论公司并购中债权人利益的保护

浅论跨国并购中利益相关者的利益保护问题

论文关键字：跨国公司并购；利益相关者；博弈论

论文摘要：跨国并购是企业并购的高级阶段，引发了全球性企业并购浪潮。由于在跨国公司并购中，利益相关者的利益关系的协调与调整是决定其能否成功的关键因素，因此须从各种理论角度，深刻地剖析跨国并购中利益相关者的利益保护问题，并探讨出相应的保护措施。

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经济全球化是当前世界经济发展的主导潮流，跨国公司作为经济全球化的推动者和受益者，越来越多地通过跨国并购来实现其全球化战略目标。跨国并购是国内企业并购的延伸，即跨越国界，涉及到两个以上国家的企业，两个以上国家的市场和两个以上政府控制下的法律制度的并购。

在公司并购过程中，经济行为主体契约的规范以及相互之间利益关系的协调与调整，会直接导致企业组织形态的演变，这种动态变化过程中适应性效率的获得与当事人相关地位的变化，直接影响到企业的边界(杨瑞龙、周业安，2000)。本人认为公司购并能否成功的关键因素是并购利益相关者的利益关系是否实现有效均衡。

一、利益相关者的界定及各自的利益分析

（一）利益相关者的界定

利益相关者理论是20世纪60年代左右，在美国、英国等长期奉行外部控制型公司治理模式的国家中逐步发展起来的。该理论认为任何一个公司的发展都离不开各种利益相关者的投入或参与，比如股东、债权人、雇员、消费者、供应商等。

然而，利益相关者理论遇到的最大问题是怎样界定，如果利益相关者本身都界定不清，那么就无从谈起对他们的利益保护了。

1984年，美国经济学家弗里曼给出了一个广义的利益相关者定义。他认为，利益相关者是“那些能够影响企业目标实现，或者能够被企业实现目标的过程影响的任何个人和群体”。这个定义不仅将影响企业目标的个人和群体也视为利益相关者，同时还将受企业目标实现过程中所采取的行动影响的个人和群体看作利益相关者，大大扩展了利益相关者的内涵。弗里曼的观点与当时西方国家正在兴起的企业社会责任的观点不谋而合，成为20世纪80年后期、90年代初期关于利益相关者界定的一个标准范式。

２ＯＯ９年第２期　（总第４ｌ期）　民办教育研究　Ｐｒｉｖａｔｅ　Ｅｄｕｃａｔｉｏｎ　Ｒｅｓｅａｒｃｈ　Ｎｏ．２，２０Ｏ９　Ｓｅｒｉａｌ　Ｎｏ．４１　

公司合并中债权人的保护制度　

宋尚华　

（中国人民大学法学院，北京１００８７２）　

摘要：公司合并对公司债权人的债权实现会产生重大的影响，但是对债权人的保护不　

应以损害公司合并效率为代价。新《公司法》很好地确立了这一立法价值取向，但是在保护债　权人制度的具体设计上，却存在诸多的缺陷，特别是没有规定债权人权利损害的救济请求权，　对债权人的保护殊为不利，需要立法进一步明确。　关键词：公司合并；债权人保护；救济请求权　

中图分类号：Ｄ９２２．２９１．９１　文献标识码：Ａ　文章编号：（２０ｏ９）ｏ２—００５４—０５　

公司合并（ｃｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ　ｃｏｍｂｉｎａｔｉｏｎ），是指两个　以上公司订立合并契约并依照法定程序归并为　

一个公司的法律行为。其有吸收合并和新设合　并两种形式。公司合并中产生了民事主体的变　更、成立或消亡，法人财产与债务的转移、并归，　

因而，除了对公司本身和股东存在巨大影响之　外，也与公司债权人的利益密切相关。各国立法　均将债权人保护作为公司合并的重要内容进行　

规制。我国新《公司法》修改了原《公司法》关于　

公司合并的规定，符合公司合并效率的要求，但　是在公司债权人保护上面，新《公司法》的规定却　不尽如人意，制度设计上存有诸多缺陷，确有进　

一步确定之必要。　

一、公司合并中债权人的法律地位：　效率与公平之间的博弈　

要讨论公司合并中债权人的法律保护，必须　要解决公司合并中债权人的地位问题，这将直接　

影响整个公司合并债权人保护的制度设计。如　果突出强调债权人的保护，赋予其超过公司合并　的法律地位，那么公司合并就可能因债权人的异　议而不能进行，已经生效的合并也可能会因为债　权人的异议而需要恢复原状；而如果突出强调公　司合并的重要性，赋予其超过债权人的法律地　

