第六讲欧陆法、英国普通法、欧洲法与美国法(第三稿)_548302160

第1篇一、美国法律的渊源1. 英国普通法美国法律体系起源于英国普通法。

在17世纪，英国殖民者将普通法带到北美，并逐渐形成了以普通法为基础的法律体系。

普通法是一种判例法，其核心原则是“遵循先例”，即后一案件应遵循前一个类似案件的判决。

2. 英国衡平法衡平法是英国法律体系中的另一种法律渊源。

它产生于中世纪，主要解决普通法无法解决的纠纷。

衡平法强调公正、合理和灵活，与普通法相比，更注重当事人的利益。

在美国，衡平法被广泛应用于信托、财产、合同等领域。

3. 美国宪法1787年，美国制定了第一部宪法，这是美国法律体系中的最高法律渊源。

宪法规定了联邦政府的权力范围和结构，保障了公民的基本权利和自由。

宪法对美国的法律体系产生了深远的影响，成为各州和联邦法律的最高准则。

4. 各州法律美国是一个联邦制国家，各州拥有一定的立法权。

各州可以根据本州实际情况制定本州法律，如刑法、民法、行政法等。

各州法律在遵守宪法的前提下，具有一定的独立性。

5. 国际条约和国际法美国作为国际社会的一员，参与了众多国际条约和国际法的制定。

这些条约和国际法在美国国内具有一定的法律效力，如国际人权法、环境保护法等。

二、美国法律的适用1. 宪法适用美国宪法在法律体系中具有最高地位，任何法律、法规、行政命令等都必须遵守宪法。

在司法实践中，法官会以宪法为依据，对法律进行审查，确保其符合宪法规定。

2. 普通法适用普通法在美国法律体系中具有重要地位。

在司法实践中，法官会遵循先例，对类似案件作出判决。

普通法的适用有助于维护法律的稳定性和连续性。

3. 衡平法适用衡平法在美国法律体系中主要应用于信托、财产、合同等领域。

在司法实践中，法官会根据衡平法原则，对案件进行公正、合理的判决。

4. 各州法律适用在美国，各州法律在本州范围内具有普遍适用性。

各州法律在遵守宪法的前提下，可以针对本州实际情况进行具体规定。

5. 国际条约和国际法适用美国签署的国际条约和国际法在美国国内具有法律效力。

说句不中听的话，现在的大部头书基本都在抄，这是我看了几年的书后再次得出的结论，最明显的就是英美法系中的衡平法到底是个什么玩艺儿，目前我看过的书都没有解释清楚，倒是对普通法介绍得如此详细，恨不得祖师爷都挖出来，所以很久以来我都是一知半解的。

在这里介绍一下两大法系的发展和特点，随后附衡平法的详细介绍。

第一部分：大陆法系一、大陆法系的形成1．什么是大陆法系大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马—日耳曼法系〔因为它的历史渊源是罗马法和日耳曼法，此外还有教会法、商法和城市法〕。

它是资本主义国家中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系。

它以欧洲大陆的法国和德国为代表，在罗马法的基础上，融合其他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。

在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度的情况不尽相同，大体上有两个分支——以法国民法典为代表的拉丁分支和以德国民法典为代表的日耳曼分支。

2．大陆法系的形成以罗马法为基础〔1〕在罗马全盛时期，罗马统治者以武力扩大其版图，强行适用罗马法，被征服地区的居民也因罗马法的发达和完备而自愿采用罗马法，使罗马法成为“商品生产者社会的第一个世界性法律”。

〔2〕日耳曼人入侵罗马后，日耳曼法采取属人主义原则，使罗马法得以保存。

日耳曼人建立的国家编纂的法典受罗马法影响。

公元9世纪，随着封建制度的发展，法律的属人主义不再适用，罗马法与日耳曼法融合。

〔3〕12世纪后，罗马法复兴运动兴起，罗马法研究同社会实际需要相结合，成为西欧大陆国家具有权威的补充法律。

经过改造和发展的罗马法成了欧洲的普通法，具有共同的特征和法律传统，从而奠定了大陆法系的基础。

〔4〕资产阶级革命取得胜利，西欧许多国家的资本主义制度确立并稳固以后，适应资本主义经济、政治、文化的发展以及国家之间的交往，这些国家的法律制度相互间的联系和共同特征获得进一步发展。

