常沙沙:我国刑法中性犯罪的体系化重构——兼评强制猥亵、侮辱罪的修改
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关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见(全文)中新网10月24日电 (记者阚枫)最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部日前印发《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》。
全文如下:法发〔2013〕12号最高人民法院最高人民检察院公安部司法部印发《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》的通知各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院、公安厅(局)、司法厅(局),解放军军事法院、军事检察院,新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院,新疆生产建设兵团人民检察院、公安局、司法局:为依法惩治性侵害未成年人犯罪,加大对未成年人合法权益的司法保护,现将《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》印发给你们,请认真贯彻执行。
最高人民法院最高人民检察院公安部司法部2013年10月23日最高人民法院最高人民检察院公安部司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见为依法惩治性侵害未成年人犯罪,保护未成年人合法权益,根据刑法、刑事诉讼法和未成年人保护法等法律和司法解释的规定,结合司法实践经验,制定本意见。
一、基本要求1.本意见所称性侵害未成年人犯罪,包括刑法第二百三十六条、第二百三十七条、第三百五十八条、第三百五十九条、第三百六十条第二款规定的针对未成年人实施的强奸罪,强制猥亵、侮辱妇女罪,猥亵儿童罪,组织卖淫罪,强迫卖淫罪,引诱、容留、介绍卖淫罪,引诱幼女卖淫罪,嫖宿幼女罪等。
2.对于性侵害未成年人犯罪,应当依法从严惩治。
3.办理性侵害未成年人犯罪案件,应当充分考虑未成年被害人身心发育尚未成熟、易受伤害等特点,贯彻特殊、优先保护原则,切实保障未成年人的合法权益。
4.对于未成年人实施性侵害未成年人犯罪的,应当坚持双向保护原则,在依法保护未成年被害人的合法权益时,也要依法保护未成年犯罪嫌疑人、未成年被告人的合法权益。
5.办理性侵害未成年人犯罪案件,对于涉及未成年被害人、未成年犯罪嫌疑人和未成年被告人的身份信息及可能推断出其身份信息的资料和涉及性侵害的细节等内容,审判人员、检察人员、侦查人员、律师及其他诉讼参与人应当予以保密。
科研不端行为刑法规制探赜作者:王韵晶来源:《西部学刊》2024年第15期摘要:科技部等二十二部门修订的《科研失信行为调查处理规则》注重同《科技进步法》的衔接,在规范程序上更为周全,惩戒力度有所加大,更注重科研诚信,对科研不端行为的治理愈发规范化、协同化、体系化,科学共同体与国家社会之间的联结愈发紧密。
由于科研不端行为表现隐秘化、内容多样化,将刑法规制引入科研不端行为规制手段,在补充过去民法与行政法规制空白的同时,能以更强制的手段打击科研不端行为。
对于严重侵害科研伦理规范、严重损害公共财产和人身安全的科研不端行为,才可适用刑法加以规制。
应秉持宽严相济的刑事政策,在明确科研不端行为构成要件和规制目的的基础上,从现有的诈骗、行贿受贿等罪名中寻找合适的规制手段。
关键词:《科研失信行为调查处理规则》;科研不端行为;刑法规制中图分类号:D924.3文献标识码:A文章编号:2095-6916(2024)15-0085-04Research on Criminal Laws and Regulations for Research Integrity Misconduct — Based on the Interpretation of the Rules for Investigation andHandling of Research Integrity MisconductWang Yunjing(School of Law, Beijing Normal University, Beijing 100875)Abstract: The the Rules for Investigation and Handling of Research Integrity Misconduct revised by the Ministry of Science and Technology and other 22 departments focus on the connection with the Science and Technology Progress Law of the People’s Republic of China, and are more thorough in regulating the procedures, with increased disciplinary efforts and greater emphasis on scientific research integrity, so that the governance of research integrity misconduct is becoming more and more standardized, synergistic, and systematic, and the connection between the scientific community and the country and society is becoming more and more tightly knit. Due to the hidden manifestations and diverse content of research integrity misconduct, the introduction of criminal law regulation into the regulation of research integrity misconduct can not only supplement the gaps in previous civil law and administrative law regulations, but also combat research integrity misconduct with more coercive measures. Criminal law can only be applied to regulate research integrity misconduct that seriously violates the ethical norms and damages public property and personal safety. We should adhere to a criminal policy of combining leniency and severity, and onthe basis of clarifying the constituent elements and regulatory purposes of research integrity misconduct, seek appropriate regulatory measures from existing charges of fraud, bribery, and other crimes.Keywords: Rules for Investigation and Handling of Research Integrity Misconduct; research integrity misconduct; criminal law regulation自2017年世界著名學术出版机构施普林格出版集团发布声明,撤销旗下期刊《肿瘤生物学》杂志107篇中国学者论文以来,公众对于科研诚信的关注达到空前高度,对科研不端行为的规制被提上重要议程。
《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》的理解与适用文章属性•【公布机关】最高人民法院•【公布日期】2014•【分类】其他正文《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》的理解与适用2013年10月24日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合发布了《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》(法发〔2013〕12号,以下简称《意见》),就办理性侵害未成年人犯罪案件提出了总体要求,并就法律适用和政策把握中的突出问题提出了具体意见。
