独立董事制度

立董事制度　

张　云　王　丹　

在现实经济生活中出现了种种损害债权人利益的行为。　利益的制度措施与现实脱节或不相吻合。　其原因有：一方面可能是我国银行商业化进程的滞后造成的；　二、银行参与企业财务治理的理论基础　另一方面也与法律对债权人权利保护的不得力及对侵害债权　（一）银行是企业最大的资金支持者，高度关注企业的经　人利益的当事人惩罚不力有关。鉴于法律制度是一种保证事　营及财务活动。银行是企业资金的主要供应者，银行对企业的　后补偿的机制，其完善与执行得有力需要一个过程，如何在当　经营及财务活动关注度高的原因有：第一，现代企业制度的　前债权人利益保护不力与法律完善周期的间隔当中通过其他　“有限责任”特性决定股东以投入资本额为限承担责任，他们　方式来弥补其不足，以有效地保护债权人的利益就显得极为　可在企业经营状况不好时卖出其手中股票，但银行想随时从　重要了。这就是本文所要构建的债权治理模式——“银行”独　经营不善的企业脱身是不容易的。因此，企业经营得好坏直接　立董事制度。　影响银行本息的偿付。第二，由于在经济转轨时期，债权人不　一、银行在企业财务治理中的现状　能通过“状态依存所有权”的动态配置对企业行使相机治理，　我国银行在企业财务治理中的现状是：我国实行“两业分　即相机治理是无效的。因此，认为银行可通过破产程序保障其　离”，银企财务关系的通道是单一的贷款关系；我国公司“内部　权益是不现实的，即便得到清偿比例也是很低的。　人控制失控”的现象严重；银企之间缺乏人事结合的机制。银　（二）银行更有能力和动机参与企业财务治理。银行汇集　行贷款无论期限长短，对公司绩效的影响都是负相关关系；与　了社会顶尖人才和世界上最先进的技术设备及信息网络等资　公司自由现金流和管理成本费用率之间都是正相关关系，说　源，有为企业提供全方位服务的强大能力。从现阶段来看，银　明债权银行未能有效约束经理人，我国银行对企业债务的财　行除了维护当前利益，更为重要的是通过参与企业债权治理　务治理效应是很弱的。这些也反映出当前我国保护银行债权　获取更丰厚、更长远的利益回报，构建平等互利的利益共同体　・＋－＋＊＋－＋－＋一＋一＋－＋＊＋＊＋一＋一＋＊＋・・＋一＋－＋一＋＊＋－＋一＋＊＋一＋一＋－＋＊＋－＋一＋＊＋－＋＊＋一＋一—－卜－＋－＋＊＋－＋＊＋＊＋一—＋＿－＋＊—・卜＊—＋＿一—＋＿－＋＊—’卜＊—’卜一＋・　会计准则都要求企业对中期会计报表附注应以“年初至中期　用范围比较广泛，除上市公司外还包括非上市公司。其次，该　末”为基础编制。国际会计准￣ＩＡＳ３４规定企业的中期会计报　准则还强调“法律、行政法规另有规定的除外”，但是并没有指　表附注中至少包括１０方面的信息，而我国会计准则规定企业　出是哪些法律和行政法规及它们的相关规定具体指哪些内　的中期会计报表附注至少应包括１４方面的信息，多出的４项包　容，企业在是否需要披露分部信息这个问题上需要自己判断。　括：（１）重大会计差错的内容及其更正金额；（２）存在控制关系　的关联企业发生变化的情况；关联方之间发生交易的，应当披　露关联方关系的性质、交易的类型和交易的要素；（３）合并会　计报表的合并范围发生变化的情况；（４）其他重大交易或者事　项，如重大的前期资产转让及其出售情况、重大的固定资产和　无形资产取得情况等。可见我国会计准则对中期财务报告中　附注信息的披露要求相对严格。　四、分部报告会计准则的异同　（＿一汾部报告适用范围的比较。国际会计准则ＩＡＳｌ４规定，　分部报告适用于其权益或债务证券公开交易，以及正处于在　公开证券市场上发行权益或债务证券过程中的企业，而且鼓　励非公开招股企业的实体自愿提供准则所描述的信息披露。　我国《企业会计准则第３５号——部报告》对于其适用范围的表　述没有ＩＡＳ１４详细。首先，根据《基本准则》与《分部报告》准则　的规定，在中国境内设立的存在多种经营或跨地区经营的企　业都应该按照《分部报告》准则规定披露分部信息，我国的适　３Ｏ　这一点也说明，我国会计准则和其它相关法律、行政法规之间　仍然存在内容不一致的地方，这使企业在披露分部信息时应　该按照哪种规定进行操作产生了疑惑。　（二）分部种类的比较。国际会计准则ＩＡｓｌ４和我国《企业会　计准则第３５号——分部报告》都将企业对外报告的分部划分　为业务分部和地区分部，两者对于业务分部和地区分部的定　义和确定分部时考虑的因素是基本一致的。其差异主要表现　在：（１）ＩＡＳ１４Ｘ￣Ｊ＝确定业务分部和地区分部因素的具体应用作　了简要的说明，例如：“确定产业分部和地区分部的因素不是　按特定的顺序列示的”，“包括在单个产业分部中的产品和劳　务就大多数因素而言应是相似的”等。我国《分部报告》准则没　有这方面的说明。（２）对于地区分部，ＩＡＳ１４明确指出：“企业应　以风险来自其资产分布（其销售的源头）还是客户分布（其销售　的目的地）来确定其地区分部应以其资产分布为基础，还是以　其客户分布为基础”。而我国没有这方面的要求。　（作者单位：长沙商贸旅游职业技术学院）

