下层；c．领空，即领陆、领水的上空。

②“法律有特别规定”，主要是指：a．《刑法》第11条关于“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决”的规定。

b．《刑法》第90条关于“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行”的规定。

c．修订的《刑法》施行后国家立法机关所制定的特别刑法的特别规定。

第二十四章侵犯财产罪一、侵犯财产罪概述1．概念侵犯财产罪，是指以非法占有为目的攫取公私财物，或者故意毁坏公私财物的行为。

2．构成要件（1）客观的构成要件①行为主体。

侵犯财产罪的主体大多为一般主体。

只有职务侵占罪和挪用特定款物罪为特殊主体。

②行为对象为各种财物。

③在客观方面表现为以各种非法手段侵犯财产法益的行为。

可分为两种类型：a．以各种公开的或者秘密的方法，非法取得公私财物的行为（取得型财产犯罪）。

b．故意毁坏或破坏公私财物的行为（非取得型财产犯罪）。

④行为数额。

除抢劫罪、挪用特定款物罪、破坏生产经营罪外，其他的均为数额犯。

（2）主观的构成要件①侵犯财产罪均为故意犯罪。

②对于盗窃、诈骗等取得型财产犯罪，其成立还必须具备目的要素，即非法占有的目的或牟利的目的。

二、暴力、胁迫型侵犯财产罪1．抢劫罪（1）概念抢劫罪，是指以非法占有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取财物的行为。

（2）构成要素①客观构成要素a.主体为自然人一般主体。

b.行为对象是公私财物和他人的人身。

财物只限于动产。

c.客观上表现为行为人对公私财物的所有人、保管人或者看护人当场使用暴力、胁迫或者其他方法，迫使其立即交出财物或者立即将财物抢走的行为。

暴力方法，一般是指当场对公私财物的所有人、保管人或者持有人的人身实施强制，足以使被害人的身体受到强制而处于不能反抗或者不敢反抗的状态。

胁迫方法，是指对被害人以当场使用暴力相威胁，进行精神上的强制，使被害人产生恐惧而不敢反抗。

其他方法，是指对被害人施以暴力、胁迫方法以外的与这两种方法相似的强制性方法，主要是以用酒灌醉或者药物麻醉的方法，使被害人丧失反抗能力，无法反抗。

②主观构成要素主观构成要素是故意，并且具有非法占有公私财物的目的。

（3）认定①罪与非罪的界限a．情节显著轻微、危害不大的抢劫行为，不应以抢劫罪论处。

b．民事纠纷中强拿或者扣留对方财物，无非法占有他人财物的目的，不构成抢劫罪。

②抢劫罪既遂与未遂的界限一般的抢劫罪，应以是否实际抢得财物作为认定既遂与未遂的标准，而对人身权利的侵犯，则在量刑时加以考虑。

第十二章共同犯罪一、概念题1．共同犯罪(四川师范大学2014年研)答：共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。

构成共同犯罪，必须具备以下要件：①共同犯罪的主体，必须是两个以上达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人或单位。

②构成共同犯罪必须二人以上具有共同的犯罪行为。

③构成共同犯罪必须二人以上具有共同的犯罪故意，共同过失不构成共同犯罪。

2．任意的共同犯罪（上交2006年研）答：任意的共同犯罪，是指刑法分则规定的一个人单独可实施的犯罪，由二人以上共同实施而形成的共同犯罪。

根据刑法分则规定，这种犯罪不以多数行为人实行犯罪为必要，可以一个人实施，也可以二人以上共同实施。

任意的共同犯罪由刑法总则加以规定。

刑法理论上研究的共同犯罪，主要是这种共同犯罪。

对这种共同犯罪，应当根据刑法总则规定共同犯罪的条款和刑法分则规定的有关犯罪的条文定罪量刑。

3．共同正犯（上交2007年研；上交2005年研）答：共同正犯，是指几个共同犯罪的行为人都实施了符合刑法分则规定的犯罪行为，即都是实行犯。

构成共同正犯，除了犯罪主体是两个以上达到法定刑事责任年龄具有刑事责任能力的人以外，还必须具备以下要件：①从犯罪的客观方面看，各共同犯罪人必须共同实行犯罪。

②从犯罪的主观方面看，各共同犯罪人必须具有共同实行犯罪的故意。

4．犯罪集团（中国人民公安大学2015年研；中山大学2014年研；武大2007年研；西北政法2006年研）答：犯罪集团是一种特殊的共同犯罪形式，是指3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。