｛Ｉ｝ｌｊ占车▲金　２０１４・３（下）　◆法学研究　浅议公司债权人利益的法律保护　张兆伟　摘要公司股东与公司债权人是与公司最为关注的两类利益群体，我国公司法对股东的权利与法律地位有着充分的规　定，但公司债权人的保护则缺乏积极、有效的手段。针对时下公司债权人利益的保护中出现的新问题、新情况，本文从公司　债权人的概述出发，在探讨我国公司法关于债权人利益保护现状的基础上，提出了解决公司债权人利益保护的一些个人看　法。　关键词公司法公司债权人利益保护　作者简介：张兆伟，山东正之源律师事务所。　中图分类号：Ｄ９２２．２９　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９・０５９２（２０１４）０３－０１７－０２　一、公司股东与公司债权人的利益在法律上实行差别保护　在公司的经济活动中，公司股东和公司债权人是与公司关系　最为密切的两类利益主体。传统公司法理论认为，公司股东和公　司债权人对于公司是两种性质不同、权利义务不同、法律地位不　同主体。首先，公司股东是公司的所有者，是公司的内部成员，对　公司享有所有者的权益，对公司享有资产受益、重大决策和选择　管理者的权利，公司应当重点保护股东的利益，公司以为股东创　造最大利润；而公司债权人顾名思义仅是公司的债权人，与公司　除了具有契约上的债权权利义务关系外，不再对公司享有任何权　利。其次，两者在权利享有方面的比较。从我国目前关于债权人　法律地位的实际情况来看，公司股东与公司债权人虽然都是作为　公司的出资人存在的，但事实上两者之间的享有权利是不平等　的。举例来说，我国的《破产法》中规定，企业作为债务人不能清　偿到期债务的，企业的债权人可以申请宣告债务人破产。从破产　财产分配顺序来看，债权人可以先于股东分配破产财产。但是从　司法实践来看，破产财产多数情况下是不足以偿还债权人的。也　就是说，我国应从公司法的角度出发，进一步加强债权人合法利　益的保护。最后，两者在责任风险承担方面的比较。股东只以其　出资额为限负担有限的风险。而股东的有限责任在实践的司法　操作上并没有消除公司股东的投资风险，只不过是对这种投资风　险进行了再分配，将股东投资风险大部分转移到公司外部，具体　来说，转嫁到公司的债权人的身上，由公司债权人实际的承担，因　此是公司债权人在与公司交易时承担着无限的风险。　通过公司股东与债权人在这三方面的对比，我们不难发现，　我国公司法对公司股东与公司债权人的利益在法律上实行差别　保护。这是对债权人是极为不公平不平等的。在此，笔者试图通　过对我国《公司法》对债权人利益保护的现状进行阐述的基础上，　对进一步完善公司法对公司债权人的利益的保护提出一些自己　的制度设想。　二、我国《公司法》对债权人利益的保护　我国《公司法》第一条即明确规定：“为了适应建立现代企业　制度的需要，规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的　合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，根　据宪法，制定本法。”从而把对公司债权人的保护纳入到公司法的　范围中来，并规定了许多对公司债权人有利的制度。从我国目前　公司法关于债权人利益的保护来看，主要体现在以下几个方面：　（一）成立阶段：在公司资本制度方面对公司债权人利益的保　护　在实践中，股东虚假出资现象较为普遍。股东虚假出资严重　影响了公司注册资本的确定和维持，损害了公司、足额出资股东　和公司债权人的利益，给公司的正常经营和社会经济秩序的稳定　造成较为严重的破坏。　公司法中更多的是关注了公司债权人利益保护的事后救济，　忽略了对于公司股东虚假出资或其他未履行其出资义务行为的　民事责任的追究。后来颁布了司法解释规定“公司债权人请求未　履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公　司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应当支　持”。这一司法解释确实弥补了《公司法》没有规定“公司债权人　追究虚假出资股东赔偿责任”的漏洞，为公司债权人追究虚假出　资股东的赔偿责任提供了法律依据，但是对于该赔偿责任的构成　要件、责任的范围、承担责任的方式等都没有规定。　（二）确立了公司法法人人格否认制度以保护公司债权人的　利益　公司人格否认制度是指公司独立人格和股东有限责任被股　东滥用，为了更好地保护公司债权人和社会公共利益，阻止公司　独立人格被滥用，而否认公司的独立人格及股东有限责任，直接　追究滥用公司独立人格的股东对公司债权人或公共利益承当责　任。《公司法》第二十条第三款明文规定：“公司股东滥用公司法　人地位和股东有限责任，逃避债务；严重损害公司债权人利益的，　应当对公司债务承担连带责任。”可以说公司法二十条的规定对　解决我国公司以往实践中存在的滥用公司法人人格和股东有限　责任，损害债权人利益的问题提供了毅力的法律依据，对于维护　法人制度的健康发展和防止法人制度的价值目标被异化都具有　重大的意义。　（三）运营阶段：公司运营过程中对公司债权人利益的保护　我国《公司法》在公司运营中规定了很多保护债权人利益的　制度。具体的表现在以下方面：　１．《公司法》规定了董事、监事、高级管理人员的忠实义务和　勤勉义务和损害赔偿责任，间接保护债权人的利益。虽然新公司　法没有直接规定公司董事、监事、高级管理人员违反忠实义务和　勤勉义务对公司债权人承担损害赔偿责任，但在一百五十条规　定，公司董事、监事、高级管理人员执行职务时违反法律、行政法　规和公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担损害赔偿责　任。通过对公司的赔偿保护公司的利益，也就间接保护了公司债　