这对于依法惩治性侵害未成年人犯罪,加大对未成年人合法权益的司法保护力度,具有重要的指导意义。
为便于正确理解和适用本《意见》,现就《意见》的制定背景和过程、制定原则及主要内容予以说明。
一、制定《意见》的背景和过程未成年人是祖国的未来、民族的希望。
据统计,截至2012年底,我国十八周岁以下的未成年人有3亿多,其中十四周岁以下的儿童有2亿多。
依法保护未成年人特别是儿童健康安全成长,免受违法犯罪侵害,涉及亿万家庭的幸福和谐,事关社会稳定和国家未来发展。
改革开放以来,我国保护未成年人权益的法律体系日臻健全,司法保护力度不断增强,未成年人权益保护工作取得积极进展。
但是,未成年人身心发育尚不成熟,易受犯罪侵害,特别是遭受性侵害现象突出,这也是当前世界各国共同面临的严峻问题。
在我国,近年来,对未成年人实施奸淫、猥亵,诱骗、组织、强迫未成年少女卖淫等违法犯罪活动时有发生,虽然在整个刑事犯罪案件中所占比例不高,但是这些犯罪给未成年人身心健康造成严重伤害,在社会上造成极为恶劣的影响,人民群众反映十分强烈。
去年年初,最高人民法院就侵犯未成年人权益犯罪重点是性侵害未成年人犯罪,成立调研课题组,向全国各级法院征集近年来审结的性侵害未成年人犯罪典型案例300多件及调研报告数十篇,先后在江苏、浙江、福建、青海、吉林、北京等地进行专题调研,召开研讨会,听取全国人大法工委、最高人民检察院、公安部、司法部、民政部、共青团中央、全国妇联、部分省市法院、检察机关、公安机关及有关未成年人保护组织的意见,全面收集了解情况,包括其他国家和地区惩治性侵害犯罪及保护未成年人权益的有益经验和举措,对法律政策适用等方面存在的问题进行了系统梳理。
陈兴良教授:今天晚上很高兴来到北航法学院作讲座。
今天晚上我讲的题目,刚才郑老师作了介绍,就是犯罪构成及其方法论。
当然刚才郑老师介绍的主要是犯罪构成,我在今天晚上的讲座当中,实际上是有两个关键词:第一个是犯罪构成,第二个是方法论。
我认为犯罪构成本身就是一种方法论,正是在方法论的意义上来讨论犯罪构成,才能使我们对犯罪构成的实践价值和理论功能有一个更为深刻的了解。
刚才郑老师也提到了,我国目前的通说是四要件的犯罪构成理论体系,这四个要件就是犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体和犯罪主观方面。
我国现在传统的刑法教科书都是按照这四个要件来排列,由此建立起一个犯罪构成的体系,把有关的刑法知识,尤其是关于定罪方面的知识都纳入到这个犯罪构成的体系当中来,由此形成了我国目前的刑法总论的体系。
现在这种四要件的犯罪构成体系并不是我国所独创的,而是在上个世纪50年代初从当时的苏联引进的。
上个世纪50年代初,在我们国家随着政治上全面向苏联一边倒,在法学领域也曾经出现过一个苏俄化的过程。
也就是说,在我国的法学各个领域,都全面地引入、接受了苏联的法学知识,不仅仅是刑法学,包括法理、宪法、民法以及诉讼法等学科,全面地学习苏联。
在这种情况下,苏联的这套犯罪构成体系被我国学者所接受,在此基础上建立我国的刑法学体系。
当然我国学者在接受的同时也结合中国本身的立法、司法情况,做了某种本土化的处理,以使这样一个犯罪构成体系能够在一定程度上满足我国刑事法治的实践需求。
这当中尤其应该一提的是1958年中国人民大学出版社翻译出版的苏联著名的刑法学家特拉伊宁的一本书——《犯罪构成的一般学说》,这本书对于我国的犯罪构成理论的形成曾经产生了深远的影响。
自上个世纪80年代开始,我国进入到一个改革开放的历史时期。
随着民主与法制的建设和发展,我国法学各个学科都得到了重新恢复重建。
我们以现在为一个时间点,返回去看过去三十年来我国法学各学科的发展,可以看到在其他的部门法学科,无论是法理、宪法、民法还是诉讼法,苏俄法学的影响可以说已经荡然无存,而惟独在刑法学领域苏俄刑法学的影响仍然根深蒂固,这主要就是从苏联引进的四要件的犯罪构成体系仍然是我国目前刑法学理论的一个基本的框架,在这种框架没有改变情况下,苏俄的影响就是一种挥之不去的深刻的烙印。
犯罪学22秋在线作业1答案1
试卷总分:100 得分:100
一、单选题 (共 20 道试题,共 40 分)
