合伙企业存在的风险以及防范措施
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合伙企业知识点总结一、合伙企业的定义和特点合伙企业是指由两个或两个以上的自然人或法人组成的合作关系,共同经营一项或多项经济活动,共享企业的收益和承担风险。
合伙企业通常拥有如下特点:1. 合作关系:合伙企业的成立依赖于合伙人之间的合作关系,每个合伙人都有权利参与企业的经营管理和决策。
2. 共享收益和风险:合伙企业的合伙人共同享有企业的利润,但也需要共同承担企业的风险和损失。
3. 没有法人地位:合伙企业没有独立的法人地位,合伙人对于企业的债务和责任承担连带责任。
4. 经济活动:合伙企业通常是为了共同开展某项具体的经济活动而成立,如农业、工商业、服务业等。
二、合伙企业的种类合伙企业通常可以分为普通合伙企业和有限合伙企业两种类型:1. 普通合伙企业:普通合伙企业的所有合伙人都对企业的债务和责任承担无限连带责任,即个人财产对企业债务负有连带责任,属于个人资产无保护状态。
2. 有限合伙企业:有限合伙企业由至少一个有限合伙人和一个或多个有限合伙人组成。
有限合伙人对企业的债务和责任承担有限责任,只限于其出资额,而有限合伙人则对企业的债务和责任承担无限连带责任。
三、合伙企业成立的程序和要求合伙企业的成立通常需要进行以下程序和要求:1. 商务登记:合伙企业需要进行商务登记手续,向相关行政部门提交合伙企业的合伙协议、合伙组织章程、合伙企业营业执照等相关材料。
2. 注册资本:合伙企业在成立之初需要确定注册资本,合伙人按照约定出资额进行出资,并进行相应的出资凭证。
3. 合伙协议:合伙企业需要制定合伙协议,明确合伙人之间的权利和义务、出资额、分配规则、决策程序等。
四、合伙企业的税务和财务管理合伙企业在税务和财务管理上需要遵守以下相关规定和程序:1. 纳税登记:合伙企业需要在成立后进行税务登记,申请税务登记证,按照相关法律法规进行纳税申报和缴纳税款。
2. 财务管理:合伙企业需要建立规范的财务管理制度,包括会计核算、财务报告、内部控制、风险管理等,确保企业的财务数据真实、准确、完整。
第1篇一、案例背景XX合伙企业成立于2010年,由甲、乙、丙三人共同出资设立,主要从事房地产开发业务。
甲、乙、丙三人按照出资比例分别担任合伙企业的执行事务合伙人、财务合伙人和管理合伙人。
合伙企业成立初期,经营状况良好,但在2015年,由于市场环境变化和内部管理问题,合伙企业陷入经营困境,导致甲、乙、丙三人之间产生矛盾,进而引发了一系列法律纠纷。
二、案情概述1. 甲、乙、丙三人因经营管理分歧产生矛盾。
甲认为乙在财务管理上存在问题,导致企业资金链紧张;乙则认为甲在经营管理上过于保守,错失了市场机遇。
双方矛盾日益激化,导致合伙企业无法正常运营。
2. 丙在2015年年底提出退伙,要求按照合伙协议约定分配合伙企业的财产。
甲、乙对此表示反对,认为丙的退伙违反了合伙协议,要求丙承担违约责任。
3. 由于无法达成一致意见,甲、乙、丙三人将纠纷诉至法院。
三、法院审理过程1. 法院审理期间,甲、乙、丙三方分别提交了相关证据,包括合伙协议、财务报表、会议记录等。
2. 法院经审理认为,甲、乙、丙三人之间的矛盾主要源于经营管理分歧,但并未违反合伙协议的约定。
关于丙的退伙问题,法院认为,根据合伙协议,合伙人退伙需经全体合伙人一致同意,丙单方面提出退伙,违反了合伙协议的约定。
3. 针对甲、乙、丙三人之间的经营管理分歧,法院认为,应根据《合伙企业法》的相关规定,调整合伙企业的经营管理机制,明确各合伙人的职责和权利,以解决经营管理分歧。
四、法院判决结果1. 法院判决丙承担违约责任,退还合伙企业的财产。
2. 法院要求甲、乙、丙三方共同调整合伙企业的经营管理机制,明确各合伙人的职责和权利,以解决经营管理分歧。
3. 法院支持甲、乙、丙三方继续合作,共同经营合伙企业。
1. 合伙企业经营管理分歧的处理。
本案中,甲、乙、丙三人因经营管理分歧产生矛盾,导致合伙企业陷入困境。
这提示我们在设立合伙企业时,应明确各合伙人的职责和权利,制定完善的经营管理机制,以避免类似纠纷的发生。
股权代持的法律风险及其防范措施—目前,股权代持已成为大家熟知的一种直接持有股权的变通方式,因其具有隐密性和灵活性,可以在一定程度上使投资人更便捷地做出适当的出资安排。
但这种变通安排却面临着合法性等根本问题,而且随着社会信用体系的建立与完善,还将面临其他一些更加严峻的问题。
另一方面,这种原发于公司制的代持方式,正越来越多地出现在合伙企业中,尤其表现为合伙制基金的合伙份额代持。
在此,笔者对股权代持的法律风险加以简要分析并提出防范措施,希望以此对合伙份额代持问题起到一定的提示作用。
一、我国现行法律体系中关于股权代持的主要规定(一)司法解释〈〈最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》(以下简称〈〈公司法司法解释(三)》)中涉及股权代持的有关条款如下:第二十五条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。
前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。
名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。
实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。
第二十六条名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。
名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。
第二十七条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的,人民法院不予支持。
合伙企业存在的风险以及防范措施合伙企业是指依法设立的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、共同经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性组织.设立与经营合伙企业的过程中,会遭遇很多风险,以下是我对合伙企业目前所存在风险的浅析以及对此可以采取的措施进行的总结。