石河子大学

经济法课程论文

论文题目

论独立董事制度

姓名 XXX

专业、班级 XXXXXXX

学号 XXXXXXX

课程名称 经济法

2013年5月 论独立董事制度

摘要：近年,独立董事制度是我国的公司治理研究中的热门问题。独立董事是在上市公司设立的独立于公司的董事会、监事会，与董事会一起管理公司的事务，同监事会一道监督公司决策的执行，并与公司、董事及股东没有任何利害关系的董事。因此独立董事在公司应该有独立的地位，同时要有专业的管理才能。但是目前我国的独立董事制度还不健全，如独立董事的选举规则、独立董事的独立地位以及其与监事会职权的交叉等方面还有待完善。我国独立董事制度应该从独立董事的特点、独立董事的职权及其与监事会职权的划分、独立董事的约束机制等方面进行发展与完善。

关键字：独立董事职权 独立董事制度 独立董事的完善

独立董事制度是公司发展中出现在一种监督机制，是全体股东利益的代表机制。独立董事制度能够为董事会决策提供客观的建议、保护中小股东的利益、填补监事会监督的不足。充分发挥独立董事的作用，对解决我国大股东控制公司现象具有积极作用。因此，进一步完善独立董事制度具有重要的意义

一、独立董事制度概述

（一）独立董事的概念

独立董事的概念最早在1992年美国的“凯得伯瑞报告”中，是指不在公司担任董事职务以外的其他任何职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的一切关系的特定董事。正式要求我国上市公司设立独立董事制度是在2001年8月中国证监会颁布的《关于上市公司设立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》）。

（二）独立董事制度的特点

对独立董事概念理解体现出独立董事所具有的一般内部董事所不具备的特点——独立性、公平性、专业性、客观性。

二、独立董事制度的形成和发展

（一）独立董事制度的形成

独立董事制度产生于20世纪40年代，以美国1940年颁布的《投资公司法》为标志。该法规定，投资公司的董事会成员中应该有不少于百分之四十的独立人士。这一制度设计的目的是在英美法系的“一元制”公司治理结构中设立独立董事，实现对公司管理层的监督，防止内部人士控制，确保利益冲突和交易的公正性，维护全体股东的利益。]1[1976年美国纽约证券交易所规定凡上市公司都需要设立独立董事。至此，独立董事制度在美国公司实践和法律中得到确立。