1.以出卖为目的,使用暴力、胁迫或者麻醉的方法绑架妇女、儿童的,以()定罪处罚【A.项】拐卖妇女、儿童罪
【B.项】绑架勒索罪
【C.项】偷盗婴儿罪
【D.项】绑架妇女、儿童罪
【此题正确选项是】:A
2.如下哪个不是我国关于打击有组织犯罪的立法()。
【A.项】《关于惩治犯罪的补充规定》
【B.项】《刑法修正案八》
【C.项】《关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定》
【D.项】《关于严惩严重破坏经济犯罪的决定》
【此题正确选项是】:B
3.( )是黑社会性质组织犯罪存在和发展的规律。
【A.项】向组织化程度越来越高发展
【B.项】装备更趋现代化
【C.项】反社会心理更加严重
【D.项】数量上呈增长之势
【此题正确选项是】:A
4.精神障碍者实施的最多的犯罪种类是( ) 。
【A.项】高技术犯罪
【B.项】暴力犯罪
【C.项】经济犯罪
【D.项】有组织犯罪
【此题正确选项是】:B
5.性犯罪主观因素的驱使不包括:()
【A.项】思想意识因素
【B.项】社会意识因素
【C.项】生理因素
【D.项】心理因素
【此题正确选项是】:B
6.不良的人生观不包含如下哪一选项()。
【A.项】拜金主义思想
【B.项】勤劳致富
【C.项】道德滑坡
【D.项】法律意识淡薄。
男性遭遇同性侵害的刑法保护核心提示:在法律面前一律平等”,猥亵儿童罪可以采用强制性的手段,也可以采用非强制手段,犯罪对象为不满14周岁的男女儿童,若受害人已满14周岁,即使采用了暴力、胁迫或其他手段强制实施猥亵,也不构成犯罪。
一、案例援引及分析案例一:2008年西双版纳傣族男孩岩应被强奸案2008年某日,一个名叫岩应的14岁西双版纳傣族男孩在村寨放牛时,遭到同村另一名40岁的村民“强奸”。
该男孩由于肛门受损严重,再加上无钱治疗,不到一年转化成肛门癌不治身亡。
由于立法存在漏洞,现行刑法并未对同性“强奸”作出明确规定,施暴者至今逍遥法外。
案例二:2011年河南新密29岁男子性侵15岁男孩案2011年6月8日晚,河南新密15岁少年遭29岁男子持刀挟持至偏僻地点实施性侵数小时,肛门破裂,身心受到巨大创伤。
新密警方接到报警将施暴者抓获后,因法律无相关明文规定,只得以一般性治安案件将其拘留15天。
以上两个案例中,施暴者的行为是否构成犯罪,以及如何定罪存在不同的意见。
第一种意见认为不构成犯罪。
理由是:刑法的基本原则之一是罪刑法定原则,即法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。
刑法对已满14周岁的男性遭受同性侵害并无条文规定,所以并不构成犯罪。
我国《治安处罚法》第44条规定:猥亵他人的,或者在公共场所故意裸露身体,情节恶劣的,处五日以上十日以下拘留;猥亵智力残疾人、精神病人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的,处十日以上十五日以下拘留。
所以施暴者不构成犯罪,不能对受害人进行刑法保护,只能依据《治安处罚法》将其拘留。
第二种意见认为构成故意伤害罪。
理由是:受害人在暴力胁迫下因“强奸”致肛门破裂或受伤,严重的如案例一的当事人转化为肛门癌,故意伤害罪侵犯的客体是他人的身体健康权,所谓身体健康权利,是指公民保持自身肌体完整性和人体器官正常机能活动的权利,从这一角度看符合故意伤害罪的构成要件。
第三种意见认为构成构成侮辱罪。
行贿罪从重情节的法律适用问题研究——基于《刑法修正案
(十二)》的解读
沈晓白
【期刊名称】《中国应用法学》
【年(卷),期】2024()2
【摘要】为响应“坚持受贿行贿一起查”反腐败政策方针,理论上出现了“行贿与受贿并重”的惩治主张,与司法实践中“重受贿轻行贿”的传统立场存在激烈争论。
行贿与受贿尽管具有对合性,但各自的不法与责任程度是独立的,政策上强调要加大
惩处力度,并不意味着必须全面依照受贿罪的处罚作为参考坐标轴进行调整,行贿行
为的刑事可罚性有其需要独立判断的内容。
《刑法修正案(十二)》对行贿罪处罚规定的三处修改,贯彻和体现了宽严相济刑事政策的要求。
其中,新增设的七种从重情
节在司法实践中可能面临多种复杂情形,为了减少实务上的争议,必须准确把握立法
修改的精神,在宽严相济刑事政策的指导下进行解释与适用。
充分运用本次立法修
改为分层次处罚建构的“弹性”空间,推动行贿罪的量刑符合罪刑相适应原则。
【总页数】12页(P64-75)
【作者】沈晓白