犯罪集团具有下列特征：①主体必须是由3人以上组成的。

②具有一定的组织性和固定性。

③具有共同实施某种犯罪的目的性。

④其行为具有严重的社会危害性。

5．主犯（武大2012年研；北化工2008年研；人大2007年研；西北政法2007年研）答：主犯，是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

根据我国刑法的规定，它包括以下两种情况：①组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子。

第二部分章节题库第一章刑法概说一、概念题1．刑法（人大2007年研）答：刑法是指规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据其阶级意志，规定哪些行为是犯罪并应当负刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。

刑法有广义刑法与狭义刑法之分。

广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法以及非刑事法律中的刑事责任条款。

狭义刑法是指刑法典。

2．单行刑法（中山大学2013年研）答：单行刑法是指国家立法机关对刑法规定进行部分补充、修改或废除部分刑法规定的单行规范性法律文件。

1979年旧刑法实施之后、1997年新刑法实施之前，立法机关一共颁布过二十四个单行刑法。

新刑法实施之后，全国人大常委会又通过了一个单行刑法，即《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

3．论理解释（中国人民大学2015年研；江西师范大学2014年研；中山大学2011年研）答：论理解释是指按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释。

论理解释又分为当然解释、扩张解释和限制解释。

当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。

扩张解释是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。

限制解释是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释。

4．当然解释（武大2004年研）答：当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。

如刑法典第五十条第一款前段规定，判处死刑缓期执行的，在缓期执行期间，如果没有故意犯罪，2年期满以后，减为无期徒刑。

据此，没有满2年的不得减为无期徒刑。

二、简答题1．简述刑法学及其研究对象。

答：刑法学含义：它是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学。

它属于部门法学的范畴，是部门法学中最重要的学科之一。

刑法笔记第一章刑法概述第二章刑法的基本原则第一节概述第二节罪刑法定原则第三节法律面前人人平等原则第四节罪责相适应原则第三章刑法的效力范围第一节刑法的空间效力一、概念和原则（概念：对地对人的效力解决刑事管辖的范围问题）（原则：各国社会政治和历史传统不同有：属地原则、属人原则、保护原则、普遍原则。

四个各有缺陷，各国予以综合采纳）二、属地管辖《刑法》第6条第一款规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

涉及两方面：1、“中华人民共和国领域内”的含义：是指我国领域内的全部空间区域，具体；领陆、领水、领空（空气空间，非外层空间），此外，依国际条约和惯例，我国领土的自然延伸（a、我国的船舶、飞机或其他航空器b、我国的驻外使馆）属于领域内的犯罪情形有a、犯罪行为与结果都发生在我国境内。

b、行为国内，结果国外。

c、行为国外，结果国内2、“法律特别规定除外“，是指即使我国内犯罪，法律特殊规定，此不适用我国刑法。

法定情形：a、11条关于”享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决“b、90条规定民族区域自治地方的补充变更规定。

c、刑法施行以后国家立法机关制定特别刑法的规定。

d、我国香港、澳门特别行政区基本法的例外规定。

三、属人管辖7条1款规定我国公民在国外犯罪的适用，但最高刑3年以下可以不追究。

7条2款规定，国家工作人员和军人在国外犯罪，适用。

四、保护性管辖刑法8条“外国人领域外对我国国家或公民按本法规定最低刑3年以上，可适用，犯罪地法不认犯罪的除外“五、普遍管辖9条规定，我国缔结的条约和国际惯例规定的罪行，依此所承担的义务范围行驶管辖权的，适用本法。

第二节刑法的时间效力一、生效时间：1、公布时。

2、公布后一段。

二、失效时间：1、国家立法机关宣布失效2、自然失效三、溯及力：刑法溯及力是指，刑法生效后，对其生效前的未经审判或者判决尚未生效的行为是否适用的问题。

如适用，有溯及力，如不适用，无溯及。

第二章刑法的基本原则一、罪刑法定原则1．罪刑法定原则的基本含义与历史（1）罪刑法定的基本含义刑法基本原则是立法者制定和司法者适用刑法过程中必须始终严格遵循的刑法所固有的、全局性的裁判准则，而罪刑法定原则是刑法最为重要的基本原则。

