商业秘密保护

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商业秘密的保护

作者：李婷婷

来源：《好日子（下旬）》2018年第03期

摘 要：本文通过一则案例引发了关于劳动者自主择业权和企业的商业秘密权谁大谁小的思考。进而通过这一思考，论及了我们商业秘密保护立法中应当注意的一些问题，如：商业秘密保护是私法自治还是公法“包办”？竞业禁止的期限是否应当一刀切？提出了自己的一些见解。

关键词：商业秘密；自主擇业权；权利冲突；竞业禁止

从古罗马时期的“奴隶引诱之诉”到今天的层出不穷的商业秘密争夺战，我们发现商业秘密的保护问题并没有因为其历经千年而陈锈，反而历久弥新。我们发现在这一类案件中存在着一个权利冲突——企业的商业秘密权和劳动者的择业自主权之间的权利冲突。直观地看，要保护企业的商业秘密权就必须限制劳动者的自主择业权，反之亦同。因此如何同时保护两者就似乎成了一个悖论。基于马克思主义的辩证法原理，我们得知矛盾是对立统一的，我们不能抛弃一方而只追求另一方，否则会破坏矛盾之间力量的均衡。

一、权利的大小

在中国的法治进程中，权利冲突现象可以说是随处可见的。根据权利对人们的效力范围有一般权利和特殊权利之分；根据权利之间的因果关系有原有权利和救济权利之分；根据科斯定理，我们在解决冲突时必须弄清何种权利配置更有效益，否则是正确无法配置资源的。但我们无法先验地确定一种权利的相对重要性。因此，就论证各种权利的相对重要性而言，我们首先就必须有这样一种制度或这样一个“市场”，使得当事人都能够表示出他们对权利的偏好或他们对这些权利的相对重要性的判断。如果不保护企业的商业秘密企业就不会成长壮大，劳动者的自由择业权就会成为一种短暂的岗位流转。因此，我们只有保护了企业的商业秘密，使其能够提供更多的岗位，才能使劳动者有更大的自主择业的空间，否则企业就会迅速衰败，迅速消亡。

二、制度下的思考

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商业秘密保护合同

甲方：**公司

法定代表人：

住所地：

乙方：**公司

法定代表人：

住所地：

甲乙双方经友好协商，特签订本合同以保护双方在商务洽谈、商务合作中所涉及的双方商业秘密，该商业秘密包括一方从另一方得到的商业秘密。具体内容如下：

一、商业秘密的范围

1.1 本合同所称之商业秘密，是指不为公众所知悉、能为拥有方带来经济利益、具有实用性并经拥有方（信息披露方）采取保密措施的技术信息和经营信息。包括但不限于以书面、口头或电子信息等形式提供给另一方的任何下列信息：

⑴以技术诀窍、技术研究成果、设计文件、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等为代表的与产品的技术、生产有关的信息。

⑵以商业计划、供应商名单、客户信息、需求资料、客户名单、货源情报、产销策略为代表的采购、销售及资金使用方面的信息。

⑶任何一方的及总体设计方案、财务数据、甲方的组织架构、运作模式、业务流程、营销体系、各类管理体系及模式等管理方面的管理信息。

⑷任何内部资料、内部信息、数据等一经泄露有可能损害本合同中的任何一方或增强同业企业竞争力等产生不利影响的信息。

双方承诺，未经另一方的书面同意，任何一方不得将本次合作本身和与合作有关的任何事宜向新闻媒体或任何第三方披露。

1.2 本合同所称之商业秘密不包括：

⑴任何已出版的或以其它形式处于公有领域的信息，以及在披露方披露时接受方通过其它合法途径已获得的信息。

⑵接受方在从披露方获得这些信息前已获得的信息，并且披露方没有附加不准使用和透漏的限制。

⑶由第三方在不侵犯他人权利及不违反与他人的保密义务的前提下提供给接受方的信息，并且披露方没有附加不准使用和透漏的限制。

⑷接受方有充分的证据能够证明是由接受方独立开发的信息，或事先有披露方的书面允许。

二、保密期限 2/3 自双方签订本合同之日起，双方对所接触到的对方的商业秘密具有保密义务，具体的期限为：

⑴双方的商务洽谈未达成一致，从而没有进一步的商务合作的，自双方开始洽谈之日起至任何一方正式通知对方不再合作或不再洽谈、对方签收之日起二年。

知识产权中商业秘密的保护

摘要：商业秘密（trade secret）术语最先由英国提出，现被国际社会广泛认可和使用。在当今市场经济中，保护商业秘密，维护市场秩序以成为各国共识。加强对商业秘密的法律保护对现今的市场经济制度尤为紧要。本文根据商业秘密的概念特征、保护商业秘密的意义和原因以及商业秘密的保护理论展开论述，加强对商业秘密的保护。