【作者单位】西南政法大学量刑研究中心
【正文语种】中文
【中图分类】D92
【相关文献】
1.对行贿罪中从旧兼从轻原则适用的思考--以《刑法修正案(九)》修订为背景
2.行
贿罪的处罚根据——兼议《刑法修正案(十二)》对行贿罪的修改3.《刑法修正案(十二)》司法适用若干问题探讨——《法律适用》专题学习交流会会议综述4.论行贿罪的若干问题——以刑法修正案(十二)的相关规定为中心5.《刑法修正案(十二)》对行贿罪的修改与行贿罪的量刑
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黑龙江省政法管理干部+院+报JoornaO of Heiloogjian/ Administrative Canre Colleee of P o /V cs And Law 2023年第2期(总第H9期)No. 2 2023(Sum No. H9)论女性可以成为强奸罪的直接正犯庄伟(河北省沧州市渤海新区人民检察院,河北沧州261702)摘要:在司法实务中,许多男性的性权利被女性侵犯的现象频发,可是却没有相应的法律依据进行制裁, 男性的性权利没有得到法律应有的平等保护,法律面前人人平等的原则在理论界和司法实践中没有得到真 正地实现。
对于司法理论界来说,许多学者针对女性能否成为强奸罪的直接正犯这一问题也是众说纷纭,没 有统一的定论,现在很多国家已经认可了“女性可以成为强奸罪的直接正犯”这个观念,而在我国确是一个 空白,这说明我国的现行刑法在这个方面表现出了其明显的滞后性,不能够与时俱进平等地保护每一个人的 性权利。
我国刑法应该借鉴西方国家的立法规定以及考虑到我国的文化积淀,对强奸罪的规定做局部性的 修改,把强奸罪直接正犯扩展为男性和女性,将强奸罪所保护的法益扩展为女性和男性。
关键词:强奸罪;直接正犯;女性;性权利中图分类号:D917 文献标志码:A 文章编号:H28 -7966(2221)22 -0277 -25在原始社会时期,主要是“男女杂游,不媒不娶”的社会现象,当人类摆脱原始社会开始走向文明的时 候,“强奸”这一行为便开始应运而生。
它是一种极其贴近人们生活、发生率极高、影响极为恶劣的犯罪,世 界各个国家和地区的刑事立法和司法实践都对其普遍关注和重视,并采取一系列的惩治措施进行严厉打击, 同时也是我国刑法打击的重点罪名之一。
历朝历代以及新中国成立以来关于强奸罪的相关规定及惩罚措施 为人们的性权利提供了相应的法律保障,但是由于我国传统思想观念的束缚,以至于老百姓提起强奸犯时浮 现在人们心里的大多会是一个男人的形象,几乎很少会有人想到女性也可以成为一个“强奸犯”。
我国刑法中性犯罪的体系化重构——兼评强制猥亵、侮辱罪的修改常沙沙*一、立法突破:男性成为强制猥亵罪的保护对象长期以来,我国刑法对女性的性权利一直实行特殊保护,这一方面是由于受到传统的“男尊女卑”思想的影响,人们往往认为“男强女弱”,柔弱的女性不可能是强奸、猥亵等性侵犯的实施者和主体,且大多数案件都是女性作为受害人。
另一方面是由于男女在生理上的差异,一般认为性行为的实施必须要由男性①主动才能完成,所以女性不能成为强奸、猥亵男性的主体。
在原《刑法》第二百三十七条规定的强制猥亵、侮辱妇女罪和猥亵儿童罪中,其犯罪对象分别为妇女和儿童,已满十四周岁的男性不能成为猥亵罪的犯罪对象。
但是,在现实生活中,客观上还存在着女性通过暴力、胁迫或其他手段强制男性(包括男童)与之发生性行为、以及同性之间情节严重的强制性交、强制猥亵的事件,由于缺乏法律依据,犯罪者得不到相应制裁,受害者的权益得不到充分保障,这不能不引起我们深思。
②2015年11月1日起施行的《刑法修正案(九)》第十三条将刑法第二百三十七条修改为:“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役。
“聚众或者在公共场所当众犯前款罪的,或者有其他恶劣情节的,处五年以上有期徒刑。
“猥亵儿童的,依照前两款的规定从重处罚。
”与原条文相比,此次修改将本条第一款中“强制猥亵他人”的犯罪对象由“妇女”变为“他人”,扩大了适用范围。
“强制猥亵他人”概括起来有以下4种情形:男性对女性实施猥亵行为,男性对男性实施猥亵行为,女性对男性实施猥亵行为,女性对女性实施猥亵行为。
同时第二款增加了“或者有其他恶劣情节的”情形,加大了对情节恶劣情形的惩处力度。
如此修改,既回应了随着社会发展,男性遭到强制猥亵的情形不断增多,而刑法却不能提供有效救济的尴尬现实,也符合我国宪法对男女平等保护的精神要求。