罪刑法定的基本含义是：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。

（2）历史发展①罪刑法定原则是资产阶级革命时期反对封建司法制度非法专横的产物，是对等级特权社会罪刑擅断主义的彻底否定。

作为法律原则，它最早发端于1215年英国大宪章以及1628年的权利请愿书，其中限制国王权力的内容成为后来罪刑法定原则的萌芽。

这种思想先后为美国和法国的宪法文件所吸收。

②许多国家在资产阶级革命以后，均把罪刑法定原则作为保障人权的一个基本原则，在宪法或刑法上加以规定，以法律来限制国家刑罚权的滥用，保障人权。

罪刑法定原则现在已经成为世界各国所广泛承认的保障人权、维护法治的重要原则，也是联合国一系列国际条约所规定的刑事司法准则。

2．罪刑法定原则的具体内容（1）罪刑法定原则在我国刑法中的体现①我国1979年《刑法》没有明文规定刑法的基本原则，也没有规定罪刑法定原则。

②1997年《刑法》确立了罪刑法定原则，主要体现在，《刑法》第3条明文规定罪刑法定是我国刑法的基本原则，废除类推制度，刑法典总则规定了犯罪的一般概念、基本构成要件以及犯罪形态，刑法典分则规定了各种具体犯罪的犯罪构成要件与刑事责任等。

