2018年最新!《公司法》38个疑难问题权威实务指引

公司法办案中的实务技巧[字体：大中小]主讲人：雷士国一、雷士国律师主讲新《公司法》共219条，自2006年1月1日起施行。

最高人民法院2006年1月出台司法解释（一），2008年1月出台司法解释（二），2011年2月出台司法解释（三）。

三部司法解释一共59条：第一部6条，第二部24条，第三部29条。

（一）股东资格审查的标准案例一：1995年4月，田某某、万某某、某塑料编织厂发起设立了某实业有限责任公司（以下简称：实业公司）。

实业公司成立后，股东经多次变更，1996年9月，实业公司名称变更为某房地产实业有限责任公司（以下简称：房地产公司）。

2000年，田某某离开房地产公司。

同年12月，房地产公司股东变更为某艺术发展公司，马某某、康某（向公司缴纳出资35万元）。

2002年3月5日，马某某、田某某、康某签订《股权转让协议》，将田某某名下房地产公司全部股权转让给康某，协议书上田某某签名系马某某代签。

2006年5月，房地产公司股东变更为马某某、康某两人。

2011年年初，马某某因病去世。

2012年1月，田某某提起股东资格确认之诉，要求依法确认其在房地产公公司的股东资格。

一审法院审理认为，田某某起诉要求确认其在房地产公司股东资格，提交了房地产公司前身实业公司设立的工商登记注册资料，而没有举证出公司给其签发的股东名册、出资证明书等相应证据，亦不能举出其实际向公司缴纳出资的证据。

根据实业公司发起股东万某某的证言，实业公司注册登记时各股东均没有出资，公司资金只有马某某交付的租赁费3万元。

叧外，田某某2011年提起诉讼，已超过了诉讼时效期间。

一审法院据此判决驳回田某某的诉讼请求，田某某不服一审判决，提起上诉。

二审法院经审理，判决驳回上诉，维持原判。

（二）未验资股东出资义务的履行案例二：2008年11月10日，黄红忠、季伟明和张欣注册成立上海芭芭拉娱乐有限公司（简称芭芭拉公司），注册资本为50万元。

黄红忠认缴出资额l 7.5万元，实缴出资额3.5万元；季伟明认缴出资额17.5万元，实缴出资额3.5万元；张欣认缴出资额15万元，实缴出资额3万元。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(一)(2014年修正)
文章属性
•【制定机关】最高人民法院
•【公布日期】2014.02.20
•【文号】
•【施行日期】2006.05.09
•【效力等级】司法解释
•【时效性】现行有效
•【主题分类】公司
正文
最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题
的规定（一）
（2006年3月27日最高人民法院审判委员会第1382次会议通过根据2014年2月17日最高人民法院审判委员会第1607次会议《关于修改关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问
题的规定的决定》修正）2014年2月20日发布
为正确适用2005年10月27日十届全国人大常委会第十八次会议修订的《中华人民共和国公司法》，对人民法院在审理相关的民事纠纷案件中，具体适用公司法的有关问题规定如下：
第一条公司法实施后，人民法院尚未审结的和新受理的民事案件，其民事行为或事件发生在公司法实施以前的，适用当时的法律法规和司法解释。

第二条因公司法实施前有关民事行为或者事件发生纠纷起诉到人民法院的，如当时的法律法规和司法解释没有明确规定时，可参照适用公司法的有关规定。

第三条原告以公司法第二十二条第二款、第七十四条第二款规定事由，向
人民法院提起诉讼时，超过公司法规定期限的，人民法院不予受理。

第四条公司法第一百五十一条规定的180日以上连续持股期间，应为股东向人民法院提起诉讼时，已期满的持股时间；规定的合计持有公司百分之一以上股份，是指两个以上股东持股份额的合计。