合伙企业在设立时的风险1.合伙人的选择与他人共同出资成立合伙企业,对出资人来说,遇到的首要挑战就是选择合适并且可靠的合伙人.因合伙企业具有较强的人合性,所以合伙人一般都是彼此之间比较熟悉、信任的人。
但理智的选择合伙人不单纯是熟悉、信任,还要看其有无一定的物质实力或软实力。
合伙企业的合伙人承担的是无限连带责任,一旦企业债务不能偿还时,有实力偿还的合伙人就有被强制偿还企业全部债务的风险,如果其他合伙人没有实力,不应由其承担部分则很难追偿。
2.合伙协议的签订要设立合伙企业,最重要的就是签订合伙协议。
由于各合伙人都比较互相信任,加之企业设立之初都对企业前景有良好的期望,对风险估计明显不足,有的合伙企业根本就没有书面合伙协议,只是口头约定,这样一旦发生纠纷,自己的合法很难得到全面保障;有是虽有合伙协议,但事项约定不明,也为日后的纠纷埋下了隐患。
合伙企业财产条款的法律风险及法律规避合伙出资形式多样,可以以货币、实物、土地使用权、知识产权、其他财产权利及劳务出资,各种出资形式所产生的财产权利并不相同,合伙协议应当就不同的出资有不同的约定。
首先,合伙财产归属的约定,通常提到合伙财产时,多数人都简单地认为属于合伙人共有,而实际的情况则复杂得多。
对于以现金或财产的所有权出资的财产应认定为共有财产;对于合伙人以房屋使用权、土地使用权出资的,在合伙经营期间,由全体合伙人共同享有使用权,但合伙人不享有所有权;对于合伙人以劳务、技能等非财产权出资的,劳务、技能虽然可以进行价值评估,但因其具有行为性的特征,不能成为合伙企业的财产。
当合伙人以商标、专利等无形资产出资的,既可能以所有权出资,也可能以使用权出资,这就需要合伙人在协议中进一步明确约定。
有限合伙中普通合伙⼈(GP)的法律风险防范有限合伙中普通合伙⼈(GP)的法律风险防范普通合伙⼈(GP)为有限合伙企业的发起⼈,在有限合伙企业中承担⽆限连带责任,新的合伙企业法(以下称“新法”)的出台对普通合伙⼈(GP)的保护要多于有限合伙⼈(LP),善于在法律框架内进⾏探索的GP,将有机会获取更多的法律利益。
⾸先,利⽤“壳”企业保护⾃⼰。
在有限合伙制度框架下,投资者作为LP,在出资范围内承担有限责任;经营者作为GP,参与企业经营,对合伙企业债务承担⽆限连带责任。
⽽根据新法关于“法⼈可以作为普通合伙⼈”以及“合伙企业可以依法破产”的规定,如果经营者不是以⾃然⼈⾝份,⽽是通过设⽴⼀个“壳”公司的形式,将“壳”公司作为合伙企业中的GP,那么,在合伙企业破产时,经营者就能够通过“壳”公司作为屏障,有效地规避法定的⽆限连带责任,不需对合伙企业的债务承担个⼈责任。
其次,采⽤“双重⾝份”运作。
从国外现阶段的情况看,有限合伙的典型形态是由法⼈(公司)作为唯⼀的GP,名义上,有限合伙的控制权掌握在作为GP的法⼈(公司)⼿中,但实际上,该法⼈(公司)的管理者可能就是LP中的部分⼈。
在这种模式下,有限合伙⼏乎成了⼀个完全的有限责任实体,发起⼈⼀⽅⾯通过负责公司的经营管理进⽽经营合伙事务,另⼀⽅⾯作为LP享有有限责任的保护。
这样既有利于企业避免双重征税、充分享受合伙的税收优惠,⼜可最⼤限度的利⽤法律为LP所提供的有限责任保护,⽽且第三⽅很难分辨其⾝份。
再次,通过信托和“隐名合伙”的⽅式扩⼤募集渠道。
新法规定,有限合伙企业的合伙⼈最多不得超过50个,其中⾄少应当有⼀个GP,如果仅剩LP的,企业应当解散。
限制合伙⼈数的⽬的是防⽌发⽣⼤规模的变相⾮法集资,但不利影响是,VC机构难以进⾏⼤规模的私募基⾦活动。
虽然新法没有限制普通合伙企业的合伙⼈⼈数,因⽽VC机构可以通过吸引投资者先加⼊普通合伙企业A,再由普通合伙企业A作为LP之⼀设⽴有限合伙企业B。
合伙人合同的风险预警与应对一、合伙人合同的风险合伙人合同的风险主要来自于以下几个方面:1.合伙人之间的信任风险:合伙人之间需要相互信任,才能共同合作。
如果其中一方出现不信任的情况,可能会影响到合伙人的合作意愿和合作效果。
2.资金风险:合伙人在投资时需要投入一定的资金,如果其中一方或双方的资金出现问题,可能会影响到合伙企业的运营和发展。
3.管理风险:合伙企业需要有一个健全的管理体系和管理制度,如果其中一方或双方的管理能力不足或管理方式不当,可能会影响到合伙企业的运营和发展。
4.市场风险:市场环境的变化可能会影响到合伙企业的经营状况,如市场萎缩、竞争加剧等。
5.法律风险:合伙企业需要遵守相关法律法规,如果其中一方或双方违反法律法规,可能会受到法律的制裁和处罚。
二、风险预警与应对为了防范合伙人合同的风险,合伙人需要进行以下工作:1.充分沟通与协商在签订合伙人合同前,合伙人需要进行充分的沟通和协商,明确各自的权利和义务,避免出现利益冲突和误解。
同时,也需要充分了解相关的法律法规和政策,避免出现违法行为。
2.建立完善的合作机制合伙企业需要建立完善的合作机制,包括决策机制、监督机制、管理制度等,以确保合伙企业的正常运营和发展。
同时,也需要制定明确的合伙协议,明确各自的权利和义务,避免出现纠纷和争议。
3.设立风险准备金为了应对可能出现的风险和损失,合伙人可以设立风险准备金,以确保合伙企业在出现风险时能够及时应对和处理。
同时,也需要制定相应的应急预案,以应对可能出现的突发事件。
4.建立风险评估机制合伙人需要建立风险评估机制,定期对合伙企业的运营情况进行评估和分析,及时发现和解决潜在的风险和问题。
同时,也需要对市场环境、政策法规等进行跟踪和分析,及时调整经营策略和方向。
5.加强风险管理合伙人需要加强风险管理,包括财务风险管理、法律风险管理、市场风险管理等。
对于可能出现的财务风险和法律风险,合伙人需要及时采取措施进行防范和处理。
第1篇一、引言企业合伙是指两个或两个以上的自然人、法人或者其他组织,为了共同的经济目的,按照一定的协议,共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的行为。
企业合伙作为一种重要的经济组织形式,在我国经济生活中扮演着重要角色。
为了规范企业合伙行为,保障合伙各方合法权益,维护社会经济秩序,我国法律对合伙企业进行了明确规定。
本文将从以下几个方面对企业合伙的法律规定进行详细阐述。