a．这一原则集中地体现了刑法的正义性。

犯罪和刑罚要由国家最高权力机关制定的符合宪法的法律来规定，法律是规定犯罪与刑罚的惟一渊源。

b．违反宪法或者违反刑法基本原则的刑事法律，不得作为定罪处刑的依据。

③积极的罪刑法定与消极的罪刑法定共同构成了我国刑法的罪刑法定原则。

a．积极的罪刑法定，即“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”。

从扩张刑罚权的方面要求，积极地运用刑罚，惩罚犯罪、保护社会。

我国刑法在明文规定罪刑法定原则时，规定（在某种意义上可能是突出）罪刑法定原则的积极方面，是我国刑法的一个重要特点。

第十五章刑罚概说一、刑罚的概念1．刑罚的概念与特征刑罚，是指刑法所规定的，由人民法院依法对犯罪人适用的，剥夺或限制其某种权益的制裁措施。

刑罚具有以下特征：（1）刑罚是用以剥夺或限制犯罪人某种合法权益的制裁措施。

我国刑法规定的刑罚包括自由刑、生命刑、财产刑和资格刑。

（2）刑罚是刑法所规定的制裁措施。

刑罚的法定性包括以下含义：①刑罚只能由国家最高立法机关在其颁布的刑法中加以规定。

②除了刑罚以外，我国刑法还规定了其他制裁措施。

（3）刑罚只能由人民法院依法行使。

（4）刑罚只能适用于犯罪人。

2．刑罚的属性（1）惩罚性①刑罚的属性首先包括与痛苦相联系的惩罚性，它是刑罚的应有之义。

②刑罚的惩罚性，主要表现为对罪犯的某种法益的剥夺或限制。

③刑罚作为一个整体无疑具有惩罚性，但具体的刑种在惩罚的性质与程度上是不尽相同的。

（2）威慑性刑罚的威慑性，是指刑罚所具有的对犯罪人或者潜在犯罪人的心理施加影响，使之迫于刑罚威力而不敢实施犯罪的特性。

这是刑罚的本质属性之一，是刑罚本质的体现。

（3）严厉性刑罚的严厉性，是指刑罚作为一类处罚措施，对于其适用对象的制裁最具痛苦性。

刑罚的严厉性，由刑罚对罪犯剥夺的内容及程度所决定的。

（4）最后性刑罚的最后性，是指刑罚作为国家控制社会、应对犯罪的最后手段，只有在其他法律不足以制止危害社会的行为时，才可以适用。

刑罚的最后性，是由刑法作为保护法或保障法所决定的。

二、刑罚目的1．刑罚目的的概念刑罚目的，是指国家制定刑罚、量处刑罚和执行刑罚所希望达到的结果。

刑罚目的是国家对刑罚运行的一种主观要求，它以观念的形式在刑罚运作前已经形成，是国家对自身需要与同犯罪作斗争的客观可能结果之间的关系的一种反映。

2．刑罚目的的内容及其实现（1）特殊预防特殊预防是指通过适用刑罚，预防犯罪人重新犯罪。

特殊预防的对象是已经实施了犯罪的人。

①特殊预防实现的途径a．通过适用刑罚，剥夺犯罪人继续犯罪的能力和条件，使其无法再度犯罪。

重点知识点刑法的适用范围★★★★（考察13次）（二级考点）01刑法的空间效力【注意】列车、汽车，不能解释进“船舶或者航空器”。

在国际列车上的犯罪，根据我国与相关国家签订的协定确定管辖；没有协定的，由该列车最初停靠的中国车站所在地或者目的地的铁路运输法院管辖。

关于（中国公民在）我国驻外使领馆内发生的犯罪问题，前述《刑诉法解释》第9条规定：中国公民在中国驻外使领馆内的犯罪，由其主管单位所在地或者原户籍地的人民法院管辖。

【注意】属人管辖的限制是就高不就低，说的是法定最高刑为3年以下；而保护管辖的限制是就低不就高，说的是法定最低刑为3年以上。

02刑法的时间效力我国刑法采取从旧兼从轻原则，新法适用的唯一可能是处罚更轻。

立法解释、司法解释的效力及于被解释的刑法条款生效时。

【注意】对刑法修正案十一中增设的罪名要特别注意时间溯及力的问题，2020年12月26日通过公布，自2021年3月1日起施行。

03刑法的适用范围的其他总结1.刑法空间效力的总结（1）属地管辖：中国领域（广义领土+其他领域）中国管，陆水空、船机都在内，毗连区、经济又、大陆架也可管；（部分）行为、结果任一项，就可适用属地管。

（2）属人管辖分“官”（国家工作人员、军人）、“民”（一般公民）；境外犯罪，民犯3年（以下）可不究；官员、军人不免责。

（3）保护管辖三条件：我国利益、3年以上（重罪）、双重犯（罪）。

（4）普遍管辖国际犯（劫民机、贩毒等），适用我国刑法管。

（5）我国有管辖权的案件，虽经外国审判，我国仍可管。

2.适用“从旧兼从轻”原则的一般步骤（1）第一步，判断案件依“旧法”（行为之时的刑法）如何定罪量刑；（2）第二步，判断案件依“新法”（审判之时的刑法）如何定罪量刑；（3）第三步，比较两种结果的轻重。

谁轻就适用谁，结果一样适用旧法。

真题与解析1（多选题）关于刑法的管辖，下列说法正确的是：A.中国大陆居民在台湾地区犯罪的，适用属人管辖B.要适用保护性管辖，犯罪主体一定不是中国人C.当行为和结果发生在我国才能适用属地管辖D.保护性管辖适用的前提是这种行为在犯罪地国家也构成犯罪答案及解析【答案】AB D【考点】刑法的空间效力【解析】A项属于中国不同地区的区际管辖问题，也应当按照刑法关于管辖的原理来处理。

第十七章刑罚裁量一、刑罚裁量概述1．刑罚裁量的概念刑罚裁量，简称量刑，是指人民法院在确认被告人的行为构成犯罪的基础上，依法决定对犯罪人如何适用刑罚的审判活动。

刑罚裁量具有以下特征：（1）量刑的主体是人民法院量刑权是国家刑罚权的重要内容之一，从属于刑事审判权。

刑事审判权专属人民法院行使，只有人民法院才可以依法行使量刑的权力。

（2）量刑是人民法院刑事审判活动的一个基本环节量刑则是在定罪的基础上，解决对犯罪人应否判处刑罚，判处何种刑罚以及刑期长短等问题，是人民法院刑事审判活动的一个基本环节。

（3）量刑是实现刑罚目的的重要途径刑罚的目的是预防犯罪，但这一目的能否实现在很大程度上取决于量刑质量的好坏。

2．刑罚裁量的内容（1）决定是否判处刑罚根据有罪必罚的原则，犯罪人被判定有罪一般都要判处相应的刑罚。

但我国刑法还规定有免除处罚制度。

（2）决定判处何种刑罚和多重的刑罚审判机关应当针对每个犯罪人的不同情况判处相应不同的刑罚。

我国刑法规定了较为完善的刑罚体系，对不同的犯罪规定了轻重和幅度不同的法定刑，对不同的犯罪情节规定了不同的处罚原则。

（3）决定刑罚实现的方式3．刑罚裁量的原则（1）量刑应当以犯罪事实为根据犯罪事实是量刑的客观根据，没有犯罪事实，量刑就失去了赖以存在的基础。

①认真查清犯罪事实。

犯罪事实有广义和狭义之分。

这里所说的犯罪事实仅指其中“犯罪的事实”，是犯罪构成的基本事实，即行为造成了什么样的危害结果，危害行为与危害结果之间是否存在因果关系，行为人是否具备刑事责任能力，主观上是否存在故意或过失等。

