行政法与行政诉讼法第六版胡锦光

第一章行政法概述第一章行政法概述第一节行政法的基本概念一、行政行政法意义上的行政是指公共行政。

行政法所研究的行政主要是公共行政中的国家行政，主要是研究作为国家机关的行政机关运用行政权的过程。

国家行政的主要特点是：（1）职权法定性。

（2）执行性。

（3）公共性。

（4）强制性。

国家行政可以根据不同的标准作不同的分类：（1）从管理的方式上，可以分为干预行政和给付行政。

（2）从管理的力度上，可以分为积极行政和消极行政。

（3）从对相对人权利和义务的影响，可以分为负担行政和授益行政。

（4）从行政机关行为的范围上，可以分为形式行政和实质行政。

另外，广义的行政可以分为公共行政和私人行政。

行政法规范的是公共行政而非私人行政，行政法学研究的是公共行政而非私人行政。

公共行政又可以分为国家行政和非国家行政，行政法主要规范国家行政，次要规范非国家行政即非国家机关的社会组织行使行政权的活动。

因此，属于私人行政范畴的管理活动，行政法学并不去研究，也不属于行政法规范的对象。

二、行政法行政法，是调整由于国家行政权的作用而发生的行政关系的法律规范的总和。

行政法的调整对象是行政关系，行政关系是国家行政机关实现其行政职能的社会形式，是国家行政机关在实施国家行政管理过程中发生的社会关系的总称。

行政法赋予行政机关行政管理职权以保证行政效率，监督行政机关以防止和消除违法行为。

但是，行政法是围绕着行政权展开的，行政权作为一种公权力，存在侵犯人权的必然性，因此，行政法的核心是控制行政权的运行。

行政法的最高价值是控制行政权，更低一点的价值是保障行政权的运行、规范行政权的运行。

当“控权”和“保权”存在冲突时，控权的价值优先，因为如果无法控制行政权的行使，保障行政权的充分行使也就失去了意义。

行政法的体系，是围绕行政权展开的。

行政法包括三个部分：第一部分是行政组织法，即谁有资格去行使行政权；第二部分是行政行为法，即行政主体行使行政权的外在表现；第三部分是行政监督法，是对行使行政权的监督。

行政法与行政诉讼法（第六版）1行政法与行政诉讼法（第六版）第一编行政法的基本理论一、行政法的概念与特征1、概念:指调整行政关系，规范和控制行政权的形式，维护公共利益，保障公民个人权利和自由的法律规范和法律原则的总和。

2、特征:?内容上具有明显公益性，与公共利益直接相关形式上具有广泛性，涉及到生活的方方面面形式上具有多元性，行政法规出于不同性质、层次国家机关之手，来源多元形式上具有变动性，行政直接面对社会生活二、成文法是法律的主要渊源（选择题）1、宪法和条约--行政法最高法律渊源2、指定法--行政法基本法渊源法律行政法规地方性法规自治条例和单行条例行政规章（部门规章、地方政府规章）3、法律解释宪法解释立法解释司法解释行政解释地方解释三、行政法的基本原则（一）行政合法性原则:行政权的行使符合法律规定1、法律优先，法律高于行政，因为法律是人民意志的体现2、法律保留，法律对某些事项在一定范围内有所保留。

法律沉默时，行政机关不能任意做出决断。

在法律保留范围内，拒绝禁止行政机关行使权力，不在范围之内，允许行使权力。

法律保留范围包括侵害保留、全面保留、重要保留（二）行政合理性原则1、平等对待:行政机关行使裁量权时要平等对待老百姓，适用于侵害、受益领域要求:?行政机关同时面对多个行政相对人，要相同情况相同对待先后面对多个行政相对人也要相同对待行政机关无论同时面对还是先后面对多个行政相对人，要不同情况区别对待，在本质不同时应有所区别。

2、比例原则:行政法中的皇冠原则，适用于侵害行政领域要求:?妥当性:行政机关所采取手段和利益必须能够实现公共利益最小侵害要求:当行政机关拥有多个手段可以实现既定目标，应当选择对个人利益损害最小的手段均衡个人利益与公共利益原则3、信赖利益保护原则（诚实性原则），最早起源于德国，适用于受益行政领域要求:?具备信赖的基础，行政相对人所信赖的对象是客观存在的，既有可能是合法的，又有可能信任的是违法的行为要存在信赖表现信赖必须是合理的。