第五条人民法院对公司法实施前已经终审的案件依法进行再审时，不适用公司法的规定。

第六条本规定自公布之日起实施。

我国公司法人治理结构存在的问题及其完善对策——从国有企业公司制改革谈起罗广建摘要：我国国有企业的公司制改革已走过十多年的历程，但总体效果并不理想。

改制后的公司法人治理结构的健全和完善将是一项任重而道远的系统工程，它直接关系到国有企业公司制改革的进程和成效。

本文即是在结合我国国有企业公司制改革，分析我国公司法人治理结构所存在问题的基础上，提出了健全和完善我国公司法人治理结构的相关建议和对策。

关键词：国有企业公司制改革法人治理结构完善对策公司法人治理结构（Corporate Governance Structure）一词起源于西方经济学，是指由一套组织结构严密的自然人来治理公司而形成的组织结构体系。

在现代公司中，股东大会、董事会、监事会和执行机构（经理层）四部分各司其职，各负其责，相互制衡，共同组成公司法人治理结构。

我国自1993年提出建立现代企业制度以来，国有企业改革已经取得了重大的进展。

在国企改革与发展过程中，有一批企业通过规范的公司制改革建立了比较规范的法人治理结构，形成了科学的决策机构，提高了市场竞争力。

但也有不少企业虽然建立了股东大会、董事会和监事会，但机关职能不健全，权力不能有效制衡，并未真正建立起激励和制约相结合的现代公司法人治理结构，尚存在诸多问题需要解决和完善。

一、我国公司法人治理结构存在的问题(一)所有者缺位状况仍未解决，由此产生“内部人控制”问题从理论上讲，改制后的公司中只要存在国家股，那么国家就是公司的股东。

国家所有，其实质就是全民所有。

但是在实际的经济运行中，全民对公司的产权并没有极强的约束力。

因此，由什么机构或人员来代表国家（全民）来履行作为出资人的股东职责、享有所有者权益、实现权利义务和责任的统一以及这种代表产生的法律依据、授权基础便成为迫切需要解决的问题。

由于国家股的代表人至今仍然不十分明确，因而造成了事实上的所有者缺位。

这就给企业的经营者为牟取个人私利或本企业职工的小集团利益以可乘之机，从而产生了“内部人控制”的问题，严重破坏了公司的法人财产权和已经组建的公司法人治理结构，使得股东和董事之间的信任委托制衡关系形同虚设。

公司治理相关疑难法律问题一、人章分离状态下公司诉讼代表人的确信公司内部矛盾激化时往往会发生公章争夺，一旦法定代表人失去对公章的操纵，法定代表人与公章操纵人，谁能够代表公司诉讼，成为对纠纷作出裁判之前第一要解决的问题。

有的意见以为，人章分离仅是内部纠纷，对外应以公章为准。

还成心见以为，法定代表人与公章对外均有权代表公司，诉讼中只要维持前后一致，司法无需过量介入公司内部纠纷。

咱们以为，人章分离致使公司诉讼代表人资格发生争议，是典型的公司内部矛盾外化的情形，直接阻碍诉讼程序的推动，司法应当介入，且原那么上应以法定代表人为诉讼代表人。

（1）法定代表人代表公司对外作出意思表示的权限法定。

公章持有人以加盖公章形式代表公司对外作出意思表示的权限来自授权。

（2）二者区别在于，公章持有人可变，而法定代表人唯一。

尽管实践中大量的公司意思以加盖公章的形式对外作出，可是法律并未给予公章持有人与法定代表人相同的代表权限，产生争议时应考量公章持有人的授权。

（3）对公司而言，诉讼属于外部纠纷，依照内外有别原那么，法院在确信公司诉讼代表人时，推定法定代表人有权作为诉讼代表人。

公章持有人对法定代表人的诉讼代表权限提出异议的，应承担法定代表人已丧失对外代表权限的举证责任。

（二）控股股东不召开股东会即签署的股东会决议是不是成立控股股东对股东会决议本就有重大阻碍，一旦持股比例达到决议通过要求，这种阻碍便具有决定性，但控股股东不召开股东会即签署的所谓股东会决议，有无约束力？有的意见以为，因程序瑕疵，这种股东会决议可撤销。