②准确认定犯罪性质。

“犯罪性质”，是指行为人构成何种犯罪，应定什么罪名。

③全面掌握犯罪情节和犯罪人情节。

a．影响犯罪性质的情节，是构成犯罪的必备因素，是定罪情节。

b．犯罪构成基本事实以外的其他情节，这些情节影响刑罚的轻重，是量刑情节。

④正确评价行为对于社会的危害程度。

行为对于社会的危害程度，是指行为给国家、社会和公民个人造成了多大的危害。

第二十九章军人违反职责罪一、危害作战利益的犯罪1．战时违抗命令罪（1）概念战时违抗命令罪，是指军人战时故意违背并抗拒执行上级命令，对作战造成危害的行为。

（2）构成要素①客观的构成要素a．行为主体是军职人员。

b．客观方面表现为战时违背并抗拒执行命令，对作战造成危害的行为。

违抗作战命令，既可以是作为，也可以是不作为。

②主观的构成要素主观方面表现为故意，即明知是上级的作战命令而故意违抗，过失不成立本罪。

（3）认定①罪与非罪的界限违抗命令的行为只有发生在战时才能构成犯罪，否则不能构成犯罪。

在作战中因军情发生变化，在上级总的作战意图的指挥下，采取了灵活机动战术的行为，或者由于不能抗拒或者不能预见的原因而未执行命令的，不能以犯罪论处。

②本罪与阻碍执行军事职务罪的主要区别a．客观行为方式不同。

本罪既可以是作为，也可以是不作为；而后罪则只能是作为。

b．行为对象不同。

本罪的犯罪对象是上级首长的作战命令；而后罪则是针对指挥人员、值勤人员、值班人员正在执行的军事职务。

c．故意的内容不同。

本罪是战时违抗命令；而后罪则是阻碍各种军事职务的执行。

2．隐瞒、谎报军情罪（1）概念隐瞒谎报军情罪，是指军人故意隐瞒、谎报军情，对作战造成危害的行为。

（2）构成要素①主体是军人，而且通常是指对军情具有传达、汇报义务的军人。

②客观方面表现为隐瞒军情不报，或者谎报军情，因而对作战造成危害的行为。

③主观方面是故意，要求明知是军情而故意隐瞒不报，或者没有军情，故意捏造军情而谎报。

3．拒传、假传军令罪拒传、假传军令罪，是指军人故意拒传军令或假传军令，对作战造成危害的行为。

4．投降罪（1）概念投降罪，是指军人在战场上贪生怕死，自动放下武器投降敌人的行为。

（2）构成要素①投降罪的主体是军人，通常是指参战并有作战义务的军人。

②客观方面表现为贪生怕死，投降敌人；或者自动放下武器和战斗，投降敌人。

③主观方面是故意，一般具有贪生怕死的动机。

5．战时临阵脱逃罪（1）概念战时临阵脱逃罪，是指战时面临战斗任务而脱离岗位逃避参加战斗的行为。

《刑法学》教学大纲曲新久编著前言一、为了适应和满足刑法学教学的需要，参考各类刑法教材，编写本《刑法学教学大纲》。

二、本大纲指明课程教学目的和基本要求，并将刑法学体系高度抽象使之形成基本框架，一目了然，便于学生宏观掌握。

三、本大纲提纲挈领地指出刑法学的基本知识点、理论要点和基本应用，删繁就简，突出重点。

四、本大纲供法学专业四年制本科教学使用，其他层次的法学专业也可以用作参考。

五、本大纲由曲新久编写，刑法研究所刑法学教师讨论后修改定稿。

六、欢迎批评指正，并希望能得到信息反馈，以进一步修改、完善。

上编刑法总论第一篇刑法绪论第一章刑法概述一、刑法的概念、性质、渊源和分类刑法是规定犯罪与刑罚的法律规范的总和。

刑法的特征：刑法是根据宪法制定的独立的法律部门（法律地位的独立性），以刑罚为制裁犯罪的手段（制裁手段的严厉性），保护广泛之社会关系中的最为重要的合法利益（保护客体的广泛性），作为整个法律规范体系有效性的最后强制保障而存在（法律适用的最后性）。

