自考行政法与行政诉讼法 第9章行政立法
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第一章行政法的基本概念1,行政法在形式上的重要特征是()A.有统一而系统的法典 B.没有统一而系统的法典 C.大部分国家有统一而系统的法典 D.我国有统一而系统的法典2,在法学领域,与行政法学关系最密切的是()。
A.宪法学B.民法学 C.诉讼法学D.劳动法学3,行政法的调整对象是()A.行政关系 B.行政法律关系 C.外部行政关系 D.行政管理关系4,行政管理法律关系的主体是()A.行政主体 B.管理者 C.被管理者 D.行政相对人 E.行政组织5,行政法的调整对象是( )A.行政关系B.行政法律关系C.行政管理法律关系D.监督行政关系E.监督行政法律关系6,现行法律、法规授权行政机关裁决的有关争议案件主要涉及下述领域( )A.权属争议B.家庭纠纷C.知识产权争议D.民事侵权赔偿争议E.环境污染争议行政法行政关系第二章行政法的法源1.可以设定限制人身自由行政处罚的法源是()A.法律B.行政法规C.地方性法规D.自治条例2.下列选项中,属于行政法规的是()A.《中华人民共和国立法法》(全国人大制定)B.《中华人民共和国治安管理处罚法》(全国人大常委会制定) C.《社团登记管理条例》(国务院制定)D.《普通高等学校学生管理规定》(教育部制定)3.下列五个选项中,其效力等级从高到低依次是()A.法律 B.地方性法规 C.行政法规 D.规章 E.其他规范性文件4,行政法规的制定主体是()A.全国人大B.全国人大常委会C.国务院D.省级人民政府5.下列选项中,属于我国行政法渊源的有()A.宪法B.法律C.行政法规 D.民法通则E.单行条例论我国行政法法源的种类。
行政法规部门规章地方性法规地方政府规章第三章行政法的基本原则1.某县政府拆迁县城中心一住宅小区出售给开发商牟取利益,该行为已构成行政法上的( )A.滥用职权B.超越职权C.违反法定程序D.适用法律法规不当2.对政府行政自由裁量权的事前控制主要是授权控制和()A.程序控制 B.行政首长控制C.督察控制 D.检查控制3.在控制滥用自由裁量权的措施中,属于事后控制措施的是()。
自考0923《行政法与行政诉讼法》参考材料第一章行政法概述第一节行政法的基本概念明确为什么要有行政法,首先要清楚行政的概念。
行政法上所说的行政并不泛指一般行政,而是指公共行政,即国家行政机关对公共事务的组织与管理。
公共行政是一种国家职能活动,目的在于实现公共利益,所以国家行政机关在其活动中享有许多特权,如命令企业履行一定的义务,对于违反命令者可以给予处罚等,而一般行政则不具有这些手段。
正是由于它们在性质、目的、对象、手段等方面存在着极大的差异,应当分别适用不同的法律。
一、行政行政有一般行政与国家行政之分。
一般行政是指各种组织(包括机关、团体、单位等)的执行、管理职能。
国家行政是指国家这一特殊组织的执行、管理职能。
行政法学研究的行政,是指国家行政。
国家行政在实际运作中有形式行政和实质行政之分。
形式行政是以行政的主体来界定行政,凡是国家行政机关行使的职能即为行政。
实质行政是以行政的实质内容作定行政的标准,凡是国家机关实施具体的执行、管理行为即为行政。
按照形式行政的标准,立法机关和司法机关对其内部人、财、物的管理不属行政的范畴;按照实质行政的标准,行政机关制定行政法规、行政规章和裁决行政、民事纠纷的行为不属行政的范畴(称为“准立法”和“准司法”)。
行政法学研究的行政,主要是指形式行政。
行政,还有静态行政和动态行政之分。
静态行政是指行使行政职能的机关;动态行政是指行使行政职能的行为。
行政法学研究的行政主要是动态行政。