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北汽福田汽车股份有限公司

独立董事工作制度

二O一九年七月修订

（尚需股东大会批准）

32 北汽福田汽车股份有限公司

独立董事工作制度

（2005年12月5日第一次临时股东大会批准； 2007年11月26日 第一次修订；2019年2月第二次修订；2019年7月第三次修订） 第一章 总 则 第一条 为进一步完善公司治理结构，促进公司规范运作，根据《上市公司治理准则》、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》等有关法律、法规和公司章程的规定，特制定本工作制度。 第二条 独立董事是指不在本公司担任除董事、董事会专门委员会委员外的其他职务，并与本公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 第三条 独立董事对公司及全体股东负有诚信与勤勉义务，独立董事应当按照国家相关法律、法规和《公司章程》的要求，认真履行职责，维护本公司整体利益，尤其要关注社会公众股股东的合法权益不受损害。 第四条 独立董事应当独立履行职责，不受公司主要股东、实际控制人或者与公司及其主要股东、实际控制人存在利害关系的单位或个人的影响。 第五条 公司应当按照公司章程和本制度的规定，聘任适当人员担任独立董事。公司独立董事人数不少于全部董事人数的三分之一，其中至少有一名会计专业人士。 以会计专业人士身份被提名为独立董事候选人的，应具备较丰富的会计专业知识和经验，并至少符合下列条件之一： （一） 具有注册会计师执业资格； （二） 具有会计、审计或者财务管理专业的高级职称、副教授职称或者博士学位； （三） 具有经济管理方面高级职称，且在会计、审计或者财务管理等专业岗位有5年以上全职工作经验。 第六条 独立董事出现不符合独立性条件或其他不适宜履行独立职责的情形，由此造成本公司独立董事达不到本制度要求的人数时，公司应按规定补足独立董事人数。 第七条 除本公司外，独立董事在其他上市公司兼任独立董事最多不超过4家，确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。 独立董事应将其在公司以外任职、兼职情况（包括兼任其他上市公司独立董事情况）报告公司；上述情况发生变动时，应在发生变动后一个月之内报告公司。 第八条 独立董事应当按照中国证监会的要求，参加中国证监会及其授权机构组织的培训以及公司董事会办公室组织的培训。 第九条 董事会下设薪酬与考核、审计、提名、战略委员会的，独立董事应当在委员会 33 成员中占多数并担任主任委员。审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。 第二章 独立董事的任职条件 第十条 担任独立董事除符合公司章程规定的基本条件外，还应当符合下列条件之一： 1、曾任或现任省市级汽车类行业协会一把手或国家级汽车类行业协会副会长以上人员； 2、金融、财务、法律、汽车类及经济管理类专家； 3、曾任或现任国内行业前五名中介机构的合伙人或副总经理以上人员； 4、曾任或现任上市公司副总经理以上人员； 5、社会其他行业知名人士。 第十一条 为保证独立董事的独立性，下列人员不得担任公司独立董事： 1、在本公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）； 2、直接或间接持有本公司已发行股份1%以上或者是本公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属； 3、在直接或间接持有本公司已发行股份5%以上的股东单位或者在本公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属，以及最近一年曾经具有前三项所列举情形的人员； 4、为本公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员或者在该机构任职的其他人员； 5、在证券监管部门任职的人员； 6、被中国证监会认定为市场禁入者且禁入尚未解除的人员； 7、与公司之间存在其他任何可能影响其作出独立客观判断的关系的人员； 8、公司章程规定的其他人员； 9、中国证监会、上海证券交易所以及国家有关部门规章认定的其他人员。 第三章 独立董事的提名、选举、更换及候选 第十二条 公司董事会、监事会、单独或者合并持有本公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，经股东大会选举决定。 第十三条 独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。提名人应当充分了解被提名人的职业、学历、职称、详细的工作经历、全部兼职等情况，并对其担任独立董事的资格和独立性发表意见，被提名人应当就其本人与本公司之间不存在任何影响其独立客观判断的关系发表公开声明。 34 第十四条 在选举独立董事的股东大会召开前，公司董事会应当按照规定公布上述内容，并将所有被提名人的有关材料报送公司股票挂牌交易的证券交易所。公司董事会对被提名人的有关情况有异议的，应同时报送董事会的书面意见。 第十五条 上海证券交易所持有异议的被提名人，可作为公司董事候选人，但不作为独立董事候选人。在召开股东大会选举独立董事时，公司董事会应对独立董事候选人是否被上海证券交易所提出异议的情况进行说明。 第十六条 根据公司章程的规定，股东大会就选举独立董事进行表决时采用累积投票制； 独立董事每届任期与公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但连任时间不得超过六年。 第十七条 独立董事具有下列情形之一的，由董事会提请股东大会予以撤换： 1、连续三次不亲自出席董事会和股东大会会议，或一个年度内未出席董事会和股东大会会议超过三次的； 2、一个年度内连续二次不发表独立意见或发表的独立意见经证实明显与事实不符的； 3、出现影响其独立性的情况而隐瞒不报的。 第十八条 独立董事任期届满前，无正当理由不得被免职。经监事会监督，认为不称职或不适合担任独立董事的，经监事会提议，董事会、股东大会审议通过，可以提前免职。 提前免职的，公司应将其作为特别披露事项予以披露，被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以作出公开的声明。 第十九条 独立董事在任期届满前可以提出辞职。独立董事辞职应提前三个月向董事会提交书面辞职报告，对任何与其辞职有关或其认为有必要引起公司股东和债权人注意的情况进行说明。 