首先在法国，以资产阶级革命为动力，在古典自然法学和理性主义思潮的指导下，在罗马法的直接影响下，开创了制定有完整体系的成文法的模式。

欧陆法系，亦称大陆法系、罗马法系、民法法系、法典法系、罗马日尔曼法系，是与英美法系并列的当今世界两大重要法系之一，覆盖了当今世界的广大区域，德国、法国、日本等均为大陆法系地区。

称之为“欧陆法系”或“大陆法系”，是由于其发源于欧洲大陆；“罗马法系”是强调罗马法对其的重要影响；“民法法系”则是指这些法系的国家通常都有完整、独立的民法典。

特点：a欧陆法系以成文法为主，通常不承认判例法的地位（但也有例外，如法国行政法就承认判例法）；b具有悠久的法典编纂的传统；c在法学理论上崇尚理性主义、倾向于建构重视逻辑，抽象化的概念体系；d在司法审判中传统上要求法官严格按照法条审判，以三段论为最重要的推理模式。

历史：欧陆法系的渊源可以追溯到罗马法。

其中，东罗马帝国皇帝查士丁尼于6世纪主持编纂的《国法大全》是现代欧陆法系极为重要的来源；此外，欧洲中世纪的教会法、日尔曼法和商人法也对欧陆法系的产生有一定影响。

12世纪（相传为1135年），在意大利北部发现了因战乱而佚失数百年的《国法大全》抄本，学者们在意大利的博洛尼亚大学对《国法大全》进行考订和注释，形成了欧陆法系法学中最早的“注释法学派”。

由于《国法大全》的内容比当时欧洲大陆的许多法律更加先进，因此很快在欧洲大陆掀起了研究罗马法、适用罗马法的高潮，史称“罗马法复兴”，与“文艺复兴”、“宗教改革”并称为“欧洲三大思想运动”（由于这三个词的开头字母都是R，因此又简称“3R运动”）。

“罗马法复兴”的结果是欧洲大陆的法律基本上都以罗马法为仿效对象，进而形成了欧陆法系的雏形。

以今天的眼光来看，《国法大全》的内容基本上属于民法（以及民事诉讼法），因此民法至今仍然是整个欧陆法系的基础。

在欧陆法系国家，民法典是市民社会中规范私权利的基本法，而宪法典则是政治国家中规范公权力的基本法，两者的重要性是相当的。

相对而言，英美法系中也有规范市民社会中私权利的法律，但多以单行法、特别法的形式出现，通常不存在体系化的民法典。

浅谈大陆法系和英美法系浅谈大陆法系与英美法系在对大陆法系与英美法系进行比较之前首先要了解我们所说的法系是指根据法在结构上、形式上、历史传统等外部特征以及法律实践的特点、法律意识和法在社会生活中的地位等因素对法进行的基本划分。

当今世界资本主义国家有两大法系，大陆法系和英美法系，大陆法系和英美法系虽然现在互相借鉴，英美法系会制定一些成文法，大陆法系也会考虑判例的指导参考作用，但是两者还是有根本区别的。

大陆法系又称罗马法系、民法法系、法典法系或罗马日尔曼法系，是承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称。

欧洲大陆上的法、德、意、荷兰、西班牙、葡萄牙等国和拉丁美洲、亚洲的许多国家的法律都属于大陆法系。

英美法系又称英国法系，普通法系或判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统而发展起来的各国法律制度的总称，英、美、澳大利亚、新西兰、香港等国家和地区的法律制度均属于英美法系。

