3.民事诉讼的诉权、诉和反诉

第二节
一、诉的概说
民事诉讼中的诉
（一）诉的定义和特征 是指当事人根据自己对法律的理解， 诉，是指当事人根据自己对法律的理解，按照 法律规定的条件，向法院提出的解决民事争议， 法律规定的条件，向法院提出的解决民事争议， 保护其实体法上的权利的请求 请求。 保护其实体法上的权利的请求。 诉的双重含义： 诉的双重含义： 程序意义上的诉和实体意义上的诉
民事诉讼中的诉权、诉 民事诉讼中的诉权、 和反诉制度
第一节 民事诉讼中的诉权 第二节 民事诉讼中的诉 第三节 民事诉讼中的反诉
第一节 民事诉讼中的诉权
一、诉权概说 （一）诉权的定义和实质
诉权的主体为当事人； 诉权的主体为当事人； 诉权主体行使诉权的目的是就自己的民事权益 请求司法保护； 请求司法保护； 司法保护的方式是作出有利于诉权主体的判决 实质： 实质：司法保护请求权
六、诉权的行使、限制和保护 诉权的行使、 限制： 限制： 1.女方在怀孕期间和分娩后一年内 女方在怀孕期间和分娩后一年内， 1.女方在怀孕期间和分娩后一年内，男 方不得提出离婚； 方不得提出离婚； 2.判决不准离婚和调解和好的离婚案件 判决不准离婚和调解和好的离婚案件， 2.判决不准离婚和调解和好的离婚案件， 判决、调解维持收养关系的案件，没有 判决、调解维持收养关系的案件， 新情况、新理由， 新情况、新理由，原告在六个月内又起 诉的，不予受理。 诉的，不予受理。
（二）大陆法系国家关于确定和识别诉讼标的的 学说 电车事件” 某甲在乘坐电车时， “电车事件”：某甲在乘坐电车时，因电车突然 刹车而受到损害。 刹车而受到损害。 关于旧实体法说（ 赫尔维希） 1．关于旧实体法说（德.赫尔维希） 实体法上的请求权= 实体法上的请求权=诉讼标的 2．关于诉讼法说 二分肢说（ 罗森贝克）：诉讼标的= ）：诉讼标的 二分肢说（德.罗森贝克）：诉讼标的=诉 的声明（诉讼请求） 的声明（诉讼请求）/原告陈述的事实理由 一分肢说（ 伯特赫尔和施瓦布）： ）：诉讼 一分肢说（德.伯特赫尔和施瓦布）：诉讼 标的= 标的=诉的声明 关于新实体法说（ 尼克逊） 3．关于新实体法说（德.尼克逊） 诉讼标的= 诉讼标的=事实关系
（三）我国诉权理论研究的现状
二元诉权说与一元诉权说 新诉权理论
三、诉权与诉讼权利的关系
区别： 区别： 法律依据不同； 1、法律依据不同； 享有的主体不同； 2、享有的主体不同； 产生的时间不同； 3、产生的时间不同； 4、行使的阶段不同 联系： 联系： 诉权是诉讼权利的基础； 1、诉权是诉讼权利的基础； 2、诉讼权利是诉权在不同诉讼阶段的具 体体现形式。 体体现形式。
四、诉的种类
按照当事人提出诉的目的和内容进行划分， 按照当事人提出诉的目的和内容进行划分，将诉讼划分 为确认之诉、给付之诉和变更之诉（形成之诉）。 为确认之诉、给付之诉和变更之诉（形成之诉）。 确认之诉： 确认之诉：是指一方当事人请求法院确认其与对方当 事人之间争议的民事法律关系是否存在或存在的具体 状态之诉。有肯定确认之诉和否定确认之诉。 状态之诉。有肯定确认之诉和否定确认之诉。 给付之诉： 给付之诉：是指一方当事人请求法院判令对方履行一 定民事义务之诉。分为现在给付之诉和将来给付之诉。 定民事义务之诉。分为现在给付之诉和将来给付之诉。 实物给付之诉和行为给付之诉。 实物给付之诉和行为给付之诉。 变更之诉：是指一方当事人请求法院通过，改变或者 变更之诉：是指一方当事人请求法院通过， 消灭其与对方当事人之间现存的某种民事法律关系之 分为实体法上的变更之诉和程序法上的变更之诉。 诉。分为实体法上的变更之诉和程序法上的变更之诉。