（一）教材：1、张树义主编：《行政法与行政诉讼法学》，高等教育出版社2007年版。

2、姜明安主编：《行政法与行政诉讼法学》，高等教育出版社2007年版；（二）扩充阅读资料、文献：教材类3、应松年主编：《行政法与行政诉讼法学》，中国人民大学出版社2009年版；4、张正钊、胡锦光主编：《行政法与行政诉讼法》，中国人民大学出版社2009年版；5、马怀德主编：《行政法与行政诉讼法》，中国法制出版社2007年版；6、应松年主编：《行政法学新论》，中国方正出版社1999年版；7、杨海坤著：《中国行政法基本理论》，南京大学出版社1992年版；8、王珉灿主编：《行政法概要》法律出版社1983年版；9、吴庚，《行政法之理论与实用》（第3版），三民书局，2004年版；10、翁岳生主编：《行政法（2000）》，中国法制出版社2002年版；11、姜明安著：《行政诉讼法》，法律出版社2007年版；12、马怀德主编：《行政诉讼原理》，法律出版社2003年版；13．胡建淼主编：《行政诉讼法学》，复旦大学出版社2003年版；学科综述类14、许崇德、皮纯协主编：《新中国行政法学研究综述（1949-1990）》，法律出版社1991年版；15、张尚鷟主编：《走出低谷的中国行政法学》，中国政法大学出版社1991年版；16、杨海坤主编：《跨入21世纪的中国行政法学》，中国人事出版社2000年版；17、姜明安主编：《公法理论研究与公法教学》，北京大学出版社2009年版；外国行政法学译著、研究及比较行政法研究类18、[美]伯纳德·施瓦茨著，徐炳译：《行政法》，群众出版社1986年版；19、［英］威廉.韦德著，徐炳等译：《行政法》，中国大百科全书出版社1997年版；20、[日]盐野宏著，杨建顺译：《行政法》，法律出版社1999年版；22、[德]哈特穆特.毛雷尔著，高家伟译：《行政法学总论》，法律出版社2002年版；23、［德］佛里德赫尔穆.胡芬著莫光华译《行政诉讼法》，法律出版社2003年版；24、龚祥瑞著：《比较宪法与行政法》，法律出版社1985年版；25、王名扬著：《英国行政法》，中国政法大学出版社1987年版；26、王名扬著：《法国行政法》，中国政法大学出版社1989年版；27、王名扬著：《美国行政法》，中国法制出版社1995年版；28、杨建顺著：《日本行政法通论，》中国法制出版社1998年版；29、胡建淼著：《比较行政法—20国行政法评述》，法律出版社1998年版；30、张正钊、韩大元主编：《比较行政法》，中国人民大学出版社1998年版；31、于安著：《德国行政法》，清华大学出版社1999年版；32、黄学贤著：《比较行政法》，中国社会出版社2004年版；专著类33、罗豪才主编：《现代行政法的平衡理论》（第1辑），北京大学出版社1997年版；34、关保英著：《行政法的价值定位》，中国政法大学出版社1997年版；35、孙笑侠著：《法律对行政的控制——现代行政法的法理解释》，山东人民出版社1999年版；36、叶必丰著：《行政法的人文精神》，湖北人民出版社1999年版；37、李娟著：《行政法控权理论研究》，北京大学出版社2000年版；38、应松年、袁署宏主编：《走向法治政府》法律出版社2001年版；39、陈新民著：《中国行政法学原理》，中国政法大学出版社2002年版；40、罗豪才主编：《现代行政法的平衡理论》（第2辑），北京大学出版社2003年版；41、罗豪才主编：《现代行政法的发展趋势》，法律出版社2004年版；42、杨海坤、章志远著：《中国行政法基本理论研究》，北京大学出版社2004年版；43、袁曙宏、宋功德著，《统一公法学原论》，人民大学出版社2005年版；44、叶必丰等著：《行政规范研究》，法律出版社2002年版；45、刘莘著：《行政立法研究》，法律出版社2003年版；46、罗豪才等著：《软法与公共治理》，北京大学出版社2006年版；47、成仲模主编：《行政法之一般法律原则》（一、二），三民书局1999年版；48、周佑勇著：《行政法基本原则研究》，武汉大学出版社2005年版；49、应松年、薛刚凌著：《行政组织法研究》，法律出版社2002年版；50、黎军著：《行业组织的行政法问题研究》，北京大学出版社2002年版；51、徐银华、石佑启、杨勇萍著：《公务员法要论》，北京大学出版社2003年版；52、傅思明主编：《公务员法新论》，中国商务出版社2005年版；53、方世荣著：《论行政相对人》，中国政法大学出版社2000年版；54、叶必丰著：《行政行为的效力研究》，中国人民大学出版社2002年版；55、湛中乐著：《现代行政过程论》，北京大学出版社2005年版；56、傅士成著：《行政强制研究》，法律出版社2001年版；57、沈开举主编：《行政征收研究》，人民出版社2001年版；58、杨小君著：《行政处罚研究》，法律出版社2002年版；59、金伟峰主编：《中国行政强制法律制度》，法律出版社2003年版；60、傅红伟著：《行政奖励研究》，北京：北京大学出版社2003年版；61、应松年、杨解君著：《行政许可法的理论与制度解读》，北京大学出版社2004年版；62：王克稳著：《经济行政法》，北京大学出版社2004年版；63、莫于川著：《法治视野中的行政指导》，中国人民大学出版社2005年版；64、宋雅芳著：《行政规划的法制化：理念与制度》，法律出版社2009年版；65、余凌云著：《行政契约论》，中国人民大学出版社2006年版；66、杨海坤、黄学贤著：《中国行政程序法典化——从比较法角度研究》，法律出版社1999年版；67、应松年主编：《行政程序法立法研究》，中国法制出版社2001年版；68、章剑生著：《行政程序法基本理论》，法律出版社2003年版；69、姜明安著：《行政程序研究》，北京大学出版社2006年版；70、朱维究著：《政府法制监督论》，中国政法大学出版社1994年版；71、林莉红主编：《中国行政救济理论与实务》，武汉大学出版社1998年版；72、胡建淼、朱新力主编：《行政违法问题探究》，法律出版社2000年版；73、杨小君主编：《我国行政复议制度研究》，法律出版社2002年版；74、周汉华主编：《行政复议司法化：理论、实践与改革》，北京大学出版社2005年版；75、马怀德主编：《行政诉讼原理》，中国政法大学出版社2003年版；76、江必新主编：《中国行政诉讼制度的完善》，法律出版社2006年版；77、杨海坤，章志远：《行政诉讼法专题研究述评》，中国民主法制出版社2006年版；78、张步洪、王万华著：《行政诉讼司法解释与判例述评》，中国法制出版社2000年版；79、甘文著：《行政诉讼法司法解释之评论——理由、观点与问题》，中国法制出版社2000年版；80、张步洪著：《行政诉讼程序规范与判例创新》，人民法院出版社2001年版；81、刘家琛主编：《最高人民法院判例释解—行政卷》，中国物价出版社2003年版；82、杨伟东著：《行政行为司法审查强度研究》，中国人民大学出版社2003年版；83、高若敏著：《行政审判问题研究》，人民法院出版社2004年版；84、孔祥俊著：《法律规范冲突的选择适用与漏洞填补》，人民法院出版社2004年版；85、孔祥俊著：《行政诉讼证据规定与法律适用》，人民法院出版社2005年版；86、马怀德著：《国家赔偿法问题研究》，法律出版社2006年版；87、马怀德主编：《完善国家赔偿立法基本问题研究》，北京大学出版社2008年版；88、江必新等著：《国家赔偿法理论与实务》，中国社会科学出版社2010年版；89、王太高著：《行政补偿制度研究》，北京大学出版社2005年版。