第二十条 独立董事辞职导致独立董事成员或董事会成员低于法定或公司章程规定最低人数的，在补选的独立董事就任前，独立董事仍应当按照法律、行政法规及本制度的规定，履行职务。 董事会应当在两个月内召开股东大会改选独立董事，逾期不召开股东大会的，独立董事可以不再履行职务。 第二十一条 为了保证董事会能及时改选独立董事，由董事会办公室实施独立董事候选人制度。 独立董事候选人应取得任职资格证书，人数应不少于规定的独立董事人数，独立董事候选人应向董事会办公室提出书面申请和承诺。 35 第四章 独立董事的职权 第二十二条 公司重大关联交易、聘用或解聘会计师事务所，应由二分之一以上独立董事同意后，方可提交董事会讨论。 第二十三条 独立董事向董事会提请召开临时股东大会、提议召开董事会会议和在股东大会召开前公开向股东征集投票权，应由二分之一以上独立董事同意。 征集投票权应采取无偿的方式进行，并应向被征集人充分披露相关信息。 第二十四条 独立董事发现公司存在下列情形时，经全体独立董事同意，可独立聘请外部审计机构和咨询机构，对公司的具体事项进行专项审计和咨询： 1、重要事项未按规定提交董事会审议； 2、未及时履行信息披露义务； 3、公开信息中存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏； 4、其他涉嫌违法违规或损害中小股东权益的情形。 独立董事聘请中介机构的费用及行使职权时所需的其他费用由公司承担。 如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，公司应将有关情况予以披露。 第二十五条 独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见： 1、提名、任免董事； 2、聘任或解聘高级管理人员； 3、公司董事、高级管理人员的薪酬； 4、公司的股东、实际控制人及其关联企业对本公司现有或新发生的总额高于1500万元且高于公司最近经审计净资产值的1%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款； 5、在年度报告中，对公司累计和当期对外担保情况、执行证监发（2005） 120 号文的情况进行专项说明； 6、公司发行新股的方案； 7、公司的股权激励计划； 8、独立董事认为可能损害中小股东权益的事项； 9、中国证监会、上海证券交易所要求独立董事发表独立意见的其他事项； 10、国家法律、法规和公司章程规定的其他事项。 第二十六条 独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。 第二十七条 独立董事应当按时出席董事会会议，了解公司的生产经营和运作情况，主 36 动调查、获取做出决策所需要的情况和资料。 第二十八条 独立董事应当向公司股东大会提交年度述职报告，对履行职责的情况进行说明。 第二十九条 独立董事因故无法出席董事会时，可以书面委托公司其他独立董事行使发言权和表决权。授权委托书应明确委托人对各审议事项的具体意见。 第三十条 如有关事项属于需要披露的事项，公司应当将独立董事的意见予以公告，独立董事出现意见分歧无法达成一致时，董事会应将各独立董事的意见分别披露。 第五章 独立董事的工作条件 第三十一条 公司保证独立董事享有与其他董事同等的知情权。凡经董事会决策的事项，公司必须按法定的时间通知独立董事并同时提供足够的资料，独立董事认为资料不充分的，可以要求补充。当2名或2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时，可联名书面向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会应予以采纳。 公司向独立董事提供的资料，公司及独立董事本人应当至少保存五年。 第三十二条 公司应提供独立董事履行职责所必需的工作条件。公司董事会秘书应积极为独立董事履行职责提供协助，如介绍情况、提供材料和信息、定期通报公司经营情况等，必要时可以组织独立董事实地考察。 第三十三条 独立董事发表的独立意见、提案及书面说明应当公告的，董事会秘书应及时予以公告。 第三十四条 公司董事会办公室是独立董事的办事机构，负责处理独立董事交办的具体事务。 第三十五条 独立董事行使职权时，公司有关人员应当积极配合，不得拒绝、阻碍或隐瞒，不得干预其独立行使职权。 第三十六条 公司给予独立董事适应的津贴。 作为国内最大的商用车企业及先进的法人治理单位，独立董事津贴应根据国内一流上市公司标准由董事会制订、调整，股东大会审议通过，并在公司年报中进行披露。 独立董事津贴每两年调整一次。 除上述津贴外，独立董事不应从本公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益。 第三十七条 公司根据实际情况可以建立必要的独立董事责任保险制度，以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险。 37 第六章 独立董事义务和考核 第三十八条 独立董事应确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。除参加董事会会议外，独立董事每年应保证不少于十五天的时间，对公司生产经营状况、管理和内部控制等制度的建设及执行情况、董事会决议执行情况等进行现场调查。 第三十九条 独立董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规、公司章程和股东大会决议时，参与决议的独立董事应当承担相应责任，除非其在表决时曾表明异议并记载于会议记录。 第四十条 未出席会议的独立董事知道或者应当知道董事会决议违反法律、行政法规、公司章程和股东大会决议，而未向董事会提出书面异议的，不能免除责任。 第四十一条 独立董事出现下列情形之一的，将对津贴进行适当扣减： 1、对于独立董事职责范围内的工作，不得无故推诿，无故推诿一次扣减津贴的百分之十； 2、连续二次委托投票的，扣减津贴的百分之十； 3、一次未能亲自出席董事会或股东大会，扣减津贴的百分之五；连续两次以上（含两次）未亲自出席董事会和股东大会会议的： 扣减津贴的金额＝未参会次数×津贴/全年应参会次数 第七章 附则 第四十二条 本制度未尽事宜，依照有关法律、法规及公司章程执行。 第四十三条 本制度解释权属于公司董事会。 第四十四条 本制度自股东大会审议通过之日起生效，原独立董事工作制度同时废止。 北汽福田汽车股份有限公司 董 事 会 二〇一九年七月