还成心见以为，虽程序有瑕疵，但如撤销决议、从头召开股东会，也不能改变原有结果，反而阻碍效率，故无需纠结于程序瑕疵，可直接认可决议的约束力。

咱们以为，关于表决权达到决议通过要求的控股股东不召开股东会即签署的股东会决议，应当认定为不成立。

（1）股东会决议的形成有法定程序要求。

依照《公司法》第37条第2款规定，只有在股东对股东会所议事项以书面形式一致表示同意的情形下，才能够不召开股东会，直接作出决定，并由全部股东在决议文件上签名、盖章。

《新公司法司法实务与办案指引》阅读随笔目录一、新公司法概述 (2)1. 新公司法背景及立法目的 (3)2. 新公司法的主要内容与特点 (4)3. 新公司法实施的影响与意义 (5)二、司法实务中的公司法应用 (6)1. 公司设立与登记实务 (7)（1）公司设立的条件与程序 (8)（2）公司登记的种类与流程 (10)（3）公司设立中的法律风险及防范 (11)2. 公司治理结构与运行机制 (13)（1）公司治理的基本原则 (14)（2）股东会、董事会、监事会的职责与运作 (15)（3）公司治理中的利益平衡与决策机制 (17)3. 公司并购与重组实务 (18)（1）公司并购的类型与流程 (19)（2）公司重组的方式与操作 (21)（3）并购与重组中的法律问题及应对策略 (22)三、办案指引与实务技巧 (24)1. 案件受理与立案标准 (25)（1）案件受理的条件与程序 (26)（2）立案标准的把握与运用 (27)2. 证据收集与运用 (28)（1）证据的种类与特点 (30)（2）证据的收集与固定方法 (31)（3）证据的运用与质证技巧 (32)3. 法律适用与裁判文书撰写 (33)（1）法律适用的原则与方法 (34)（2）裁判文书的结构与撰写要点 (36)（3）裁判文书的说理与逻辑清晰 (37)四、案例分析与实践应用 (39)一、新公司法概述在我开始阅读这本《新公实务与办案指引》时，首先接触到的便是新公司法的概述部分。

它为我提供了一个全面、系统的视角来审视和理解新公司法的重要性和必要性。

背景与发展：新公司法的出台是随着市场经济的发展和法治建设的推进而不断完善的。

在全球经济一体化的背景下，公司法的改革与创新显得尤为重要，以满足现代企业的发展需求，提高市场活力。

新公司法的核心理念：我深刻认识到新公司法坚持以市场化、法治化为核心，旨在建立公平、透明的市场环境，保障公司及其股东、债权人等利益相关方的权益。

这体现了法律的公平性和公正性，为公司提供了稳定、可持续的发展环境。

中华人民共和国公司法（2018修正）颁布单位：全国人大常委会更新时间：2018-11-20 16:48:48 生效时间：2018-10-26 时效性：现行有效（1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第一次修正根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第二次修正2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订根据2013年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改〈中华人民共和国海洋环境保护法〉等七部法律的决定》第三次修正根据2018年10月26日第十三届全国人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第四次修正）第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构第一节设立第二节组织机构第三节一人有限责任公司的特别规定第四节国有独资公司的特别规定第三章有限责任公司的股权转让第四章股份有限公司的设立和组织机构第一节设立第二节股东大会第三节董事会、经理第四节监事会第五节上市公司组织机构的特别规定第五章股份有限公司的股份发行和转让第一节股份发行第二节股份转让第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务第七章公司债券第八章公司财务、会计第九章公司合并、分立、增资、减资第十章公司解散和清算第十一章外国公司的分支机构第十二章法律责任第十三章附则第一章总则第一条为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。