性权利和特定的人身关系不可分离,是每一个人都具有的基本人身权利之一。
从更广泛的层次分析,它属于人权的范畴,是人权的具体体现,所以说性权利是一项普遍的权利。
③而平等权也是我国宪法赋予每个公民的一项基本权利,正是因为性权利和平等权都是普遍权利,因此,男子应该与女子一样享有不可侵犯* 常沙沙,女,河南滑县人,华中师范大学法学院2014级刑法学硕士研究生。
①如未特别说明,本文所指男性均为14周岁以上的男子。
②李培泽:《关于我国刑法中性犯罪问题的几点思考》,载《现代法学》2004年8月第4期。
③马红斌:《试论我国公民人身权的宪法保障》,载《西南民族学院学报(哲学社会科学版)》2000年第5期。
的性自由权利,都应一律平等的受到法律的保护,刑法对他们的保护不应该厚此薄彼。
对男性性权利的保护问题,其反映的不再是社会道德问题,而是如何构建法治社会的问题,所以将男性性权利作为同等的保护对象是必要的。
二、立法解读:强制猥亵罪的犯罪构成变化(一)犯罪客体在对强制猥亵、侮辱妇女罪修改以前,就存在着对该罪客体的争论。
有的学者认为该罪的客体是“妇女的人身权利,具体说是妇女的人格尊严和人身自由权利”①、“妇女的身心健康权利”②、“妇女的性羞耻心和人格尊严”③等等。
有的学者认为“强制猥亵、侮辱妇女罪与(普通)强奸罪都是侵犯妇女性的自己决定权的犯罪”④。
还有观点认为妇女的人身权利与社会管理秩序是该罪的客体,因为其“一方面侵害了妇女的人身权利、另一方面侵害了社会管理秩序”⑤。
此外还有其他观点,不一一论述。
笔者认为,如果认为强制猥亵、侮辱妇女罪的客体是妇女的人格、尊严权利,那么强制猥亵、侮辱妇女的行为就包括侵犯妇女性权利以外的其他权利的行为,这样就将本身不是猥亵、侮辱的行为也纳入到该罪中,这不妥当。
笔者赞成强制猥亵、侮辱妇女罪的客体是“妇女的性的自己决定权”的观点,《刑法》将该罪规定在侵犯公民人身权利、民主权利罪一章之中,这表明本罪的法益已经不是公共秩序,而是妇女的性的不可侵犯的权利。
⑥且本罪放于第236条强奸罪之后,这是对妇女的性权利形成的梯级保护。
随着《刑法修正案(九)》将强制猥亵罪的犯罪对象由“妇女”修改为“他人,本罪的客体也相应的由“妇女的性的决定权”变为“他人的性的决定权”,此处的“性”是广义上的性行为,并不单指传统的自然性交行为。
其实强奸行为也是强制猥亵行为的一种,只是由于刑法特别规定了强奸罪,所以对强奸行为不再认定为强制猥亵妇女罪。
但在刑法没有对其他不正当性交行为做出特别规定的情况下,其他不正当性交行为当然应包括在猥亵概念之中。
⑦因此,男性对男性实施强奸行为、女性对男性实施强奸行为都是对男性性权利的侵犯,是强制猥亵罪的新增行为类型。
(二)犯罪客观方面由于强制猥亵罪犯罪对象的变化,本罪增加了男性对男性实施猥亵行为、女性对男性实施猥亵行为的两种新情形。
当然,侵犯男性性权利的这两种行为同样要求“以暴力、胁迫或者其他方法”强制实施为前提,与强制猥亵妇女的手段方式相同。
所谓猥亵,是指自然性交以外的与性有关的行为,它损害了普通人在性方面的正常感情与心理,违反正常的性道德观念。
从具体的猥亵方式上来讲,男性与男性间主要通过①高铭暄、马克昌主编:《刑法学》,北京大学出版社、高等教育出版社2014年第6版,第460页。
②肖中华:《侵犯公民人身权利罪》,中国人民公安大学出版社1998年版,第197页。
③马克昌主编:《百罪通论(上卷)》,北京大学出版社2014年第1版,第549页。
④张明楷:《刑法学》,法律出版社2011年第4版,第787页。
⑤高西江:《中华人民共和国刑法的修订与适用》,中国方正出版社1997年版,第535页。
⑥张明楷:《法益初论》,中国政法大学出版社2003年版,第227页。
⑦张明楷:《刑法学》,法律出版社2011年第4版,第787页。
鸡奸、口交、指奸、手淫等猥亵方式实施。
女性对男性实施除鸡奸以外的猥亵行为,主要表现为要求男性为其口交,或者相反;对男性实施指奸、物奸、手淫等;对男性以抓挠嘶咬等性虐待方式实施侵害。
与男性对男性实施猥亵的行为方式相比,女性对男性实施猥亵行为的方式,还包括性交行为。
传统观点认为,女性不可能强奸男性,因为从医学的角度看,男性只有在欲实施性行为时,其心理上强烈的性欲会激发脑垂体性腺激素的增加,加速肾上腺激素和性激素的分泌,进而使生殖器充血,从而能具备性交条件。
