电商行业网络交易规则

政策与商法研究我国网络交易平台商标侵权避风港规则的引入葛梦蕾(上海大学法学院，上海200444)摘要：随着互联网商务的快速发展，商标作为企业重要的知识产权贸易竞争对象，遭到他人侵权的可能性 大大提高。目前出现在网络领域的商标侵权案件已经越来越严重，由此造成的损害和影响也在不断地蔓延和扩 展。分析了目前中国网络交易平台中商标侵权的现状，并纵向比较了我国《著作权法》和《侵权责任法》中网络侵 权“避风港”原则的具体规定和适用，并且对于如何进一步构建商标侵权领域的“避风港规则”：即确立事前审查义 务，确立网络服务提供者合理补救措施，建议建立权利人的“通知”和“反通知”程序等进行了讨论。关键词：避风港原则；网络交易平台；网络服务提供商中图分类号：D9 文献标识码：A doi：10. 19311/j. cnki. 1672-3198. 2016. 29. 0891网络交易平台商标侵权网络交易平台是为货物或服务交易双方提供网络 交易服务的在线交易系统，交易双方可以利用它进行 网上交易。然而当网购开始普及，网络电子商务大范 围推广之后，商标侵权案件也随之频频发生。根据近 期一研究报告显示，中国许多网络交易服务商，包括淘 宝网、京东等，均因曾经涉嫌商标侵权而被权利人起诉 或直接卷人诉讼。网络服务提供者是否W其交易平台 上所展示的假1侵权产品而承担商标侵权责任，理论 和实践中还存在着不同的看法。有些学者认为网络服 务提供者应承担直接侵权责任或共同侵权责任，因为 商标侵权行为发生在其管理的网络服务平台上。但随 着网络交易发展，有学者提出了为网络服务提供者设 立一种特殊保护制度，即构建避风港规则，使其免于承 担侵权责任02避风港规则在著作权法和侵权责任法中的建构2.1 著作权法对于避风港规则的规定及理解美国于1998年制定的《数字千年版权法案》所确 立的避风港规则等特殊制度及“技术中立”等理念，不 仅成为我们理论研究的基础，而且是我国法律移植的 对象。而我国《最高院关于审理涉及计算机网络著作 权纠纷案件适用法律若于问题的解释》及《信息网络传 播权保护条例I均借鉴了美国相关法律制度，并分别针 对提供网络自动接人或传输服务、自动存储服务、信息 存储空间出租服务、搜索引擎服务等网络服务者所享 有的避风港待遇作出了规定0 2.2侵权责任法对于避风港规则的规定及理解我国网络著作权侵权领域的积极探索成为了 2009 年《侵权责任法》第36条关于网络服务提供者责任义 务的规则基础。36条第1款规定了网络侵权行为过错 责任规则。而探讨这一制度设计，从理论上看，一般无 过错责任是针对高危险和急霈规制问题设计，而网络 侵权还远未达到这一地步。从现实层面说，不似传统 的媒介，网络即时性和信息海tt性使得网络服务提供 商若对平台上的内容逐一排查，是不切实际的。2.3网络商标侵权领域规则体系并不完整我国商标法网络侵权的领域还没能够进行相关的 系统架构。首先，我国网络商标侵权领域不存在类似美 国《数字千年版权法案》那样明确而强势的立法样板;其次，在实践中缺少明确具体的规则来进行相关的借鉴0 因而网络商标法侵权领域不得不处处借鉴网络著作权 侵权领域的制度《但总体来说，相关制度也只是较为笼 统的规定了一个基本原则，我们在商标法网络侵权领域 还是难以完全据此来准确系统的判决案件，这使得我们 依然需要反观著作权法的相关具体规定a 3构建商标法侵权“避风港”规则的讨论从目前的一些具体案件中可以发现中国在网络商 标侵权中开始运用“避风港规则”来进行侵权行为的规 制。而在商标法中引人“避风港规则”似乎是下一步应 采取的步骤6比对《侵权责任法》和《商标法》的相关规 定，我认为在进行避风港制度设计时应当注意以下几 点，可以更好的构建起商标法侵权规则。3.1提前规定网络服务提供者案前审查义务网络服务提供者应当事先在网络交易平台上公布 规则，提示相关的网络用户一旦发布侵犯假冒商品信 息，将会承担相应的法律责任，以作为警示。其次，网 络服务提供者应当要求用户提供身份信息并保存。这 样可以在发生相关的商标侵权纠纷时，更准确精准地 定位和查明侵权用户的真实身份，交易记录以及背景 情况等《3.2增添网络服务提供者可采取的合理补救措施由于网络的复杂性和交互性，案前审查并不能确 保交易平台上的商品服务可以完全规避掉相关的法律 风险。故而我认为在避风港规则中，应当适当地添加 一些网络服务提供者可采取适当补救措施规避法律风 险的制度设计。而这一制度设计涉及到时间节点是否 合理，是杏可以阻止重复侵权以及具体的权利人应当 通过何种形式进行通知，此外，为了加强权利人和服务 提供者之间的沟通和交互，还可以借鉴国外的先进鐘 验，在制度设计中加人“反通知程序”。3.2.1 阻止重复侵权为了阻止重复侵权行为频繁发生，网络服务提供 者在即刻删除了相关侵权信息及链接后，还可以采取 包括警告、限制其发布信息权限等行为阻止重复侵权0 而用户若仍继续采取侵权行为，网络服务提供者甚至 可以以罚款、关店等措施加大惩罚的力度《通过这些 制度的设计，也许可以阻止重复侵权行为的发生。3. 2. 2 采取补救措施时间上的合理性在我国相关制度中，《信息网络传播保护条例》相作者简介：葛梦蕾（1992—），女，安徽六安人，上海大学法学院2014级法律硕士研究生，研究方向：知识产权法@4 142 I现代商贸工业丨2016年第29