关键词：商业秘密；知识产权；保护；市场秩序；个体财产

商业秘密作为一种无形财产需要法律的保护，但是由于商业秘密的特殊性以及保护商业秘密对维护市场经济秩序的重要性，因此需要对商业秘密和加强商业秘密的保护进行研究和论述，明确保护商业秘密的意义，以及改善对商业秘密的法律保护。

一、商业秘密的概述

（一）商业秘密的概念和特征

1993年我国通过的《反不正当竞争法》第10条规定：“商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”由此可见，具有秘密性、保密性和价值性的技术信息和经营信息称为商业秘密。商业秘密因为具有价值性，能够给权利人带来过去的、现在的或者将来的经济利益，并且能够为人可控制，因此可以成为民事法律关系的客体。

商业秘密不同于专利权和商标权等其他传统知识产权，其特殊性主要表现在以下几个方面：第一，非绝对的排他性。它的第一个获得者在无任何第三者掌握同一商业秘密时，具有事实上的独占权。如果其他人以合法方式如独立开发研制而取得同一内容的商业秘密，他们就和第一个人一样，在一定范围内对该商业秘密在事实上享有着相对的独占权。而各个权利人的地位是平行的，互不排斥。[1]而传统知识产权具有专有性，即知识产权享有者在没有同意的情况下，阻却其他人对该权利的利用。第二，取得方式的特殊性。专利权申请者必须将发明创造公开，且由国家专门机构进行审查才能取得。因此专利权的主体、客体以及受保护范围是确定的。而商业秘密却不同，其不将信息进行披露，具有隐蔽性。第三，商业秘密的保护期限是不确定的，因为这取决于权利人对此商业秘密公开的时间。而传统知识产权的保护期限是法定的。

1 商业秘密保护协议标准文本

甲方：

乙方：

为保证乙方在履行甲、乙双方之＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿合同时，切实保护甲方依法享有之商业秘密，经双方协商一致，达成以下协议：

第一条： 本合同所称商业秘密，是指为甲方所合法拥有，不为公众所知悉，能为甲方带来经济效益，并被甲方采取了保密措施的技术秘密或商业信息。

第二条： 本合同为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿合同（下称主合同）之从属合同，主合同无效、被解除或被撤销，本合同随之失效。本合同失效后，乙方仅依法律的规定而非本合同的约定承担对甲方商业秘密的保护责任。

第三条 与主合同履行无关的其它的商业秘密的保护，不受本合同调整。专利技术的保护，不受本合同调整。

第四条 甲方为履行主合同将构成其商业秘密的技术或信息交给乙方使用或控制时，应当以书面方式明确告知乙方，该项技术或信息是商业秘密；许可乙方使用其商业秘密的，甲方 2 同时还应当指明许可使用的范围。甲方不履行此项义务，乙方对该项商业秘密不承担本合同约定的任何义务。

但是，本条规定并不免除乙方依法律的规定应当向甲方承担的任何侵权责任。

甲方应当将商业秘密及本条第一款所规定之通知交付给乙方指定的人或机构；甲方将商业秘密交付给乙方指定的以外的人，视为甲方没有交付，造成的一切损失，由甲方承担。

第五条 甲方不得将不属于商业秘密的技术或者信息作为商业秘密提供给乙方，否则，乙方为对该项技术或信息采取保密措施而支出的合理费用，应当由甲方承担。该合理费用，包括＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。同时，乙方有权解除对该技术或信息采取的保密措施。

第六条 甲方将受本合同调整的商业秘密予以公开的，应当书面通知乙方，否则，乙方自该项商业秘密公开之日起，对该项商业秘密采取保密措施而支出的合理费用，应当由甲方承担。该合理费用，包括＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。同时，乙方有权解除对该项商业秘密采取的保密措施。