刑法的渊源：1.刑法典是指规定犯罪、刑罚以及刑法适用的一般原则、原理和各种具体犯罪与刑罚的法律，如《中华人民共和国刑法》；2.单行刑法；3.附属刑法；4.国际刑法。

刑法的分类：狭义刑法与广义刑法，普通刑法与特别刑法，形式刑法与实质刑法。

二、刑法的根据、任务和功能我国刑法第1条规定，制定刑法的根据：法律根据是我国宪法，实践根据是我国同犯罪作斗争的具体经验和实际情况。

惩罚犯罪、保护社会，是我国刑法的任务。

刑法包括两方面的基本功能：1．社会保护功能，即保护社会不受犯罪侵害的机能。

刑法通过规定什么样的行为是犯罪，并规定相应的刑罚，通过惩罚犯罪行为，保护个人、社会、国家的利益。

2．人权保障功能，即保障无罪的人不受刑事追究，保障有罪的人只是受到法律限度内的侵害。

刑罚权象其他国家权力一样，必须受到限制和制约，否则就会被滥用，而侵害公民的基本权利。

三、刑法的体系与解释刑法体系。

刑法的体系是指刑法的组成与结构。

第一章刑法概说1.1 本章要点一、刑法的概念、渊源与分类二、刑法的根据、任务与功能三、刑法的规范、体系与解释1.2 重难点详解一、刑法的概念、渊源与分类1．刑法的概念（1）刑法的概念刑法是规定犯罪和刑罚的法律。

①刑法的这一定义由犯罪、刑罚这两个核心概念以及二者之间的关系即罪刑关系所构成。

刑法，就是关于刑事惩罚的法律，即关于“刑罚”的法律；刑罚是犯罪的自然后果，与犯罪概念联系密切，还可以被称为关于“犯罪”的法律。

②刑法学是以刑法为研究对象的、由诸多相互联系和相互区别的概念所构成的知识体系。

刑法学总论由绪论、犯罪论、刑罚论组成；刑法分则主要是规定各种具体犯罪的名称（罪名）、概念与特殊构成要件（罪状）及其具体刑罚（法定刑）。

③刑法的基本概念并不限于犯罪与刑罚，刑法定义中的基本概念是可以适当增加和改变的。

例如，犯罪与刑罚这两个最基本实体概念之间，还有另外一个重要性仅次于犯罪与刑罚的概念——刑事责任。

因此，刑法又可以定义为规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总称。

（2）刑法的基本特征①独立性a．我国《刑法》第1条规定，“根据宪法”，制定刑法。

刑法是宪法之下的基本法，是一个相对独立的法律部门。

b．刑法的意义在于保护而不是调整社会关系。

一般来说，刑法总是站在民法、商法、行政法等其他部门法的背后，作为整个法律规则体系规范有效性的最后保障而存在。

②严厉性刑法主要以最具痛苦性的制裁手段——刑罚去惩罚犯罪、保护社会。

刑事制裁体系是最为严厉的，刑罚不仅可以剥夺犯罪人的特定财产、权利，还可以剥夺犯罪人的人身自由，还能够剥夺犯罪人的生命。

刑罚是最为严厉的惩罚方法。

③广泛性刑法所保护的社会关系则具有广泛性，涉及各种各样的社会关系以及社会关系的许多方面。

刑法保护的对象范围似乎涵括所有法律部门的调整对象。

④最后性刑法的最后性主要体现为两点：a．刑法作为整个法律规范体系有效性的最后保障而存在，其他法律部门作为一个法律规范体系最终依靠刑法维持其规范效力，刑法是法律体系中的保护法、保障法；b．只有当民事法律、行政法律等法律部门不足以制止某种危害社会的行为从而保护某种重要利益时，立法者才考虑动用刑法，司法者才考虑适用刑法。

第三章刑法的适用范围一、概念题1．刑法的空间效力（西南科技大学2014年研；人大2006年研；上交2005年研）答：刑法的空间效力是指刑法对地和对人的效力，即刑法在什么地方、对什么人具有效力。