二、行政关系行政关系通常是指作为主体的行政机关和法律、法规授权的组织,因行使行政职权或接受法制监督而与外部国家机关、组织、个人发生的各种关系以及各行政主体相互之间,行政机关与所属国家公务员及被委托的组织、个人之间,法律、法规授权的组织与其工作人员之间发生的内部关系。
其基本特征有:(一)存在双方或双方以上的当事人;(二)其中必有一方是行政主体或其工作人员;(三)相应关系是因行政主体行使职权或接受法制监督而发生的。
第9章行政立法第一节行政立法概述一、行政立法的涵义行政立法是指国家行政机关依法定权限和法定程序制定行政法规、规章的活动。
(名词解释)二、行政立法的性质(简答)行政立法既具有立法的性质,是一种从属性立法行为(准立法行为),又具有行政的性质,是一种抽象行政行为。
行政立法的“立法”性表现在:(1)代表国家,以国家名义制定人们遵守的行为规则。
(2)行政立法所立之法属于法的范畴,具有法的基本特征:普遍性、规范性和强制性。
(3)行政立法必须遵循准立程序。
行政立法的“行政”性主要表现在:(1)行政立法的主体是行政机关;(2)行政立法的客体是有关行政管理事务;(3)行政立法的目的主要是执行法律,实现行政管理职能。
行政立法于国家权力机关的立法区别:1、立法的主体不同2、立法的客体不同3、所立之法的效力不同4、立法的程序不同5、立法的形式也有区别行政立法和具体行政行为的区别:1、享有行政立法权的行政机关是法律特别规定的2、行政立法的对象是普遍的3、行政立法的时间效力一般长于具体行政行为4、行政立法的程序较具体行政行为的程序正式、严格三、行政立法的分类(简答)1、职权立法和授权立法职权立法:是行政机关直接根据宪法和组织法的授权,为执行相应法律、法规,或为形式起相应行政管理职权,而进行的行政立法。
授权立法:行政机关更具国家权力机关的特别授权,据本应由国家权力机关制定法律或地方性法规的事项而进行的行政立法。
2、中央行政立法和地方行政立法3、执行性立法和创制性立法执行性立法:行政机关制定行政法规和规章,就全国人大或全国人大常委会制定的基本法律或一般法律规定实施办法、实施细则、明确具体法律规范的确切含义和适用范围而不是创制新的权利义务规范。
创制性立法:行政机关根据全国人大、全国人大常委会的授权,就法律尚未规定的事项制定系国内政发挥和规章,创制法律尚未确立的新的权利义务规范。
第二节行政立法体制一、行政立法体制与我国现行立法体系我国现行立法体系在纵的方面分为中央立法和地方立法的两大层级。
行政法与诉讼法资料第一章行政法的基本概念第一节行政一、行政的概念:行政法上的意义,(狭义行政)通常指国家行政机关执行二、行政的分类考察1、公行政与国家行政:一般意义的行政指任何组织为实现其目的、任务而行使的执行、管理职能,包括公行政和私行政。
狭义的行政:也就是行政法意义上的行政,仅包括公行政,指公共组织,主要指国家行政机关为实现公共目的、任务而行使的执行、管理职能。
马克思说行政:是国家的组织活动。
国家行政:属于公行政,但公行政并不等于国家行政。
还包括其他非国家的如基层群众性自治组织(村委会、居委会)、公共社团(律师协会、医生协会)、公共企事业单位(国有企业、公立学校、研究院)的行政。
传统行政法学:只研究国家行政,20世纪以后各国的行政法学也将其他公行政纳入研究范围。
近年来,我国一些地方法院也开始受理学生被高校拒绝录取,或不服校方开除、退学处分,拒发毕业证、学位证的诉讼。
法院将被诉高校作为法律法规授权的组织归入行政诉讼被告的范畴。
2、静态行政和动态行政:静态是被赋予相应职能的组织单位和个人,包括行政机关、行政机构、行政人员;动态行政是相应组织职能的运作,也就是行政活动、行政行为。