而在男性被女性强奸时,男性虽然没有主动性交的欲望,但女性完全可以通过手及有关辅助物品对男性生殖器实施刺激,实现男性肾上腺激素和性激素的分泌,从而使男性具备性交条件。
在这个阶段,男性的生理因素和心理因素实现了分离。
①在我国现行《刑法》强奸罪的保护对象还没有修改为包括男性的立法现状下,把男性强奸男性、女性强奸男性的行为纳入到强制猥亵罪的规制范围,是应对现实保护男性性权利需要的一种权宜之计。
因此,男性或者女性以暴力、胁迫或者其他方法强制与其他男性发生性交的行为,也应定强制猥亵罪。
(三)犯罪主体本罪的主体为一般主体。
年满16周岁、具有刑事责任能力的人均可构成。
(四)犯罪主观方面本罪的主观方面为故意,即行为人明知自己以暴力、胁迫或者其他手段强制猥亵他人的行为会发生侵犯他人的性的自己决定权的结果,但仍然希望或者放任这种结果的发生。
三、立法质疑:修改不彻底虽然《刑法修正案(九)》对本罪做出了一些修改,将本罪的犯罪对象从“妇女”扩大到“他人”,不得不说这是一个突破,但修改得却不够彻底,在司法实践中依然需要解决“猥亵”与“侮辱”的关系问题。
(一)罪名与罪状不相协调根据《最高人民法院、最高人民检察院关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定(六)》的规定,取消了《刑法》第二百三十七条第一款、第二款原罪名“强制猥亵、侮辱妇女罪”,将其修改为“强制猥亵、侮辱罪”。
在《刑法修正案(九)》对本条修改以前,就有很多学者对本罪的犯罪对象和行为方式指出其不足之处,此次修改虽然将犯罪对象由“妇女”改为“他人”,但其在罪状描述上却有不完全相符之处。
首先,既然犯罪对象扩大到了“他人”,那么在罪状表述上也应作相应调整,修改为“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵或者侮辱他人的”。
而《刑法修正案(九)》的规定却是“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的”,将“猥亵他人”与“侮辱妇女”作为并列的行为方式,而行为对象却不同,这样的规定不禁让人产生疑惑:强制猥亵男性的构成强制猥亵罪,强制侮辱男性的却不构成强制侮辱罪?其次,暂且不论“猥亵”与“侮辱”的关系,我国立法者一直是将“猥亵”与“侮辱”作为不①刘箭:《从男性性权利的角度论我国刑法的缺失》,载《湖北民族学院学报(哲学社会科学版)》2007年第4期。
同的行为方式规定的,罪状表述中二者也各有其犯罪对象,但从修订的罪名来看,强制猥亵、侮辱罪的对象却又都是“他人”,不区分是否是“侮辱妇女”。
这样一来,就造成罪名和罪状不相协调的怪状。
笔者无法得知这样修改的深意为何,但如此修改却使解决“猥亵”与“侮辱”的关系问题更成为当务之急。
(二)“猥亵”与“侮辱”难以区分在《刑法修正案(九)》修改以前,学者关于强制猥亵、侮辱妇女罪的中“猥亵行为”与“侮辱行为”的关系就多有争论。
因为该罪是选择性罪名,在具体的案件中依猥亵行为与侮辱行为的不同分别定为强制猥亵妇女罪和强制侮辱妇女罪。
如何确定一个标准, 在司法实践中区分何为猥亵、何为侮辱, 许多学者对此各有论述。
多数学者主张二者有区别,并尝试对其进行区分,如有学者通过具体列举各项行为内容来加以区分,认为猥亵妇女通常表现为强逼妇女对自己的性敏感区或者行为人在妇女的性敏感区抠摸、舌舔、吸吮。
侮辱妇女表现为,如公开追逐或者堵截妇女、强行亲吻、搂抱妇女,在公共场所多次偷剪妇女的发辫、衣服,向妇女身上拨洒腐蚀物、涂抹污物,在公共场所向妇女显露生殖器或者用生殖器顶擦妇女身体等。
①而有学者则认为“猥亵”与“侮辱”的区别在于猥亵行为要求行为人的身体与被害妇女的身体直接发生接触,而侮辱行为既可以与妇女发生身体接触,也可以不发生接触。
②还有学者认为在客观方面,猥亵妇女的行为只能采取身体接触的方式,而侮辱妇女的行为既可以身体动作实施,也可以语言进行。
③前述第一种观点是通说的观点,但“在公共场所向妇女显露生殖器”并不一定使用强制手段,如果行为人没有采取强制手段而只是向妇女显露生殖器,就按照强制猥亵、侮辱妇女罪定罪处罚,那么就是认为强制猥亵、侮辱妇女罪中的“强制”只修饰“猥亵”而不修饰“侮辱”。
《刑法》将二者规定在同一条文并规定相同的法定刑,就是认为二者是社会危害性比较相当的行为。
强制猥亵妇女的严重性和社会危害性通常要比单纯地非强制侮辱妇女更大,犯罪危害性不同而刑罚相同,这显然与罪刑均衡的刑法原则相背离,也打破了强制猥亵、侮辱妇女罪的内部罪刑协调、均衡。