它解决国家刑事管辖权的范围问题。

刑事管辖权是国家主权的组成部分。

对刑法的空间效力规定的原则主要有属地原则、属人原则、保护原则和普遍管辖原则四种。

我国刑法以属地原则为主，兼采属人原则、保护原则和普遍管辖原则。

2．普遍管辖权（中山大学2010年研；人大2007年研；上交2007年研）答：普遍管辖权是指凡是我国缔结或者参加的国际条约中规定的罪行，不论罪犯是中国人还是外国人，也不论其罪行发生在我国领域内还是领域外，也不论其具体侵犯的是哪一个国家或者公民的利益，只要犯罪分子在我国境内被发现，我国在所承担条约义务的范围内，如不引渡给有关国家，就应当行使刑事管辖权，按照我国的刑法对罪犯予以惩处。

《刑法》第九条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。

”在我国刑法中，普遍管辖权有其适用范围和条件的限制，只能是刑法空间效力的辅助性原则。

3．溯及力、刑法的溯及力（南师大2009年研；西北政法2007年研；上交2006年研；上海大学2005年研）相关试题：（1）刑法的溯及力（河北大学2014年研）（2）法的溯及力（南京航空航天大学2014年研）答：溯及力又称溯及既往的效力是指刑法生效后，对它生效前未经审判或者判决未确定的行为是否具有追溯的效力，如果具有适用效力，则是有溯及力；否则就是没有溯及力。

各国关于溯及力的规定，概括起来有四个原则：①从旧原则，即一概适用行为时的法律。

即新法没有溯及力。

②从新原则，即一概适用裁判时的法律。

即新法有溯及力。

③从新兼从轻原则，即原则上适用裁判时的新法，但旧法对行为人有利时适用旧法。

④从旧兼从轻原则，即原则上适用行为时的旧法，但新法对行为人有利时适用新法。

第二十三章侵犯公民人身权利、民主权利罪一、侵犯他人生命、健康的犯罪1．故意杀人罪（1）概念故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为。

本罪侵犯的客体是行为人以外的他人的生命权利。

（2）构成要素①客观的构成要素a．行为对象是行为人以外的他人的生命。

行为人本人的自杀行为不能构成故意杀人罪。

“他人”是指自然人。

b．客观方面表现为实施非法剥夺他人生命的行为。

“非法剥夺他人生命”，是指在他人自然死亡以前，非法结束他人的生命。

c．行为结果。

杀人的实行行为本身必须具有引起结果发生的危险性，并与死亡结果之间必须存在因果关系。

②主观的构成要素主观的构成要素是故意，过失不构成本罪。

故意，包括直接故意和间接故意。

（3）认定①教唆、帮助、胁迫自杀教唆或者帮助具有意思能力的人实施自杀行为的，原则上不构成故意杀人罪；教唆或帮助没有责任能力的幼儿或精神病人自杀的，属于利用被害人的行为实施杀人行为，应构成故意杀人的间接正犯。