3、形式行政和实质行政的区别:形式行政是指根据主体的性质界定的行政,即只有国家行政机关进行的活动为行政;实质行政是根据主体活动的性质界定的行政,不论主体是哪种公权力机关,只要其活动具有执行、管理的性质就是行政。
现代社会行政权力日益膨胀,国家行政机关越来越多的行使具有立法司法性质的职能。
所以行政法学要研究国家行政机关的行政、准司法、准立法各方面的职能活动。
二、行政与行政国行政有着和人类社会同样长远的历史。
但国家行政是国家产生后才有的。
行政法则是在法国行政法院建立以后才出现,其历史不过200年左右。
到19世纪末20世纪初随着行政国的兴起逐步发展起来。
资本主义社会发展到一定阶段,随着科技进步和经济发展,生产力和生产关系之间的矛盾使得各种经济和社会问题凸现。
行政法与诉讼法资料第一章行政法的基本概念第一节行政一、行政的概念:行政法上的意义,<狭义行政)通常指国家行政机关执行国家法律、政策,管理国家内政外交的活动。
二、行政的分类考察1、公行政与国家行政:一般意义的行政指任何组织为实现其目的、任务而行使的执行、管理职能,包括公行政和私行政。
狭义的行政:也就是行政法意义上的行政,仅包括公行政,指公共组织,主要指国家行政机关为实现公共目的、任务而行使的执行、管理职能。
马克思说行政:是国家的组织活动。
国家行政:属于公行政,但公行政并不等于国家行政。
还包括其他非国家的公共组织的行政,如基层群众性自治组织<村委会、居委会)、公共社团<律师协会、医生协会)、公共企事业单位<国有企业、公立学校、研究院)的行政。
传统行政法学:只研究国家行政,20世纪以后各国的行政法学也将其他公行政纳入研究范围。
近年来,我国一些地方法院也开始受理学生被高校拒绝录取,或不服校方开除、退学处分,拒发毕业证、学位证的诉讼。
法院将被诉高校作为法律法规授权的组织归入行政诉讼被告的范畴。
2、静态行政和动态行政:静态是被赋予相应职能的组织单位和个人,包括行政机关、行政机构、行政人员;动态行政是相应组织职能的运作,也就是行政活动、行政行为。
3、形式行政和实质行政的区别:形式行政是指根据主体的性质界定的行政,即只有国家行政机关进行的活动为行政;实质行政是根据主体活动的性质界定的行政,不论主体是哪种公权力机关,只要其活动具有执行、管理的性质就是行政。
现代社会行政权力日益膨胀,国家行政机关越来越多的行使具有立法司法性质的职能。
所以行政法学要研究国家行政机关的行政、准司法、准立法各方面的职能活动。
二、行政与行政国行政有着和人类社会同样长远的历史。
但国家行政是国家产生后才有的。
行政法则是在法国行政法院建立以后才出现,其历史不过200年左右。
到19世纪末20世纪初随着行政国的兴起逐步发展起来。
第一编绪论第一章行政法学的基本概念1、{行政法概念}所谓行政法,是指调整行政关系的、规范和控制行政权的法律规范系统。
(18)2、{行政关系分类}行政法的内容是由行政法的调整对象决定的。
行政法的调整对象是行政关系。
行政关系主要包括四类:行政管理关系;行政法制监督关系;行政救济关系;内部行政关系。
(一)行政管理关系行政管理关系是指行政主体在行使行政职权过程中与行政相对人发生的各种关系。
【所谓“行政主体”,是指能以自己名义行使国家行政权力或社会公权力,作出影响公民、法人和其他组织权利、义务的行政行为,并能由其本身对外承担行政法律责任,在行政诉讼中通常能作为被告应诉的行政机关和法律、法规授权的组织以及社会公权力组织】【所谓“行政相对人”,是指行政主体行政行为所涉及的对象,即其权利、义务受到行政主体行政行为影响的公民、法人和其他组织(包括在中国境内的外国人、无国籍人)】(二)行政法制监督关系行政法制监督关系是指行政法制监督主体在对行政主体、国家公务员和其他行政执法组织、人员进行监督时发生的各种关系。