化妆品行业七大电商网络营销趋势

导语：化妆品电商作为电商行业杀出来的一匹黑马，对传统零售行业造成了一个猛烈的冲击。众多新渠道商家的异军突起，化妆品电商网络营销有着七大趋势。

当今时代日化快消品市场份额增长迅猛，化妆品行业已成为拉动经济增长的常胜军之一。中国国内的化妆品总市场份额已超越2000亿大关，其中网购交易额也突破600亿大关，与日本的化妆品零售总额基本持平。美芬美时MINMIS原液面膜犹如一匹黑马，在稳固线下渠道市场份额的同时，在电商等线上渠道也逐渐取得一席之地。化妆品电商即将成为电商行业杀出来的一批黑马，同时也给传统零售行业形成了一个猛烈的冲击。众多新渠道商家的异军突起，也给化妆品行业注入了新的血液。

趋势一 广告营销呈现“重创意”“轻代言”趋势

邀请明星代言向来都是化妆品行业广告营销的第一选择，据AC尼尔森的一项调查数据显示，中国企业在广告中使用明星的比例位居全球第三，仅次于日本和韩国。自2010年起，外资品牌也开始启用本土明星代言策略，如邀请范冰冰代言巴黎欧莱雅，梁静茹代言资生堂泊美，江一燕代言植村秀，汤唯代言SK—Ⅱ等。

随着明星本土化策略的推进，代言人争夺战也悄然开始，本土化妆品企业也面临着前所未有的挑战。上海家化集团的副总经理王茁说：“外资品牌纷纷启用本土大牌明星代言，本土品牌固守的营销优势大为减弱，是时候思考并寻求新的营销兴奋点了。”根据日化行业的数据显示，国内化妆品行业3000多家企业，有超过90%的品牌都邀请过明星代言。从影视明星，到体育新秀，甚至社会名人都已然成为行业的品牌代言人。在谈及行业内明星代言的盛况，有业内人士戏称“国内的女明星基本都被请完了”。

趋势二 化妆品电商凸显马太效应，从“二八”到“一九”

“二八法则”被广泛地应用到商业社会中，通常用来反映在一个行业里，最优秀的前20%的品牌往往能占据80%的市场份额的现象。但在品牌电商迅速发展的今天，这一规律却不断被改写。在2012年的化妆品类目天猫商家见面会上，天猫小二透露了天猫化妆品类目的运营情况：天猫商城里80%的销量，来自13%的品牌，惊人的呈现出“一九规律”。品牌的力量被进一步强化，而平台和渠道的影响力则再一次被削弱。“我们运营的执行力及能动性最多能支持30%的成交，70%的成交是由品牌驱动的。”天猫小二如是分析。