试论上市公司独立董事制度

【摘要】随着现代经济的高速发展，公司的各项制度也随之完善，独立董事制度作为公司治理的一项制度也是公司治理的必然发展，但是，在实践中，独立董事制度的运行却是名不符实，独立董事在一定意义上被架空，本文就此问题展开论述，研究独立董事的一些基本问题，对公司治理的影响，以及如何才能使其真正发挥效用、起到制约与激励作用提出一些意见和建议。

【关键词】独立董事；缺陷；激励与约束机制

一、独立董事的界定及功能（一）独立董事的界定

独立董事，是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断的交易或关系的董事［1］。独立董事的特点在于“独立性”，此独立性主要从几个方面来判断，一是要独立于公司的经营管理者，对公司事务做出独立的判断与决定，二是不能是所持股份为前10名的股东，要独立于公司的大股东，三是要独立于公司的利益相关者［2］。（二）独立董事的功能

独立董事的功能主要有：

1.独立董事对公司的经营管理有监督功能，监督公司管理层做出有效、合理的决策

独立董事作为独立于公司经营管理者的“有权者”，对影响公司的重大决策，应当结合自己的专业知识，以符合实际且较严格的标准来监督和评价公司管理层，督促公司及时有效地进行信息披露，

及时纠正错误，遵守法律、法规以及行业准则，保证公司正常有效、合法的运作［1］。

2.独立董事的决策参与权

由于独立董事与公司没有太大的利益牵连，所以能够对公司的计划和绩效提供更为客观、理性的观点，帮助管理层识别机会、预期潜在的问题、制定适合的发展战略，保证公司利益能够得到最大化，促使公司管理层做出有效正确的决策，制衡管理层滥用权利。

3.独立董事应当积极保护各股东权益，尤其是中小股东的利益，及时让股东了解到关于公司运作，例如盈利亏损、投资方案等相关信息，积极配合公司管理层做出有利于各方利益的决策，与此同时也要进行一些判断，公司有没有侵害到除股东以外的其他债权人的利益，有没有违反社会道德。