二、合伙企业的定义及类型1. 定义合伙企业是指依照《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称《合伙企业法》)设立的,由两个或两个以上的合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的企业。
2. 类型根据《合伙企业法》的规定,合伙企业分为以下三种类型:(1)普通合伙企业:普通合伙企业是指合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的企业。
普通合伙企业中的合伙人对外承担无限连带责任。
(2)有限合伙企业:有限合伙企业是指由普通合伙人和有限合伙人组成的企业。
普通合伙人对企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对企业债务承担责任。
(3)特殊的普通合伙企业:特殊的普通合伙企业是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的合伙企业。
特殊的普通合伙企业中的合伙人对外承担无限连带责任,但对企业内部合伙人之间因故意或者重大过失造成的损失,由该合伙人承担无限连带责任。
三、合伙企业的设立条件1. 合伙人应当具备完全民事行为能力,具有合法的民事主体资格。
2. 合伙人应当签订书面合伙协议,明确各合伙人的出资额、出资方式、利润分配、亏损分担、合伙事务执行、合伙人入伙、退伙、合伙企业的解散与清算等事项。
3. 合伙企业名称应当符合国家有关规定,不得使用“公司”、“有限”、“股份”等字样。
4. 合伙企业应当设立固定的生产经营场所。
5. 合伙企业应当依法向工商行政管理部门申请登记,领取营业执照。
四、合伙企业的出资及转让1. 出资(1)合伙人应当按照合伙协议的约定出资。
从近年来国有企业所发生的法律纠纷来看,在公司资本的形成与维持、股权转让中债务承担以及投资清算等方面仍存在不少问题。
现就相关法律风险及防范分析如下:一、股权投资对象的法律风险及防范。
风险点:(1)国企不能成为普通合伙人;(2)投资于不规范私募基金可能涉及刑事犯罪。
近年来,私募股权(PE)和风险投资(VC)越来越多,常以有限合伙企业的形式设立,一些国有企业也投资其中。
《公司法》规定,除法律另有规定外,公司不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。
同时,《合伙企业法》规定,除国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人外,公司可以向合伙企业转投资。
故国有企业或国有独资公司只能成为有限合伙企业中的有限合伙人,否则将被认定无效。
防范:国企应当严格按照法律规定进行投资;对投资对象应作深入细致的尽职调查,如投资对象承诺保底和高额回报的,应值得警惕.二、股权投资过程中的法律风险及防范。
股权投资主要有三种方式:一是直接出资设立;二是股权受让;三是参与增资扩股.(一)直接出资设立中的两大法律风险,即虚假出资和非货币出资。
1、虚假出资的风险点:(1)已出资股东也可能为其他股东的虚假出资行为“买单”;(2)出借资金协助他人进行虚假出资的,也要承担连带责任。
司法实践中,债权人会把债务人的所有股东都作为被告,特别是信誉好、资产多的国有企业股东。
上述规定加大了企业对外投资设立公司及出借资金的法律风险,相关纠纷可能因此大幅增加。
极端情况下,即使国有企业出资到位、即使仅持有少部分股权,也可能会承担100%的赔偿责任,最终还面临向虚假出资股东追偿无着的风险。
防范:国有企业在对外投资时应加强对其他股东的资信调查;除自己足额出资外,还必须认真监督其他股东的出资情况。
2、非货币财产出资的风险点:出资财产的价值或权属存在瑕疵。
公司法许可股东用一定的非货币财产出资,但未明确规定非货币财产出资的相关标准及程序,存在一定风险,如未评估作价的非货币财产其实际价值可能与章程所定价额并不相符、财产虽然交付但权属未变更。
合伙企业的利弊分析合伙经营也是许多小型企业的常见模式,尤其是相对复杂的创业构想.实际上,很多生意上了规模之后,通常都会进行合伙经营.因此,对于民营企业来说,合伙现象是很常见的。
如今的市场基本上进入买方市场,各种经营类别都已经有太多的企业在参与,因此市场竞争格外激烈。
在这种市场大背景下,合伙创业或者强强联合,就有了更多的吸引力。
1、合伙之所以能成为一种经久不衰和广受欢迎的企业模式,是因为合伙形式具有许多优点:(1)合伙组织形式简单,集资迅速灵活,创办手续简便且费用很低。
(2)合伙内部关系紧密,成员较稳定,内部凝聚力较强.(3)合伙人负无限责任,虽增大了个人风险,但也有利于刺激合伙成员的责任心和巩固合伙组织的信用。
(4)合伙不是纳税主体,也较少受政府干预和法规限制。
实践证明,合伙是创业的最好形式。
美国的波音公司就是由合伙发展而来.在现代,合伙不仅是个人集资创办企业的形式,而且是企业之间经营联合的形式.比如我国民营经济最发达地区之一的温州,目前有民营有限责任公司2万多家,其中绝大部分为中小企业。
但从数量上讲,民营中小企业主要是以个人业主制企业和合伙制企业(温州的股份合作制企业中大部分实质上是合伙制企业)为主.2、合伙经营的优势非常明显,具体说来,有以下几点:首先,资金的压力较小。
所谓合伙,就是一方的力量不强,因此合作创业,这是可以理解的.其次,创业期间千头万绪,两个人,甚至更多的人共同创业,则可以分工合作,可以促进创建的进程,并顺利展开经济活动.第三,合伙人各有特长和自有资源,因此可以取长补短,并各自负责特定的工作,可以实施较为复杂的创业构想与计划,规模也可以比单枪匹马大很多,而发展速度上,也远远优于单打独斗的企业.第四,合伙企业有较大实力,可以进入起点相对较高的行业,也因此可以承担较大的市场压力与风险.3、当然,合伙经营也有其不可避免的弊端:首先,由于是几个人共同创业,产权区分上,如果没有精确的划分,会有很大的隐患,在企业发展到一定时候,会对原始分配比例提出疑问,而又很难达成一致。