【行政法制监督主体包括国家权力机关、国家司法机关、行政监察机关等。
行政法制监督的对象包括行政主体、国家公务员、其他行政执法组织和其他行政执法人员】(三)行政救济关系行政救济关系是行政相对人认为其权益受到行政主体行政行为的侵犯,向行政救济主体申请救济,行政救济主体应行政相对人的请求,对其申请予以审查,作出向相对人提供或不予提供救济的决定而发生的关系。
【行政救济主体包括受理申诉、控告、检举的信访机关,受理行政复议的行政复议机关以及受理行政诉讼的人民法院】(四)内部行政关系内部行政关系是行政主体内部发生的各种关系,包括上下级行政机关之间的关系,平行行政机关之间的关系,行政机关与所属机构(如部与司、局、处)、派出机构之间的关系,行政机关与国家公务员之间的关系,行政机关与其委托行使某种特定职权的组织之间的关系,行政机关与法律、法规授权组织之间的关系,等等。
科目:行政法与行政诉讼法1.1.国家行政1.2.行政1。
3.行政关系1.4.行政法制监督关系1。
5.行政法1。
6.形式行政1。
7.实质行政1。
8.静态行政1。
9.动态行政3。
1.行政法基本原则3。
2.行政法治原则3。
3.行政公正原则3.4.行政公开原则3。
5.行政效率原则4.1.行政主体4.2.行政机关4。
3.行政法主体5.1.法律法规授权组织5。
2.行政机关委托组织6。
1.国家公务员6.2.国家公职关系8.1.行政行为8。
2.行政行为的确定力8。
3.行政行为的拘束力8.4.行政行为的执行力8.5.抽象行政行为8。
6.具体行政行为8。
7.羁束行政行为8.8.自由裁量行政行为8.9.依职权行政行为8。
10.应请求行政行为8.11.附款行政行为8.12.无附款行政行为8.13.要式行政行为8。
14.不要式行政行为8。
15.行政行为的成立8。
16.行政行为的撤销9.1.行政立法9.2.一般授权立法9。
3.特别授权立法个执行性立法9。
5.创制性立法9.6.行政立法体制9.7.行政立法效力9.8.行政规范性文件10。
1.行政处理10。
2.依申请行政处理行为10。
3.依职权行政处理行为10。
4.行政命令10.5.行政确认10.6.行政规划10.7.行政奖励10.8.行政给付11.1.行政许可11.2.特别许可11.3.排他性许可个非排他性许可11。
5.独立证书许可11。
6.附文件许可11.7.权利性行政许可11。
8.附义务的行政许可11。
9.一般行政许可12。
1.行政征收12。
2.行政征用12。
3.行政征调12。
4.税收12.5.各种社会费用13.1.行政处罚13。
2.责令停产停业13.3.行政拘留13.4.劳动教养13.5.一事不再罚的原则13。
6.当场处罚程序14.1.行政强制14。
2.行政强制执行14.3.即时强制14.4.行政调查14。
5.行政强制措施14。
6.间接强制14.7.直接强制14。
8.代执行14。
第9章行政立法
第一节行政立法概述
一、行政立法的涵义
行政立法是指国家行政机关依法定权限和法定程序制定行政法规、规章的活动。
(名词解释)二、行政立法的性质(简答)
行政立法既具有立法的性质,是一种从属性立法行为(准立法行为),又具有行政的性质,是一种抽象行政行为。
行政立法的“立法”性表现在:
(1)代表国家,以国家名义制定人们遵守的行为规则。
(2)行政立法所立之法属于法的范畴,具有法的基本特征:普遍性、规范性和强制性。
(3)行政立法必须遵循准立程序。
行政立法的“行政”性主要表现在:
(1)行政立法的主体是行政机关;
(2)行政立法的客体是有关行政管理事务;
(3)行政立法的目的主要是执行法律,实现行政管理职能。
行政立法于国家权力机关的立法区别:
1、立法的主体不同
2、立法的客体不同
3、所立之法的效力不同
4、立法的程序不同
5、立法的形式也有区别
行政立法和具体行政行为的区别:
1、享有行政立法权的行政机关是法律特别规定的
2、行政立法的对象是普遍的
3、行政立法的时间效力一般长于具体行政行为
4、行政立法的程序较具体行政行为的程序正式、严格
三、行政立法的分类(简答)
1、职权立法和授权立法
职权立法:是行政机关直接根据宪法和组织法的授权,为执行相应法律、法规,或为形式起相应行政管理职权,而进行的行政立法。
授权立法:行政机关更具国家权力机关的特别授权,据本应由国家权力机关制定法律或地方性法规的事项而进行的行政立法。
2、中央行政立法和地方行政立法
3、执行性立法和创制性立法
执行性立法:行政机关制定行政法规和规章,就全国人大或全国人大常委会制定的基本法律或一般法律规定实施办法、实施细则、明确具体法律规范的确切含义和适用范围而不是创制新的权利义务规范。
创制性立法:行政机关根据全国人大、全国人大常委会的授权,就法律尚未规定的事项制定系国内政发挥和规章,创制法律尚未确立的新的权利义务规范。
第二节行政立法体制
一、行政立法体制与我国现行立法体系
我国现行立法体系在纵的方面分为中央立法和地方立法的两大层级。
(单选)
我国现行立法体系在横的方面分为权力机关立法(人民代表机关立法)和行政立法(行政机关立法)两大系统。
机力机关立法系统包括全国人大和全国人大常委会的立法。
(单选)省、自治区、直辖市人民政府,省、自治区人民政府所在地的市的人民政府和经国务院批准的较大的市的人民政府以及经济特区所在地的市的人民政府制定的行政规章统称“地方政府规章”,它们同属于地方行政立法。
(多选)(06-4)
行政立法体系:1国务院制定行政法规2国务院部门制定部门规章3省自治区直辖市人民政府制定地方政府规章 4较大市的人民政府制定地方政府规章
二、行政立法权限划分与我国整体立法权限配置
1、国务院的行政立法权限
根据《立法法》的规定,国务院可以就下列事项制定行政法规:(1)为执行法律的规定需要制定行政法规的事项;(2)宪法第89条规定的国务院行政管理职权的事项。
2、国务院部门的行政立法权限
3、地方人民政府的行政立法权限
省、自治区、直辖市的人大和人大常委会根据本行政区域的具体情况和实际需要,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规。
三、行政立法位价与我国立法阶系列
行政立法位阶:行政法规的效力高于部门规章和地方政府规章;部门规章和地方政府规章的效力通常取决于制定主体的行政级别。
要明确行政立法在整个法律体系中的地位,必须考察我国整个立法的位阶系列。
(多选)(1)宪法、法律、法规、规章的效力位阶。
(2)自治条例和单行条例、经济特区法规、规章的效力范围。
(3)法律规范冲突规则。
第三节行政立法程序
行政立法程序:
一、立项行政法规的立项报国务院审批。
规章的立项报本部门、本级人民政府批准。
(单选)
二、起草
三、听取公众意见听取意见可以采取座谈会、论证会、听证会等多种形式。
(多选)
四、审查起草部门在报送送审稿时,应同时报送下述材料:送审稿的说明、国内外的有关立法资料、听证会笔录、调研报告、考察报告等。
(多选)
五、决定与公布《立法法》规定,行政法规由总理签署国务院令公布。
(单选)
行政法规起草的要求:
1、体现改革精神
2、符合精简、统一、效能的原则
3、切实保障行政相对人的合法权益
4、体现行政机关的职权与责任相统一的原则
第四节行政立法效力
一、行政立法效力的涵义
行政立法的效力主要指行政立法对于行政相对人的拘束力、执行力以及对于行政机关实施行政管理和对于人民法院审判活动的适用力。