论基于财务管理视角下的企业并购问题研究

论文关键词：企业并购 动因 价值评估 论文摘要：企业并购是一项具有战略意义的高风险活动，它是资源重新优化配置的必然选择。企业如何获得并购成功，如何利用并购来实现企业价值最大化，是值得我们深刻思考的问题。本文基于财务视角，对企业并购进行分析研究，希望为企业并购中存在的财务问题提供一些借鉴。

并购是企业进化的重要途径，在世界开展史上，绝大局部跨国集团依靠并购重组的方式实现了跨跃式的开展。随着我国经济融入全球化的步伐加快，我国企业并购重组活动也日趋活泼起来，但在众多的企业并购活动中真正成功的案例并不多见，其中一个重要原因是没有妥善处理好并购重组中的财务安排问题。本文在分析企业并购财务动因的根底上，梳理并购环节中的相关财务问题，以期对解决企业并购中的财务问题起到一定的借鉴作用。

一、企业并购的财务动因

企业并购的动因复杂多样，有的是为了实施多元化战略，有的是为了调整产品结构，还有的是为了谋求的协同效应。财务动因是企业并购动因的重要组成局部，是解决并购中其他问题的重要前提。通常，财务动因是指企业并购对财务方面所产生的有利影响，即财务协同效应，主要包括：规模经济效应、减少交易、自用现金交易的充分利用、财务预期效应、合理避税等。

（一）规模经济效应

从横向并购的角度来看，企业并购的主要动因在于追求规模经济效应，这里的规模经济效应主要本钱下降、支配力的增强及垄断等。新古典厂商理论认为，企业规模的扩大可以通过劳动专业化、管理专业化以及资本设备的专业化来实现，规模扩大可以降低长期本钱。实证结果显示，企业的长期平均本钱会随生产规模的扩大呈现先下降后上升的趋势，因此企业的规模不可能无限制地扩大。通常，企业规模应该扩张到长期平均本钱曲线最低点所对应的规模，一旦到达该点，并购行为就应停止。

（二）减少交易本钱

从企业纵向并购来看，主要是为了产生节约交易费用的效应。企业通过实施并购来减少交易本钱主要表达在三个方面：一是企业借助并购可以扩大资产规模，如果充分利用所获得的资产资源，会形成产品的本钱优势和价格优势，最终实现规模经济效益。二是企业在选择交易伙伴时会产生大量的交易本钱，而企业实施并购后，无论是对上游企业还是对下游企业实施并购都会减少交易环节，节约生产要素的配置费用和产品销售费用等支出。三是企业进入新的产业领域需要大量投入，如果借助并购再与其已有的系统进行优化组合，可以充分利用被并购企业的网络资源，扩大市场占有率，提升竞争优势，以减少进入新领域的风险本钱。