三、诉讼标的 （一）诉讼标的之基本含义 诉讼标的是诉的构成要素之一， 诉讼标的是诉的构成要素之一，是此诉区别于 彼诉的本质要素。 彼诉的本质要素。 诉讼标的， 诉讼标的，是指原告在其向法院提出的诉的声 明中请求法院裁判的要求或者原告向被告提出 的权利主张。 的权利主张。 诉讼标的是指当事人之间争议的， 诉讼标的是指当事人之间争议的，原告请求 法院裁判的实体权利或者法律关系的主张或者 要求（声明）。 ）。诉讼请求是指当事人在诉讼过 要求（声明）。诉讼请求是指当事人在诉讼过 程中根据诉讼标的向法院提出的具体的权益请 诉讼标的是整个诉讼的核心， 求。诉讼标的是整个诉讼的核心，一切诉讼活 动都是围绕着诉讼标的来展开的。 动都是围绕着诉讼标的来展开的。
（二）诉权的基本特征
1.它的行使须以民事诉讼法和民事实体法为依 1.它的行使须以民事诉讼法和民事实体法为依 据 2.它为纠纷当事人平等享有 它为纠纷当事人平等享有。 2.它为纠纷当事人平等享有。 3.它的行使贯穿于诉讼的全过程 它的行使贯穿于诉讼的全过程。 3.它的行使贯穿于诉讼的全过程。 4.它的内容包括进行诉讼的权利和要求法院就 4.它的内容包括进行诉讼的权利和要求法院就 其所发生之争议作出妥当判决的权利。 其所发生之争议作出妥当判决的权利。
诉的要素：诉的要素， 二、诉的要素：诉的要素，是指决定某一诉的本质
的最重要的组成部分。 的最重要的组成部分。
二要素说：诉的标的、诉的理由 二要素说：诉的标的、 三要素说：诉的标的、诉的理由、 三要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体 四要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体、 四要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体、 诉讼请求 诉的主客观要素说：主观要素就是指作为诉讼 诉的主客观要素说： 主体的案件的双方当事人， 主体的案件的双方当事人，即因民事权利义务 关系发生争议， 关系发生争议，以自己的名义向法院提出权利 保护请求的人。 客观的要素就是指诉讼标的。 保护请求的人。 客观的要素就是指诉讼标的。
五、诉的合并与分离 诉的合并：指法院将两个以上有关联的诉， （一）诉的合并：指法院将两个以上有关联的诉，合并 到一个诉讼程序中审理和解决。 到一个诉讼程序中审理和解决。 包括：诉的主体合并（如必要共同诉讼）； ）；诉的客体合 包括：诉的主体合并（如必要共同诉讼）；诉的客体合 即诉的标的合并， 并，即诉的标的合并，如同一个原告对同一个被告提出 的数个独立之诉的合并审理。诉的主、客体合并， 的数个独立之诉的合并审理。诉的主、客体合并，如反 诉与本诉的合并审理。 诉与本诉的合并审理。 诉的分离：是指法院受理案件后， （二）诉的分离：是指法院受理案件后，将几个诉从一 个案件中分离出来， 个案件中分离出来，作为若干个独立的案件分别进行审 理解决。 理解决。如将已经受理的普通共同诉讼作为若干起案件 分别审理，将反诉和本诉分开审理。 分别审理，将反诉和本诉分开审理。 诉讼请求的放弃、 六、诉讼请求的放弃、变更和增加 注意：诉讼请求的变更不等于诉的标的的变更。 注意：诉讼请求的变更不等于诉的标的的变更。 诉讼请求是指当事人在诉讼过程中根据诉讼标的向法院 提出的具体的权益请求。 提出的具体的权益请求。诉讼标的是指当事人之间争议 的，原告请求法院裁判的实体权利或者法律关系的主张 或者要求（声明）。 或者要求（声明）。
第三节 民事诉讼中的反诉