股权代持的法律风险及其防范措施^目前,股权代持已成为大家熟知的一种直接持有股权的变通方式,因其具有隐密性和灵活性,可以在一定程度上使投资人更便捷地做出适当的出资安排.但这种变通安排却面临着合法性等根本问题,而且随着社会信用体系的建立与完善,还将面临其他一些更加严峻的问题.另一方面,这种原发于公司制的代持方式,正越来越多地出现在合伙企业中,尤其表现为合伙制基金的合伙份额代持.在此,笔者对股权代持的法律风险加以简要分析并提出防范措施,希望以此对合伙份额代持问题起到一定的提示作用一、我国现行法律体系中关于股权代持的主要规定(一)司法解释〈〈最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》(以下简称〈〈公司法司法解释(三)》)中涉及股权代持的有关条款如下:第二十五条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效.前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持.名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持.实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持第二十六条名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持.第二十七条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的,人民法院不予支持.名义股东根据前款规定承担赔偿责任后,向实际出资人追偿的,人民法院应予支持(二)相关法律〈〈中华人民共和国合同法》(以下简称合同法”第五十二条规定,有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定.〈〈中华人民共和国物权法》(以下简称物权法”第一百零六条规定,无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定二、股权代持可能存在的主要法律风险股权代持的法律风险主要来源于其实际出资人(即隐名股东”与工商登记的股东(即代持股人”或显名股东”)的不一致.隐名股东虽然向公司实际履行了出资义务,但股权却未登记在其名下,其在法律上不能当然地被认定为公司股东.隐名股东可能面临的法律风险主要包括以下几类:(一)股权代持合同的法律效力被否定的风险可以说〈〈公司法司法解释(三)》)在原则上认可了股权代持合同的法律效力,但认为股权代持合同当然有效则是一种误解,因其第二十五条第一款中明确规定“如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效.”也就是说,如存在合同法第五十二条规定的情形,股权代持合同将被依法认定为无效此外需引起注意的是,本条仅仅明确了股权代持合同的合法地位,但并未明确实际投资人的合法股东地位;明确了依照股权代持合同保护实际投资人的投资权益,但对于实际投资人能否享有股东权益问题,仍然规定要严格按照公司法的规定执行.实践中,股权代持合同违反合同法第五十二条的规定的情形还有:公务人员违反〈〈中华人民共和国公务员法》等有关规定,以股权代持的形式经商的;外商为规避外资准入政策,通过与境内企业或个人签订股权代持合同,以隐名股东身份投资于外商投资企业法律和政策禁止或限制外商进入的行业的;隐名股东规避我国法律的禁止性规定,以显名股东名义对目标公司进行投资的(二)显名股东恶意侵害隐名股东权益的风险在一般的股权代持关系中,实际出资人隐于幕后,名义股东则接受隐名股东委托,在台前代为行使股东权利.面对各种诱惑,显名股东很可能违反股权代持合同之约定,侵害隐名股东利益,其主要情形包括:名义股东不向隐名股东转交投资收益;名义股东滥用股东权利(重大决策事项未经协商);显名股东擅自处置股权(转让、质押),等等.(三)隐名股东难以确立股东身份、无法向公司主张权益的风险虽然〈〈公司法司法解释(三)》第二十五条原则上肯定了股权代持合同的法律效力,但投资权益并不等同于股东权益,投资权益只能向名义股东(代持人)主张,而不能直接向公司主张,存在一定的局限性隐名股东如果想从幕后走到台前,成为法律认可的股东,光凭一纸代持合同是不够的.根据司法解释,必须经过公司半数以上股东同意,实际出资人方可向法院请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记.之后,隐名股东才能够成为显名股东并向公司主张股东权利(四)显名股东的债权人针对显名股东股权强制执行的风险在股份代持结构之下,股份登记在显名股东名下,其在法律上将被视为显名股东的财产.如果有第三人(主要是显名股东的债权人)获得针对显名股东的法院生效判决,该第三人极可能提出针对代持股份的执行请求.在这种情形下,隐名股东能否以其系实际出资人为由对抗该第三人的执行请求(提出执行异议)在法律上没有明确规定,因而存在极大的法律风险.三、股权代持法律风险的防范鉴于股权代持可能存在上述法律风险,笔者建议拟采用股权代持结构的商业主体在签订股权代持合同时应当有针对性地采取措施,防范可能产生的风险(一)股权代持合同效力风险的防范措施可能影响股权代持合同法律效力的主要是合同法第五十二条第(三)项中提到的以合法形式掩盖非法目的”.股权代持合同的主要目的是通过该合同实现隐名股东的投资目的.法律或行政法规可能禁止或限制隐名股东实施投资行为或投资于特定行业.如果隐名股东属于被禁止或限制实施投资行为的人,或者其拟投资的企业所在的行业属于法律或行政法规禁止或限制投资的特定行业,则股权代持合同可能被认定为具有非法目的.此时,尽管股权代持合同本身并不为法律或行政法规所禁止,但却可能因为其目的的非法性而被认定为属于以合法形式掩盖非法目的”的行为,从而被认定为无效法律行为.在股权代持合同架构之下,前述法律风险无法得到有效规避.因此,投资者需要采用其他可能的形式规避前述风险.笔者认为,可以考虑采用下述交易结构规避前述风险:投资者A将其投资资金借贷给B,由B投资于A拟投资的公司C,形成B对C的股权.之后,A和B签署债务清偿合同,约定以B对C的股权未来所产生的全部收益在扣除B的成本以及A承诺支付给B的相应报酬后,全部支付给A,以清偿B对A的债务.为保障B的债务的履行,B可以委托A行使股权并将其对C 持有的部分质押给A并履行必要的股权质押登记手续.(二)显名股东恶意侵害隐名股东权益风险的防范此类风险来源于显名股东,因此其防范应着眼于显名股东.