小程序名称电商平台服务协议、交易规则

【总则】

针对XXXXXXXXXXX有限公司所属电子商务平台“小程序名称”，以下简称平台。在业务开展过程中制定本服务协议、交易规则。为了保障小程序名称平台各方主体的合法权益，规范各方主体行为，维护商务市场秩序，遵守和维护国家法律法规，制定本方案。

小程序名称平台所有电子商务活动，适用本方案。 本方案所称电子商务活动，是指通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的经营活动。 《中华人民共和国电子商务法》对销售商品或者提供服务有规定的，适用其规定。金融类产品和服务，利用信息网络提供新闻信息、音视频节目、出版以及文化产品等内容方面的服务，根据《中华人民共和国电子商务法》相关规定，不适用本方案。

【服务协议】

1、平台将遵循公开、公平、公正的原则，制定平台服务协议和交易规则，明确进入和退出平台、商品和服务质量保障、消费者权益保护、个人信息保护等方面的权利和义务。

2、平台将记录、保存平台上发布的商品和服务信息、交易信息，并确保信息的完整性、保密性、可用性。商品和服务信息、交易信息保存时间自交易完成之日起不少于三年；法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

3、平台将提供明示用户信息查询、更正、删除以及用户注销的方式、程序，不得对用户信息查询、更正、删除以及用户注销设置不合理条件。

平台收到用户信息查询或者更正、删除的申请的，应当在核实身份后及时提供查询或者更正、删除用户信息。用户注销的，平台应当立即删除该用户的信息；依照法律、行政法规的规定或者双方约定保存的，依照其规定。

4、平台收集、使用其用户的个人信息，应当遵守法律、行政法规有关个人信息保护的规定。 5、有关主管部门依照法律、行政法规的规定要求平台提供有关电子商务数据信息的，平台将依法提供。

6、平台采取必要措施保护数据信息的安全，并对其中的个人信息、隐私和商业秘密严格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。

7、平台必须要求申请进入平台销售商品或者提供服务的经营者提交其身份、地址、联系方式、行政许可等真实信息，进行核验、登记，建立登记档案，并定期核验更新。

易客选电商平台服务协议、交易规则

【总则】

针对贵州昊泽新业科技有限公司所属电子商务平台“易客选”，以下简称平台。在业务开展过程中制定本服务协议、交易规则。为了保障易客选平台各方主体的合法权益，规范各方主体行为，维护商务市场秩序，遵守和维护国家法律法规，制定本方案。

易客选平台所有电子商务活动，适用本方案。 本方案所称电子商务活动，是指通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的经营活动。 《中华人民共和国电子商务法》对销售商品或者提供服务有规定的，适用其规定。金融类产品和服务，利用信息网络提供新闻信息、音视频节目、出版以及文化产品等内容方面的服务，根据《中华人民共和国电子商务法》相关规定，不适用本方案。

【服务协议】

1、平台将遵循公开、公平、公正的原则，制定平台服务协议和交易规则，明确进入和退出平台、商品和服务质量保障、消费者权益保护、个人信息保护等方面的权利和义务。

2、平台将记录、保存平台上发布的商品和服务信息、交易信息，并确保信息的完整性、保密性、可用性。商品和服务信息、交易信息保存时间自交易完成之日起不少于三年；法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

3、平台将提供明示用户信息查询、更正、删除以及用户注销的方式、程序，不得对用户信息查询、更正、删除以及用户注销设置不合理条件。

平台收到用户信息查询或者更正、删除的申请的，应当在核实身份后及时提供查询或者更正、删除用户信息。用户注销的，平台应当立即删除该用户的信息；依照法律、行政法规的规定或者双方约定保存的，依照其规定。

4、平台收集、使用其用户的个人信息，应当遵守法律、行政法规有关个人信息保护的规定。

5、有关主管部门依照法律、行政法规的规定要求平台提供有关电子商务数据信息的，平台将依法提供。

6、平台采取必要措施保护数据信息的安全，并对其中的个人信息、隐私和商业秘密严格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。 7、平台必须要求申请进入平台销售商品或者提供服务的经营者提交其身份、地址、联系方式、行政许可等真实信息，进行核验、登记，建立登记档案，并定期核验更新。