首先拿大陆法系来说大陆法系法律渊源来说大陆法系以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系，它具有法典的特征，因此，大陆法系又称为法典法系(codefamily)，法国在19世纪初编纂的《法国民法典》和德国19世纪末编纂的《德国民法典》，它们对大陆法系的发展都具有强大的推动作用，以至于把大陆法系又直接称之为民法法系，以《拿破仑法典》最为典型，其最早可以追溯到罗马法，其中，东罗马帝国皇帝查士丁尼于6世纪主持编纂的《国法大全》是现代欧陆法系极为重要的来源；此外，欧洲中世纪的教会法、日尔曼法和商人法也对欧陆法系的产生有一定影响。

而英美法系是以英国普通法为基础，兼以衡平法和制定法为主要渊源，融合教会法和商人法，吸收罗马法的一些原则和制度，其中普通法占有主体性的地位。

法律渊源以判例法为主，法律原则与法律规则一般来源于判例之中，既往判例对后来的案件根据不同情况具有拘束力。

虽然英美等国的制定法浩如烟海，“一个加利福尼亚州的成文法比任何一个民法法系国家的成文法都要多”，但制定法往往是为既有的判例法提供辅助作用的，不具有主体性的特征。

第六章英国法本章教学目的和基本要求：英国法是英美法系的来源和基础。

普通法是英国法的主体和核心，其特殊的形成过程决定了英国法的基本特点。

衡平法为弥补普通法的不足而产生，与普通法共构成英国判例法。

英国制定法具有悠久的历史，其地位和效力随着国会立法权的加强而逐步提高。

英国是近代宪政制度的发源地，其宪法属“柔性宪法”。

英国法有着极强的历史连续性，法官和律师在法律发展过程中起重要作用。

通过本章学习，了解英国法的独特发展道路，掌握英国法在形式与内容上的特殊性，领会现代英国法的结构、制度和观念，理解英国法对英美法系发展的贡献。

重点掌握：普通法的特点和原则；衡平法的特点及其对英国法律发展的影响；英国宪法的基本原则和特点；对价的概念和原则；侵权行为责任原则的演变；陪审制的运用及其意义。

第一节英国法律制度概述一、英吉利王国法律制度的形成和发展(一)盎格鲁撒克逊时期英国的法律制度公元前1世纪至公元5世纪初，不列颠成为罗马的一个省。

5世纪中叶，日耳曼人大迁徙，侵入不列颠，建立了十几个小的独立国家。

7世纪初，诸小王国合并为7个王国.827年，诸王国由西撒克斯统一成为一个国家，即英吉利王国。

1066年诺曼底公爵威廉征服英国，广泛确立了封建制度。

盎格鲁撒克逊各国的法律制度，是早期封建法律制度，是日耳曼法的组成部分，同时也受到罗马法的一些影响。

1066年以前，英国法的主要渊源仍是习惯法。

盎格鲁撒克逊诸王都重视立法，主要法典有：600年左右，肯特王国《埃塞伯特法典》；西撒克斯《伊尼法典》；卡纽特国王制定的《卡纽特法典》。

（二）英吉利王国法律制度的发展1066年，英国确立了封建制度。

建立了王权比较强大的、具有中央集权性质的国家，在此基础上建立了管辖全国的中央审判机关。

11—14世纪，英国在各地习惯法的基础上形成了通行全国的普通法。

同时，各种形式的制定法也发展起来。

13世纪中叶，国会成立。

国会立法成为英国重要的法律渊源之一。

14世纪后，衡平法应运而生。

英美法系与大陆法系不同点归纳1.传播方式不同：普通法系在形成与发展的过程中，是以英国为中心向世界各地输出的，在传播方式上呈现放射状，这与大陆法系形成鲜明的对照。

大陆法系是在欧洲大陆各国接受中世纪罗马法的基础上建立起来的，当时并没有一个绝对的中心，因此以罗马法为基础的大陆法，在欧洲大陆上的传播是连锁式的。

2.法律渊源不同：把判例法奉为法律的主要渊源，是英美法区别于大陆法的最突出特征。

判例法就是基于法院的判决而形成具有法律效力的判定，这种判定对以后的判决具有法律规范效力，能够作为法院判案的法律依据。

判例法的来源不是专门的立法机构，而是法官对案件的审理结果，它不是立法者创造的，而是司法者创造的，因此，判例法又称为法官法。

但是并不是所有的判决都可以作为判例法，且不同的判例约束力也不同。