具体防范措施包括:1.明确股东权利的行使方式.显名股东是名义股东,股东权利只能以他的名义来行使.因此,隐名股东要控制公司,必须约定好股东权利行使方式,比如行使表决权、分红权、增资优先权等必须通过隐名股东同意,显名股东必须按照隐名股东的意愿行使股东权利等.必要时,甚至可以要求显名股东将某些股东权利的行使不可撤销地委托给隐名股东、其职员或其信任的第三人,并提前出具行使股东权利的必要手续.这样的约定可以有效保障隐名股东对公司的控制权.2.排除显名股东的财产权.这样做的目的是防止显名股东行使其名下股权的财产权,侵害隐名股东的财产权益.当显名股东出现意外死亡、离婚等情况时,其代持的股权不是他的个人财产,因而也就不能作为遗产或共同财产进行分割.这样就确保了实际出资人的财产所有权.3.签订股权代持合同时约定高额违约责任并予以公证.由于显名股东在法律上被认为是标的公司的股东,如果其蓄意实施侵犯隐名股东利益的行为,隐名股东往往难以完全及时有效地制止该行为.因此,最好在签署股权代持合同时就对显名股东损害隐名股东利益的情况明确约定违约责任.约定严格的违约责任,会对显名股东起到威慑作用,增加其违反股权代持合同、侵害隐名股东利益的成本,使其违约行为得不偿失,从而减少其实施侵害隐名股东利益的行为的可能性.(三)隐名股东难以确立股东身份、无法向公司主张权益的风险的防范依据〈〈公司法司法解释(三)》第二十五条的规定,隐名股东尽管享有投资权益,但是投资权益并不等同于股东权益,投资权益只能向名义股东(代持人)主张,而不能直接向公司主张,存在一定的局限性为防范此类风险的产生,隐名股东应当将股权代持合同向公司和其他股东予以披露,并争取要求其他股东(须过半数)提前出具同意显名股东向隐名股东转让”股权的声明,并放弃优先购买权.(四)显名股东债权人针对代持股权强制执行的风险在法律上,显名股东是被代持的股权的权利人,代持股份被视为显名股东的财产.如果法院判决显名股东对第三人承担履行债务的义务,而显名股东又无其他财产可供执行,该第三人极可能提出针对代持股份的执行请求.对此,笔者建议可以考虑采取下列措施防范代持股份被强制执行的风险:通过信托的方式实现股份代持;在股份代持合同中明确排除显名股东针对股份享有的财产权利;要求受托人将其名义上持有的代持股份以委托人为质权人设定质权,质押给委托人.。
XXXX(有限合伙)风险控制制度目录第一章总则…………………………………………………2-1 第二章风险控制的机构设置…………………………………2-1 第三章企业风险的种类………………………………………2-4 第四章风险控制的措施………………………………………2-6 第五章内部风险控制制度的内容……………………………2-8 第六章内部风险控制制度的监督和评价……………………2-14 第七章附则…………………………………………………2-16第一章总则第一条为保证XXXX(有限合伙)(以下简称“企业”)规范、稳健的运作,防止和减少风险的发生,充分保护基金投资者的合法权益,特制定本制度。
第二条本制度依据《证券投资基金法》等国家有关法律法规以及《XXXX(有限合伙)内部控制大纲》,结合本企业实际情况制定。
第三条企业合伙人会议下设风险控制委员会。
督察长和监察稽核部专门负责企业的风险控制事宜。
策划发展部具体负责企业的投资风险数量化管理事宜。
第四条企业内部风险控制的目标是保证企业的经营运作符合有关法律法规及企业各项规章制度;保证基金投资人的合法权益不受侵犯。
保证企业的经营目标和经营战略得以实现;将各种风险严格控制在规定的范围内,保证业务稳健进行。
第二章风险控制的机构设置第一节风险控制委员会第五条企业风险控制委员会为企业非常设议事机构,由企业总经理、副总经理、督察长、研究部总监、投资部总监、策划部总监和监察稽核部总监组成,总经理任主席。
相关人员可列席风险控制委员会的会议。
第六条风险控制委员会的职责是:(一)批准企业内部风险控制制度;(二)检查企业内部风险控制制度的落实情况;(三)负责制定企业风险管理战略,通过定期对风险管理报告进行审核,对基金资产运作的风险进行预测、评估和控制;(四)对企业存在的风险隐患或出现的风险问题进行研究,提出解决方法。
第七条风险控制委员会的例行会议为每月第一个星期一的下午三点召开。
不定期会议由风险控制委员会委员提议召开。
合伙协议中常见的风险点和应对措施合伙协议是合伙人之间达成共识并规范合作关系的法律文件,它是合伙企业运营过程中的重要指导文件。
然而,在签署合伙协议之前,合伙人需要充分了解和认识其中的风险点,并采取相应的应对措施,以保护各自的权益和实现合作目标。
本文将分析合伙协议中常见的风险点,并提出相应的应对措施。
一、资金风险资金是合伙企业运作的基础,但在合伙协议中,资金风险往往是一个重要的考虑因素。
合伙人可能会面临资金不足、资金占用、资金回报不确定等风险。
应对措施:1. 确定资金投入比例:合伙人应明确约定每个合伙人的资金投入比例,确保每位合伙人根据其实际投入获得相应的收益权益。
2. 建立资金池:合伙人可以设立共同资金池,共同管理并使用资金,以确保合伙企业的正常运作。
3. 定期核算和分配收益:建立资金核算和分配机制,定期对合伙企业的财务进行核算,并按照约定的分配规则进行分配,增加合伙人的信任和合作。
二、管理风险合伙协议中的管理风险主要指合伙人之间的意见分歧、决策权争议、管理责任不明确等问题。
如果合伙企业缺乏有效的管理机制,将会面临运营不顺利或甚至瓦解的风险。
应对措施:1. 明确决策权:合伙协议应明确各项决策的权责,包括战略决策、重大投资决策等,以避免决策权争议。
2. 设立管理层:合伙协议可以规定设立管理层,明确管理责任,并约定管理人员的任职和离职机制,提高管理效率。
3. 确定合伙人义务:合伙协议应明确规定合伙人的义务,包括对企业的关注度、积极参与决策、配合管理层等,以确保合伙人的积极参与和合作。
三、业务风险合伙企业在经营过程中可能面临各种业务风险,如市场不景气、竞争加剧、业务模式过时等。
这些风险对合伙企业的盈利能力和生存能力都会产生重大影响。
应对措施:1. 建立风险预警机制:合伙协议可以规定建立业务风险预警机制,及时监测和评估市场风险,以便及时采取应对措施。
2. 多元化经营:合伙企业可以通过多元化经营来分散风险,降低其对单一业务的依赖度。