问题与思考部分参考答案第一章行政法的概念第1题参考答案（1）行政法上的行政是公共行政。

按照行政对象不同，行政可分为私人行政和公共行政，简称私行政和公行政，行政法是关于行政的法，行政法上的行政是公行政，公行政又可以分为国家行政和非国家行政，行政法主要研究国家行政，非国家的行政（公共事业单位等组织的行政）也是行政法要研究的对象，但是私人行政不是行政法的研究对象。

（2）行政法律关系与民事法律关系关系：二者的相同之处在于都是经过法律规范调整后产生的权利义务关系，都包含法律关系主体、内容和客体三部分。

二者的不同之处在于：第一，行政主体是行政法律关系的一方，行使行政权，而民事法律关系中没有行政主体，即使行政主体参与到民事法律关系中，也不得行使行政权，而是作为一方民事主体而出现；第二，行政法律关系具有不对等性，在行政实体法律关系主体双方的权利义务不对等，行政机关具有更多的优越地位。

民事法律关系最主要的特征在于双方当事人之间的平等性，当事人始终处于平等的地位；第三，行政法律关系当事人的权利、义务由有关法律规范事先加以规定。

行政法律关系中的一个重要特点是其主体之间不能相互约定权利（职权）、义务（职责），不能自由选择权利（职权）、义务（职责），而必须依据法律规范取得权利（职权）并承担义务（职责）；这与民事法律关系主体可以相互约定权利、义务，协商改变权利、义务，共同选择权利、义务完全不同；第四，行政法律关系中行政主体遵循“法未授权不可为"原则行为，而民事法律关系中当事人遵循“法不禁止皆自由”原则。

（3）行政主体，是指享有行政权，能以自己的名义行使行政权，并且能够独立承担责任的组织。

要确定行政主体在行政法律关系中的地位，主要从三个方面着手：第一，行政主体自己必须享有并行使行政权，否则可能是民事主体；第二，能以自己的名义实施行政活动，从签名盖章上体现；第三，自己能够独立承担因行政活动而产生的法律责任。

只有同时具备以上三要件，才能成为行政主体。