a．教唆自杀，是指唆使没有自杀意图的人产生自杀决意，使他人实施自杀的行为。

b．帮助自杀，是指通过传授自杀方法、精神鼓励或物质援助等方法，使已有自杀意图的人更容易实现自杀意图的行为。

c．胁迫自杀，是指以威胁、诱骗等方法使他人自己结束自己生命的行为。

②相约自杀相约自杀，是指二人以上互相约定，自愿共同自杀的行为。

自杀者是否有自杀的真实意愿，是相约自杀的成立条件。

③受嘱托杀人受嘱托杀人也称为“获得承诺的杀人”，是指行为人获得被杀者的嘱托或承诺将其杀死的行为。

行为人帮助被杀者实现自杀意图的，属于自杀的帮助行为；直接实施杀人行为的，不是帮助自杀行为而是直接实施行为。

个人对自己的生命没有处分的权利，即使是获得了他人的嘱托，原则上该嘱托也是无效的，受嘱托杀人行为构成故意杀人罪，但可考虑从轻处罚。

④安乐死安乐死在我国目前仍属非法，任何人应患有不治之症、濒临死亡的人或者其亲属的请求，为免除其所遭受的极端痛苦而无痛苦地致其死亡的，仍应以故意杀人罪论。

第二十一章危害公共安全罪一、以危险方法危害公共安全的犯罪1．放火罪（1）概念放火罪是指故意放火焚烧公私财物，危害公共安全的行为。

①放火罪的犯罪客体是公共安全，即不特定的、众多人的生命、健康以及重大公私财产的安全。

②不特定是指犯罪行为不是针对某一个、某几个特定的人或者特定具体的一般财产，而是具有广泛性的众多人的生命、健康或者重大公私财产的安全。

“不特定”是一种客观判断，不以行为人主观上有无确定的侵犯对象为转移。

（2）构成要素①客观的构成要素a．行为对象是不特定多数人或者公私财物。

b．客观方面表现为，行为人实施了危害公共安全的放火焚烧公私财物（在有些情况下也包括焚烧人）的行为。

②主观构成要素犯罪主观方面是故意，包括直接故意和间接故意，即行为人明知自己的放火行为会产生危害公共安全的结果，并且希望或放任这种结果发生。

犯罪动机如何，不影响犯罪成立，只可以作为量刑时考虑的一个情节。

（3）认定①一罪与数罪的界限放火罪侵害对象的广泛性和不特定性，使一个放火行为常常造成多个危害结果，属于想象竞合犯，以放火罪定罪处罚。

②既遂与未遂的界限其既遂与未遂的区别不在于行为人是否达到了预期的犯罪目的，而在于行为是否具备了刑法所要求的全部构成要件。

只要行为人着手实施了放火行为，已将目的物点燃，有造成严重后果的危险性，即使由于行为人意志以外的原因尚未造成严重后果，也应属于放火罪既遂；如果放火行为尚未实行完毕，因某种客观原因被及时阻止或未能燃烧，应以放火罪未遂论处。

我国理论通说是“独立燃烧说”，即目的物被点燃后，能够脱离引燃媒介独立燃烧的，即使没有造成实际的危害结果，也视为放火罪既遂；反之为未遂。

③放火罪与失火罪的界限区别的关键是行为人主观上对可能发生火灾后果的心理态度。

如果行为人明知自己的行为会引起火灾，而希望或放任其发生，应定放火罪；反之，应当预见却没有预见到可能发生火灾，或者已经预见到可能发生而轻信能够避免以致引起火灾，就应当定失火罪。

第三章刑法的适用范围3.1 本章要点一、刑法空间效力二、刑法的时间效力3.2 重难点详解一、刑法的空间效力1．刑法空间效力概述（1）概念刑法的适用范围是指刑法在时间上和空间上的效力范围，即刑法在什么地方、对什么人和在什么时间内具有法律效力。

刑法的效力范围包括空间效力和时间效力两方面。

刑法的空间效力，是指刑法在什么地方、对于什么人有效，它解决的是国家的刑事管辖权问题。

（2）国际法中已形成了以下几个行使刑事管辖权的原则。

①属地原则a．属地原则又称领土原则，主张刑事管辖权基于属地最高权即国家对于本国的领土主权而产生，即凡是发生在国家领土内的一切犯罪活动，都受这个国家的法律的管辖。

b．这是刑事管辖权最古老的国际法原则，也是各国行使管辖权的最基本原则。

②属人原则属人原则又称国籍原则，主张刑事管辖权基于属人最高权而产生。

属人原则通常作为属地原则的补充性原则而存在。

对于该项原则的适用，会出现双重刑事管辖权的问题。

该问题的处理，各国刑法有两种不同的规定：a.规定本国刑法全部适用于本国公民在国外的犯罪行为；b.规定本国刑法只部分地适用于本国公民在国外的犯罪行为。

我国刑法的规定属于第一种情况。

③保护原则保护原则又称安全原则，主张外国人在外国犯有危害本国国家或者公民利益的罪行，当该外国人进入本国国境内时，对其行使刑事管辖权。

④世界性原则世界性原则也称普遍管辖原则，主张对外国人在外国犯有损害外国国家或外国人的罪行，在一定条件下，主要是进入或者曾经进入本国司法管辖区域时，根据本国的刑法行使刑事管辖权。

⑤永久居所或营业地原则这是20世纪60年代以后发展起来的一个新的行使刑事管辖权的原则。

2．我国刑法对地域的效力（1）《刑法》第6条第1款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

”这是对属地原则的规定。

领域即领土，由领陆、领空、领水和底土构成。

（2）《刑法》第6条第2款规定：“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。