合伙人合作协议书风险承担根据《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称《合伙企业法》)及相关法律法规的规定,为明确甲乙双方的权益,确保合伙企业的稳健经营和持续发展,甲乙双方在平等、自愿、公平、诚实信用的原则基础上,就合伙企业风险承担相关事宜达成如下协议:一、风险承担原则1. 甲乙双方应严格按照法律法规、合伙协议和合伙企业章程的规定,履行各自的权利和义务,共同维护合伙企业的合法权益。
2. 甲乙双方应诚实守信,勤勉尽责,合理行使权利,不得滥用合伙人地位损害合伙企业或其他合伙人的利益。
3. 甲乙双方应充分了解合伙企业的经营风险,并按照合伙协议的约定,承担相应的风险责任。
二、风险承担方式1. 甲乙双方按照合伙协议的约定,以出资额为限对合伙企业的债务承担有限责任。
但法律法规另有规定的除外。
2. 甲乙双方应按照合伙协议的约定,承担合伙企业的经营风险。
包括但不限于市场风险、管理风险、政策风险等。
3. 甲乙双方应积极参与合伙企业的经营管理,共同制定和实施风险控制措施,确保合伙企业的稳健经营。
4. 甲乙双方在合伙企业经营过程中,如发生争议,应通过友好协商解决;协商不成的,可按照合伙协议的约定,提交仲裁机构或人民法院解决。
三、风险披露与告知1. 甲乙双方应全面、真实、准确、及时地向合伙企业披露经营过程中的风险信息,包括但不限于财务状况、经营成果、法律风险等。
2. 甲乙双方应确保合伙企业了解与合伙企业经营相关的行业风险、市场风险、政策风险等信息,为合伙企业制定合理的风险控制措施提供依据。
3. 甲乙双方应在合伙企业重大风险事件发生时,及时告知其他合伙人,并共同研究应对措施。
四、风险防范与应对1. 甲乙双方应共同建立和完善合伙企业的风险管理体系,确保合伙企业经营过程中的风险得到有效识别、评估和控制。
2. 甲乙双方应按照合伙协议的约定,分工协作,共同实施风险防范措施,降低合伙企业经营风险。
3. 甲乙双方应密切关注法律法规、市场环境、行业政策等方面的变化,及时调整合伙企业的经营策略和风险控制措施。
合伙企业法的适用与风险防范一、背景随着经济的发展和市场的竞争,越来越多的企业选择成立合伙企业来合作经营。
合伙企业是一种由两个或多个自然人或法人共同出资、共同经营、共同分享利润和承担风险的商事主体。
在合伙企业成立和运营过程中,合伙企业法的适用和风险防范是非常重要的问题。
二、合伙企业法的适用根据中国的法律规定,合伙企业的法律适用主要包括《合伙企业法》和其他相关法律。
《合伙企业法》是对合伙企业的组织、运营、权利和义务等方面进行了详细规定的法律。
在合伙企业运营过程中,合伙人应当遵守该法律的规定,确保企业的合法运营。
根据《合伙企业法》,合伙人的权利主要包括分享利润、管理企业、决策事项等。
合伙人的义务主要包括出资、遵守合同、积极履行管理职责等。
同时,合伙人对合伙企业的事务应当保密,不得从事损害合伙企业利益的行为。
在合伙企业法的适用过程中,也需要考虑其他相关法律的适用。
比如,税法、劳动法、公司法等。
这些法律对于合伙企业的税收政策、劳动关系、交易行为等方面都有一定的规定。
合伙企业在运营过程中,需要了解并遵守这些法律的规定。
三、合伙企业风险防范在合伙企业的运营过程中,风险是无法避免的。
为了减少风险的发生和对企业的影响,合伙企业需要采取一些措施进行风险防范。
首先,合伙企业应当明确合伙协议。
合伙协议是合伙企业的组织基础,其中应当包括合伙人的权利和义务、利润分配机制、合伙企业解散和清算等事项的规定。
通过明确的合伙协议,可以避免因为权益分配不均等问题导致的纠纷。
其次,合伙企业需要建立健全的内部管理制度。
内部管理制度包括信息共享、决策机制、资金监管、监督机制等方面的规定,可以在运营中加强协作效率,减少纠纷发生的可能。
再次,合伙企业应当进行风险评估和预防。
在合伙企业的运营过程中,可能面临市场风险、合作风险、法律风险等各种风险。
合伙企业需要及时识别、评估并采取相应的预防措施来降低风险。
最后,合伙企业还可以选择合适的保险来进行风险防范。
合伙企业注意事项合伙企业是由两个或以上自然人共同出资,共同经营、共同承担责任的一种经济组织形式。
合伙企业的成立对于提高合作效率、分摊风险、共同发展等具有重要意义。
然而,合伙企业的管理和运营也需要谨慎处理,有一些注意事项需要合伙方们注意。
下面,我将从法律、经营和风险防范三个方面,为大家介绍合伙企业的注意事项。
首先,在法律方面,合伙企业应遵循相关法律法规的规定,确保合法合规。
合伙协议是合伙企业的基础文件,应明确合伙企业的出资方式、出资比例、经营管理、合伙期限等关键事项。
合伙协议需写明合伙事务决策、利润分配、项目决策、终止条件等相关规定,做到明确、详细、全面。
此外,应及时向相关政府部门办理合伙企业的登记手续,确保合伙企业的合法身份。
其次,在经营方面,合伙企业应明确各合伙方的职责和任务分工,建立有效的沟通与协作机制。
合伙企业的经营决策应遵循民主、平等的原则,确保各合伙方在决策过程中能够平等参与,并尽量减少决策的滞后和阻碍。
此外,合伙企业应加强内部管理,建立健全的财务制度、人事制度、合同管理等,确保企业的日常运营有条不紊。
同时,合伙企业还应加强市场营销、人才引进、技术升级等方面的投入,提升企业的核心竞争力。
再者,在风险防范方面,合伙企业要充分认识和评估风险,并采取相应的防范措施。
合伙企业的风险主要包括经营风险、法律风险和合伙风险等。
在经营风险方面,合伙企业应关注市场环境的变化,及时调整经营策略,避免市场风险对企业的冲击。
在法律风险方面,合伙企业应加强法律意识,注意合法合规经营,遵守相关法律法规,规范企业的各项行为。
在合伙风险方面,合伙企业应充分考虑投资合伙人的实力和信誉,谨慎选择合作伙伴,并在合伙协议中明确对合伙方的退出条件和方式,做好风险对冲。
综上所述,合伙企业的合法合规、明确经营管理和防范风险是非常重要的注意事项。
通过合理的合作模式、科学的组织结构和完善的风险防范措施,合伙企业可以更好地实现合作共赢,取得长期的稳定发展。
合伙型私募股权投资基金涉税风险及应对策略所谓税务风险,一方面是指企业未按税法规定缴纳税款,存在少缴、漏缴的情况,导致企业面临税务处罚的风险;另一方面指企业不了解税收优惠政策或理解不透,未按规定办理税收优惠而导致多缴纳了税款,增加了不必要的税收负担。