制定法在19世纪末20世纪初以来的作用和运用比重在不断上升，作为英美法系的渊源之一，。

制定法包括国会立法和从属性立法。

制定法是逻辑性和系统性较强的成文法，其效力优于判例法。

相比于前两者，习惯于学理的效力比较低，一般在缺乏判例法、制定法的情况下，或两者在解释、判决上存在困难时会运用到。

大陆法系的渊源主要是成文法和制定法，包括宪法、法律，法典与条例等，虽然有时也会运用到判例法，但是它仍不作为大陆法系的渊源之一。

3.变革速度：在大陆法国家，通过立法机构制定与颁布的法典或法规，可以实现迅速的、大量的法律改革或变化。

法官、法学教授与各法律行业工作者起着重要的作用，用“向前看”视角不断修缮法律。

而在英美法国家，却保留较多传统法律制度，因而变革相对缓慢，并且具保守性，尤其在英国，往往几百年的法律仍然有效，一个权威的先例往往又以古老的习惯为基础者就是法官形成了“向后看”的思维习惯。

4.法官作用不同在法律发展的过程中，英美法与大陆法的法官作用大不相同。

大陆法国家，法官只有使用立法机构所颁布的法律的义务，没有创造法律的权利。

而在英美法国家，虽然理论上声称法官在司法中并不创造或者增加法律，而只是发现和宣示寓于先例之中的法律，但在实践中，法官却发挥十分积极地作用。

大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马—日耳曼法系（因为它的历史渊源是罗马法和日耳曼法，此外还有教会法、商法和城市法）。

它是资本主义国家中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系。

它以欧洲大陆的法国和德国为代表，在罗马法的基础上，融合其他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。

在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度的情况不尽相同，大体上有两个分支——以法国民法典为代表的拉丁分支和以德国民法典为代表的日耳曼分支。

英美法系又称普通法系，是指以英国中世纪以来的法律，特别是以它的普通法为基础，发展起来的法律制度的体系。

普通法是与衡平法、教会法、习惯法和制定法相对应的概念，由于其中的普通法对整个法律制度的影响最大，所以，英美法系又称为普通法系。

美国的法律源于英国传统，但从19世纪后期开始独立发展，已经对世界的法律产生了很大的影响。

英美法系的分布范围主要包括英国（苏格兰除外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。

英国法传统的传播主要是通过殖民扩展实现的。

英美法系与大陆法系的六个区别：①法律思维方式的特点：民法法系通常是演绎思维，而英美法系通常是归纳思维，如类比。

②法律渊源：民法法系中制定法较多，而英美法系中通常判例法较多。

③法律分类方面，民法法系有公法和私法划分，英美法系有普通法、衡平法划分。

④诉讼制度方面，民法法系是属于纠问式诉讼，而普通法法系是对抗式诉讼。

⑤法典编撰，民法法系的法典多，而普通法法系的法典相对少。

⑥还有法律概念、法律体系等方面的区别。

需要明确：区别不是绝对而是一种相对的区别。

大陆法的特点，结构和渊源网络综合- 国际商务师资格考试指南】：第一节国际商法的产生与发展一、国际商法概念(一)概念——指调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范和惯例的总和。

(二)渊源——国际条约和国际贸易惯例。

1、国际条约——两个或两个以上的国家，为确定相互之间的权力、义务而达成的协议。

大陆法系和英美法系的概念目前，世界各国沿用的法律体系基本上可以分为两类：大陆法系（ civil law ）和英美法系（ mon law ）。

01.什么是大陆法系？大陆法系又称罗马法系、民法法系、法典法系或罗马日尔曼法系，是承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的法律制度。