第二条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。

第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。

公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

新《公司法》视角下股权代持的效力及规制目录1. 内容概括 (2)1.1 研究背景 (2)1.2 研究目的 (3)1.3 研究方法与范围 (4)2. 新《公司法》概述 (5)2.1 新《公司法》中的相关概念 (6)2.2 新《公司法》对股权代持的影响 (7)3. 股权代持的理论基础 (8)3.1 股权代持的概念与特点 (10)3.2 股权代持的法律性质 (11)3.3 股权代持的经济功能 (13)4. 股权代持的效力分析 (14)4.1 股权代持合同的合法性与有效性 (16)4.2 股权代持的法律后果与风险 (17)4.3 股东权利与义务的代持安排 (19)5. 新《公司法》下股权代持的规制 (20)5.1 新《公司法》对股权代持的具体规定 (21)5.2 股权代持的披露与登记要求 (22)5.3 股权代持的效力与撤销 (23)5.4 股权代持的透明度与公平交易原则 (24)6. 股权代持的特殊问题 (26)6.1 隐名股东的权益保护 (27)6.2 股权代持与公司控制权的合法性 (29)6.3 股权转让与继承中的股权代持问题 (29)7. 国际比较与经验借鉴 (31)7.1 国外股权代持的法律规定 (33)7.2 国际经验与对我国法律建设的启示 (34)8. 结论与建议 (36)8.1 研究总结 (37)8.2 对相关法律法规的建议 (38)8.3 对实务操作的指导意义 (39)1. 内容概括本文从新《公司法》的视角出发，深入探讨了股权代持的效力及其规制问题。

即名义股东与实际出资人之间的股份或股权代持协议，是公司股权结构中一种常见的安排。

本文首先概述了股权代持的法律效力，分析了新《公司法》对此前相关规定作出修改后，股权代持在法律上的认可度及其潜在风险。

文章详细讨论了股权代持可能产生的问题，如道德风险、公司治理结构受损、股东权益保护不足等，并从公司内部治理、外部监管等多个层面，提出了对股权代持的有效规制建议。

《公司法律实务案例指引：股权治理、投融资、破产清算、争议解决》读书笔记目录一、前言 (1)二、股权治理 (2)1. 股权转让问题 (3)2. 股东权益保护 (5)3. 控制权争夺与僵局破解 (6)三、投融资法律实务 (7)1. 投资者权益保护 (9)2. 增资与减资的法律程序 (11)3. 融资合同的效力与风险防范 (11)四、破产清算与重组 (13)1. 破产申请与受理 (15)2. 债权申报与清偿顺序 (16)3. 重整计划的制定与执行 (17)五、争议解决机制 (19)1. 民事诉讼与仲裁的选择 (20)2. 企业内部纠纷解决机制 (21)3. 行政救济与刑事责任追究 (23)六、总结与启示 (24)一、前言在商业世界的纷繁复杂中，公司法作为一门重要的法律学科，不仅规范了企业的组织和行为，更在实践中指导着企业和投资者的行为。

公司法的内涵丰富，使得非专业人士难以准确理解和应用。

为了帮助企业和投资者更好地理解公司法，我们特地推出了《公司法律实务案例指引：股权治理、投融资、破产清算、争议解决》一书。

本书以案例为基础，详细解析了公司在股权治理、投融资、破产清算和争议解决四个方面的法律实务问题。

每个部分都通过生动的案例，揭示了公司法在现实中的运用和挑战。

通过阅读本书，读者不仅可以了解公司法的基本理论和原则，更能掌握实际操作中的经验和技巧，从而更好地规避风险，实现企业的可持续发展。

在股权治理部分，本书深入探讨了股东权益保护、董事会运作、股权激励等核心问题，帮助读者理解如何在确保公司利益的同时，充分保障股东的合法权益。

投融资部分则详细解析了公司融资的途径、方式及注意事项，以及投资合同的签订与履行，对于企业和投资者来说具有极高的参考价值。

在破产清算部分，本书通过对破产程序的全面梳理，使读者了解如何合法有效地进行破产清算，最大限度地保护债权人和债务人的权益。

在争议解决部分，本书介绍了多种争议解决方式及其适用条件，为企业和投资者提供了有效的纠纷解决途径。

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公司法解释三2018
(201X年12月6日最高人民法院审判委员会第1504次会议通过根据201X年2月17日最高人民法院审判委员会第1607次会议《关于修改关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定的决定》修正 201X年2月20日发布法释[201X]2号)
为正确适用《中华人民共和国公司法》，结合审判实践，就人民法院审理公司设立、出资、股权确认等纠纷案件适用法律问题作出如下规定。

最新修正公司法司法解释(三)
第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。