税务风险一旦发生,不但会严重影响公司的信用,对企业未来的经营造成一定的阻碍,还会给企业带来重大的经济损失。
因此,为了有效降低税务风险,企业要树立税务风险防范意识,加强内部控制,规范涉税行为。
对于私募股权投资基金来说,其本身是一种新兴的理财工具,行业正处于不断完善和发展的阶段,在实务中,财务人员面临着许多涉税问题和处理难点,本文主要针对合伙型私募股权投资基金的涉税问题进行分析,并提出应对策略和建议。
一、合伙型私募股权投资基金法律形式概述我国私募股权投资基金主要存在三种法律形式,分别为公司型、合伙型、契约型。
合伙型私募股权投资基金是指依据合伙协议而设立的,合伙型基金本质上是一种合伙关系,不具有独立的法人地位,合伙型基金的参与主体为普通合伙人、有限合伙人和基金管理人。
普通合伙人可以自行担任基金管理人或者委托专业的基金管理机构担任基金管理人,普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任;有限合伙人不参与合伙企业具体经营,以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任。
我国大部分的私募股权投资基金采用有限合伙型的组织形式,一方面,有限合伙型基金的所有权和管理权相互分离,并采用受托管理的模式,基金管理人同时担任普通合伙人和执行事务合伙人两个角色,由于基金管理人承担无限连带责任,会更加注重风险的控制和防范;另一方面,有限合伙企业并不是企业所得税的纳税主体,而是由各合伙人承担纳税的义务,可以有效避免双重征税的问题。
二、合伙型私募股权投资基金的涉税风险及难点(一)合伙型私募股权投资基金设立时的涉税风险第一,办理税务登记时可能存在的税务风险。
合伙型私募股权投资基金在设立时,认为只需要签订合伙协议和办理工商登记,对税收政策概念模糊,未办理税务登记;有些合伙型私募股权投资基金,特别是基金合伙人的组织形式均为法人主体的有限合伙型基金在办理税务登记时,税局的税务登记系统找不到合适的匹配的企业类型,随意登记成有限责任公司、个人合伙或其他企业;合伙型私募股权投资基金税务登记不完善,缺少对投资者基本情况、投资金额、出资比例、收益分配方式、分红情况、《合伙协议》等信息的备案和披露,很容易引发税收监管风险。
合伙企业存在的风险以及防范措施合伙企业是指依法设立的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、共同经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性组织。
设立与经营合伙企业的过程中,会遭遇很多风险,以下是我对合伙企业目前所存在风险的浅析以及对此可以采取的措施进行的总结。
合伙企业在设立时的风险1.合伙人的选择对出资人来说,遇到的首要挑战就是选择合适并且可靠与他人共同出资成立合伙企业,的合伙人。
因合伙企业具有较强的人合性,所以合伙人一般都是彼此之间比较熟悉、信任的人。
但理智的选择合伙人不单纯是熟悉、信任,还要看其有无一定的物质实力或软实力。
合伙企业的合伙人承担的是无限连带责任,一旦企业债务不能偿还时,有实力偿还的合伙人就有被强制偿还企业全部债务的风险,如果其他合伙人没有实力,不应由其承担部分则很难追偿。
2.合伙协议的签订要设立合伙企业,最重要的就是签订合伙协议。
由于各合伙人都比较互相信任,加之企业设立之初都对企业前景有良好的期望,对风险估计明显不足,有的合伙企业根本就没有书面合伙协议,只是口头约定,这样一旦发生纠纷,自己的合法很难得到全面保障;有是虽有合伙协议,但事项约定不明,也为日后的纠纷埋下了隐患。
合伙企业财产条款的法律风险及法律规避合伙出资形式多样,可以以货币、实物、土地使用权、知识产权、其他财产权利及劳务出资,各种出资形式所产生的财产权利并不相同,合伙协议应当就不同的出资有不同的约定。
首先,合伙财产归属的约定,通常提到合伙财产时,多数人都简单地认为属于合伙人共;有,而实际的情况则复杂得多。
对于以现金或财产的所有权出资的财产应认定为共有财产在合伙经营期间,对于合伙人以房屋使用权、土地使用权出资的,由全体合伙人共同享有使用权,但合伙人不享有所有权; 对于合伙人以劳务、技能等非财产权出资的,劳务、技能虽然可以进行价值评估,但因其具有行为性的特征,不能成为合伙企业的财产。
当合伙人以商标、专利等无形资产出资的,既可能以所有权出资,也可能以使用权出资,这就需要合伙人在协议中进一步明确约定。
约定不明就存在发生争议的法律风险。
其次,需要办理登记的财产,,在合伙协议中应当明确约定办理登记手续的义务承担者办理时间以及办理费用的承担等。
包括所有权和他物权登记。
一些权利设定虽然不需要进专利许可使用等。
合伙人行审批,但需要将相关的合同到有关部门备案,如商标许可使用、以这些财产出资,就需要约定另行签订其他合同的时间、条件等,以及合同备案事项的相关问题。
对这些事项约定的缺失或不足,都将增加企业法律风险。
再次,针对财产瑕疵约定相应的处理方式,有助于减少不确定的法律风险。
如物品出资若存在严重瑕疵的补充出资责任等。
当然一些法律禁止转让的财产作为出资时,法律风险影响更为深远。
合伙企业事务管理的法律风险及法律规避合伙企业具有较强的人合性,合伙人之间相互存在信任,加之合伙出资形式多样,有时很难确定各合伙人出资对应的价值和比例,正因为这些特征,法律并没有直接规定合伙事务决策方式。
合伙人之间由于具有较好的交情,在发展初期常常通过协商确定共同的发展目标,但随着企业的壮大、经营活动的增多,要继续保持所有事务形成全体一致的意见只能阻碍企业发展。
合伙协议中若缺少对合伙事务决策的安排,则随着企业发展,该法律风险必然对企业造成损害。
常见的约定方式有:①各合伙人不论出资多少,均按每人一票方式决定事务。
②各合伙人根据出资比例享有决策权利。
③合伙人根据决定事项的不同,各合伙人的专长的不同,建立较为复杂的决策机制。
无论采用何种方法,只要合伙人按照自己的意见事先约定明确,就能够有效避免出现分歧时无法决策的情况。
合伙企业内部事务划分的法律风险及法律规避根据法律规定,合伙人对合伙企业债务承担连带责任,但这仅仅解决合伙人对外承担责任的问题,而对于合伙人内部责任的划分,法律原则性的规定并不一定适用于所有合伙企业。