大陆法系又称成文法，其最重要的特点是以法典为第一法律渊源。

该法典是各部门成文法律的系统和一致的汇编。

世界上大约有70个国家有成文法，主要分布在欧洲大陆和其他受其影响的国家。

如法国、德国、意大利、荷兰、比利时、西班牙、葡萄牙、瑞士等许多拉美和亚洲国家。

02.什么是英美法系？英美法系又称英国法系、普通法系或判例法系，是英国继承中世纪法律传统而发展起来的法律制度。

在传统的英美法系中，判例法占主导地位。

近几十年来，英美法系国家也制定了大量的成文法来补充判例法，但仍然受到判例法的限制。

目前，世界上大约有26个国家的法律属于英美法系。

除英美外，其余主要是英联邦国家，如英国、美国、澳大利亚、新西兰、香港等国家和地区。

03.两者的主要区别是？no.1法律渊源不同大陆法系是成文法体系，其法律以成文法的形式存在，即成文法。

其法律渊源包括立法机关制定的各种规范性法律文件、行政机关颁布的各种行政法规和我国参加的国际条约，但不包括判例。

英美法系的法律渊源既包括成文法，也包括判例法，判例法在整个法律体系中占有重要地位。

no.2法律结构不同大陆法系继承了古罗马法的传统，习惯于以法典的形式对某一法律部门所涉及的规范作出统一而系统的规定，构成了法律体系结构的主干。

英美法系习惯于以单行法的形式对某一类法律问题作出专门规定，因此其法律体系在结构上主要以单行法和判例法为基础。

no.3法律渊源不同法官的权限不同。

大陆法系强调法官只能运用成文法的规定来审理案件，其对成文法的解释受到成文法本身的严格限制。

所以，法官只能适用法律，不能创造法律。

英美法系与大陆法系的比较英美法系与大陆法系的比较大陆法系，又称为民法法系，法典法系、罗马法系、罗马一一日耳曼法系，以法国、德国为代表，在罗马法基础上，吸收了日耳曼法、教会法等有关法律成分，逐渐形成的世界性法律体系。

是在西方近代化过程中，欧洲各国仿照法、德的立法模式制定自己的成文法典，并强制推行到各自殖民地而逐步形成的。

大陆法系的分布地区非常广，欧洲大陆大多数国家、亚洲、拉丁美洲、非洲等许多国家和地区都属于大陆法系。

英美法法系是指以英国普通法为基础发展起来的法律的总称，以英国普通法为基础，兼以衡平法和制定法为主要渊源，吸收一些罗马法、教会法以及中世纪商法的原则、制度而逐步形成的世界性法律体系。

普通法系的分布范围包括英国本土（苏格兰除外），美国，爱尔兰，加拿大，澳大利亚，新西兰，以及亚洲、非洲某些英语国家和地区。

从两大法系的历史传统看，主要有以下区别：（一）主要法律渊源不同。

英美一一判例法；大陆法系一一比较系统的成文法典体系。

（二）继承罗马法的程度不同。

英美法系只是在遗嘱继承、商法等领域，不系统地吸收了罗马法的若干原则和制度；而大陆法系则是在全面继承了罗马法的基础上发展起来的，吸收了罗马法的体系，且也采纳了罗马法的各种制度、原则及概念、术语和方法。

（三）法律体系和法官的作用不同。

英美法系以判例法为基础，以制定法、习惯法、惯例等为补充，体系十分庞杂，缺乏系统分类，部门法之间缺少逻辑联系；法官在法律的发展中处于中心地位，他们不仅是判例法的制定者，也是法的解释者和执行者，有“法官法”之称；而在大陆法系，立法和司法的分工比较明确，强调制定法的权威，不仅法律体系完整，概念术语比较明确；而且法官的作用十分有限，他们被视为执行法律的工具，不得擅自创造法律，违背立法者的精神。

（四）司法组织与对程序法的重视不同。

英美法系一般行政诉讼和普通诉讼不分，法官从律师中选拔的比较多，强调程序法的重要性，实行对抗制诉讼，当事人主义色彩比较浓；而大陆法系一般采用普通法院与行政法院分离的双轨制，法官经考试后由政府任命，比较注重实体法，认为程序法仅仅是适用实体法的工具，一般采用纠问式诉讼程序。