(名词解释)
行政立法的时间效力:
1、行政立法的生效时间(30日后实施/ 公布之日起施行)
2、行政立法的失效时间①授权法规定的授权时效届满②新法废除旧法③行政立法因规定的社会事实已消灭或效果已完成而失效④在法规清理中宣布行政法规和规章的废止⑤行政立法被有权机关撤销
行政立法的空间效力:一般及于行政立法机关管辖的相应行政区域或领域。
二、行政立法对于国家机关、组织、个人的效力(论述)
(1)行政立法对于行政机关的效力。
行政法规和规章一经发布,既不仅对于行政相对方的个人、组织发生拘束力,也对行政机关
本身发生拘束力,对于合法有效的行政立法,任何行政机关在实施相应具体行政行为时都必须予以遵循和适用,而不得违反。
(2)行政立法对于其他国家机关的效力。
对于行政机关就行政管理发布的行政法规和规章,其他国家机关也有遵守的义务。
国家权力机关可以根据宪法和法律,撤销违法的行政法规、规章。
人民法院在行政诉讼中也有不适用违法行政法规、规章的权力。
但是对于合法的行政法规和规章,任何国家机关及其工作人员都不得违反。
人民法院在审理行政案件中还应予以适用和作为裁判案件的依据。
(3)行政立法对于组织的效力。
任何社会组织和企事业组织,包括外资、合资企业,只要在中国境内,就必须遵守中国行政立法,行政立法均对之有拘束力。
(4)行政立法对于个人的效力。
行政立法的效力范围总的来说及于全国公民(不论其在境内还是在境外),也及于处在本国境内的外国人和无国籍人,但就每一个具体的行政法规、规章来说,其效力决定于颁布机关的管辖权限和立法内容。
三、对行政立法的监督
对行政立法的监督:1、备案2、全国人大常委会的撤销权 3、国务院的改变、撤销权4、地方人大常委会的撤销权5、省级人民政府的改变、撤销权
全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规、地方性法规,有权撤销省级人大常委会批准的违背宪法,变通宪法和民族区域自治法的规定以及其他有关法律、行政法规专门就民族自治地方所作规定的自治条例和单行条例。
国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方政府规章。
改变或撤销法律、法规、规章的条件:
1、超越权限
2、下位法违反上位法规定
3、规章之间对统一事项的规定不一致
4、规章的规定被认为不适当
5、违背法定程序
第五节行政法规、规章以外的行政规范性文件的性质与效力
一、行政规范性文件的涵义
行政规范性文件是指国家行政机关为执行法律、法规和规章,对社会实施管理,依法定权限和法定程序发布的规范公民、法人和其他组织行为的具有普遍约束力的政令。
(名词解释)二、行政规范性文件的种类(简答)
行政规范性文件种类:
1、享有行政立法权的行政机关发布的行政规范性文件;
2、不享有行政立法权的国务院的工作机构发布的行政规范文件;
3、不享有行政立法权的地方人民政府及其工作部门发布的行政规范性文件。
行政规范性文件的法律效力:主要体现在行政管理和行政诉讼两个领域。
1、行政管理领域的法律效力表现:
①对作为行政相对人的个人、组织具有拘束力和强制执行力;
②对行政机关本身具有公定力、确定力;
③行政规范性文件既是行政复议机关审理复议案件的依据,又是行政复议的客体。
2、行政诉讼领域的法律效力表现:
①行政诉讼当事人可以以行政规范性文件作为论证相应具体行政行为违法或合法的根据;
②人民法院审理行政案件,对具体行政行为的合法性进行审查时,应同时审查相应具体行政行为所依据的行政规范性文件合法性;
③根据最高人民法院关于行政诉讼法的最新司法解释,人民法院审理行政案件,可以在裁判文书中直接引用合法有效的行政规范性文件。