当合伙人内部责任划分不明时,容易引发合伙人之间的矛盾,从而结合伙企业发展造成损害。
合伙内部责任划分保障合伙人对外承担责任超过自己应承担部分时,向其他合伙人进行追偿的权利。
所有的合伙协议都应当对普通的责任划分进行约定。
由一些特殊的合伙企业,于各合伙人有分工,就应当有更为详尽的对于特定领域或者个别合伙人的过错造成的责任,划分。
合伙企业中出资人用劳务出资的法律风险及法律规避合伙企业法规定,经全体合伙人协商一致,合伙人也可以用劳务出资。
对于什么样的人可以劳务出资,以及如何量化以劳务出资的合伙人的特殊技能等问题,因涉及每一个合伙人的切身利益,法律没有作出具体规定,而交由全体合伙人自行协商确定。
因此当约定不明或约定不当时,劳务出资的法律风险不能获得法律补充性弥补。
劳务出资常见的法律风险有:①劳务出资价值确定的法律风险。
劳务的价值很难进行准确衡量,更多依赖合伙人之间形成统一的意见。
当合伙人只是同意以劳务出资,但并未明确其价值时,不确定的法律风险会因为这种不规范行为产生。
在评估时,还需要看待合伙企业是否存在实际的利润分配比例或损失承担等作为劳务出资价值的补充确定。
②劳务出资人承担责任的法律风险。
劳务出资人并不像其他以财产出资的合伙人,其可能是因为本身不具备财产出资能力,因此在承担责任问题应当事先明确其是否按照正常合伙人承担。
当劳务出资人具有足够的财力时,该法律风险则可以忽略。
③劳务出资人停止提供劳务的法律风险劳务出资对合伙企业的价值在于其提供的劳务,然而一旦确定了其在合伙企业中占的出资比例,劳务出资人不再为合伙企业提供服务,其出资份额不会自动消失。
不能简单认为劳务出资人不提供劳务属于撤回出资的退伙行为,毕竟劳务出资人会随着劳动能力或技能的丧失而不具备继续提供劳务的必要性。
一些合伙企业会因此而争议是否应当降低其所占出资比例。
发生此类纠纷的法律风险随着合伙人技能的减弱或丧失日益突出。
④劳务出资人退伙的法律风险。
劳务出资人并不像其他合伙人对合伙企业有实际的投入,当其退伙时,合伙企业实质上已经不再享有其提供的劳务。
各合伙人因劳务出资人退伙行为常常发生矛盾,就劳务出资者分配合伙财产的比例和方式很难简单理清是非。
应该说在事情发生前,该法律风险属于隐性法律风险,不会引起合伙人注意; 但诱因发生时,直接导致的法律危机造成的损失难以预算。
隐名合伙的法律风险隐名合伙是当事人一方对另一方的生产、经营出资,不参加实际的经营活动,而分享营业利益,并仅以出资额为限承担亏损责任的合伙形式。
我国法律不允许以出资额为限承担责任的有限合伙的存在,而实践中一方面有大量的资金想通过合伙的灵活方式投资,另一方面合伙企业也需要更多的资金。
有限合伙在客观上有需求,在法律没有规定的情况下,隐名合伙是当事人自行设定的制度。
隐名合伙人并不在合伙企业登记中体现,其所有的权利义务都通过与出名合伙人之间的协议确定,因此双方之间的约定是否完善异常重要。
隐名合伙应当注意的问题有:隐名合伙人通常不实际参与经营管理。
这是因为隐名合伙人是单纯的投资者,其承担责任为有限责任,若其参与到经营管理中滥用权利的信用风险明显高于其他合伙人。
隐名合伙人不能以劳务出资,出资形式仅限于财产权。
隐名合伙人不参与经营管理,因一些国家和地区的有限合伙法律甚至直接规定,此其不具备以劳务出资的条件。
这种合伙人只能以货币出资。
我国的隐名合伙人在合伙企业中不具有相应的法律地位。
其他合伙人不得在出现亏损时,披露隐名合伙人,主张其应当承担普通合伙人责任。
对此应该在隐名合伙协议中明确其他合伙人的保密义务。
公司作为普通合伙人存在的风险公司出任普通合伙人的最大风险莫过于:当合伙企业的财产不足以清偿债务时,由于;而合伙人之间的连公司是一个社团组织,其聚积资本的功能往往使其具有较大的财产实力带责任往往会使公司成为合伙企业债务人追偿债务的首选目标。
这也是公司的特征之一。
与此相随的,公司从事经营活动的目的在于营利,任何以营利在复杂多变的市场环境中,为目的的经营活动均会伴随着风险,公司的经营状况受多种因素影响,如管理能力、财务状况、市场前景、行业竞争、人员素质等,这些都会导致企业的盈利发生变化,承担较大的风险。
公司参与合伙充任普通合伙人,当然属于公司的对外投资行为,是其经营活动的一种,那么,这种转投资行为自然会对公司乃至公司的股东特别是小股东和公司的债权人产生利弊两方面影响。
从利的方面看,正如前所述,公司通过参与合伙拓展了投资渠道,可以获得合伙企业不独立纳税、出资方式多样、经营管理灵活的好处,尤其是从事风险投资最为适宜。
公司经济利益增值的直接受益者即是公司股如果公司从对合伙企业的投资中获得较大利益,东。
公司股东可以从合伙中获取更大的股息、红利等利润,实现自己利益的最大化。
同样,公司收益增加也有利于增加债权人的担保财产,更有利于公司债权人债权的实现。
从弊的方面看,不可否认,公司作为普通合伙人参与合伙之后,公司除自身的经营风险之外,还将承受合伙企业的经营风险。
众所周知,在合伙企业制度中,各国从保护债权人的角度出发,通而且要以合伙人自身常要求合伙人对合伙债务负无限责任,即合伙企业不仅要以合伙财产,这就意味着,将要承财产对合伙企业的债务承担连带清偿责任。
公司作为普通合伙人之后,担因投资合伙企业而产生的相应风险与责任。
特别是在其他合伙人也失去偿债能力的情况下,公司很有可能因合伙企业的债务过于沉重而使自身资产严重减少,甚至有破产之虞。
然而,上述的利弊分析并不仅仅存在于公司对合伙企业出资并作为普通合伙人的特有场合,公司的所有经营活动包括对外担保、借款等都会发生上述利益和风险。
其实,公司出任普通合伙人的最大风险莫过于:当合伙企业的财产不足以清偿债务时,由于公司是一个社团组织,其聚积资本的功能往往使其具有较大的财产实力;而合伙人之间的连带责任往往会当然,如果日后公司从其他合伙人那里追使公司成为合伙企业债务人追偿债务的首选目标。
偿到其他合伙人应当承担的部分,那么,并没有增加公司的责任风险。
但是如果其他合伙人缺乏偿债能力或者无力清偿,那么被首选作为合伙企业债权人追偿对象的公司之责任无疑被扩大了。
特别在我国目前市场信用体系基本没有建立或者非常薄弱的情况下,合伙企业陷入债务危机的机率以及自然人合伙人恶意合谋向公司普通合伙人转嫁风险的可能又大大增加,从而可能增加公司的风险。
终上所述,理智的选择合伙人,谨慎的攥写合伙协议是规避合伙企业法律风险最有效、最切实可行的方法。