一、反诉制度概说 （一）反诉制度的历史沿革和我国的立法现状 民事诉讼法》 52条规定 条规定： 《民事诉讼法》第52条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼 请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉 提起反诉。 请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。” 民事诉讼法》 59条规定 条规定： 诉讼代理人代为承认、放弃、 《民事诉讼法》第59条规定：“诉讼代理人代为承认、放弃、 变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉 或者上诉， 变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委 托人的特别授权。 托人的特别授权。” 民事诉讼法》 126条规定 条规定： 原告增加诉讼请求， 《民事诉讼法》第126条规定：“原告增加诉讼请求，被告 提出反诉，第三人的与本案有关的诉讼请求， 提出反诉，第三人的与本案有关的诉讼请求，可以合并审 理。” 民事诉讼法》 129条规定 条规定： 原告经传票传唤， 《民事诉讼法》第129条规定：“原告经传票传唤，无正当 理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的， 理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按 撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。 撤诉处理；被告反诉的 可以缺席判决。
二、关于诉权学说的历史发展
（一）传统的诉权理论
“私法”诉权说（又称实体诉权说） 私法”诉权说（又称实体诉权说） 抽象诉权说（又称抽象的公权说） 抽象诉权说（又称抽象的公权说） 具体诉权说（又称具体的公权说） 具体诉权说（又称具体的公权说）
（二）诉权学说发展的新趋势
诉权的宪法化 诉讼规定和保障的国际化 诉权否定说
诉权与诉讼权利的区别之一： 诉权与诉讼权利的区别之一：主体不同
其他诉讼参与人
诉权主体 当事人） （当事人）
（包括诉讼代理 证人、 人、证人、鉴定 翻译人员、 人、翻译人员、 勘验人员和协助 执行人） 执行人）
诉讼权利主体， 诉讼权利主体， 即民事诉讼法律 关系主体
四、诉权与审判权的关系 当事人行使诉权和法院行使审判权相结合， 当事人行使诉权和法院行使审判权相结合，是民事诉 讼发生、发展和终结的必要条件，它们之间相互依存、 讼发生、发展和终结的必要条件，它们之间相互依存、 相互制约。 相互制约。 五、诉权的取得和丧失 诉权取得的条件 1.民事诉权要件：当事人适格（ 1.民事诉权要件：当事人适格（指具有以自己的名 民事诉权要件 义成为特定诉讼的当事人的资格）。 义成为特定诉讼的当事人的资格）。 2.诉的利益（ 2.诉的利益（指请求诉讼救济对于诉权主体具有必 诉的利益 要性）。 要性）。 诉权丧失的原因： 诉权丧失的原因： 1.裁判发生既判力 裁判发生既判力； 1.裁判发生既判力； 2.者民事权利能力终止， 2.诉权的享有者死亡或者民事权利能力终止，而没 有权利义务的继受者。 有权利义务的继受者。
诉讼时效并不是起诉条件的必备条件，当事人超过诉 诉讼时效并不是起诉条件的必备条件， 讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后， 讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后，查 明无中止、中断、延长诉讼时效事由的， 明无中止、中断、延长诉讼时效事由的，应当从实体 上判决驳回诉讼请求，而不是从程序上裁定驳回起诉。 上判决驳回诉讼请求，而不是从程序上裁定驳回起诉。 《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度 若干问题的规定》 2008年 日起施行） 若干问题的规定》（2008年9月1日起施行）