外国刑法学
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刑法学科的部分经典书目推荐一、中国学者的著作(一)大陆学者的刑法著作1.马克昌著:《比较刑法原理--外国刑法学总论》,武汉大学出版社。
2.马克昌主编:《近代西方刑法学说史》,中国人民公安大学出版社。
3、高铭暄主编:《刑法学原理》(三卷本),中国人民大学出版社。
4、储槐植著:《美国刑法》(第四版),北京大学出版社。
5、储槐植:《刑事一体化(要论)》,北京大学出版社,法律出版社。
6、王作富主编:《刑法分则实务研究》(上、中、下),中国方正出版社。
7、赵秉志主编:《犯罪总论问题探索》,法律出版社。
8、赵秉志著:《犯罪未遂形态研究》(第二版),中国人民大学出版社。
9.陈兴良著:《刑法哲学》(修订版),中国政法大学出版社。
10、陈兴良著:《刑法的人性基础》,中国方正出版社。
11、陈兴良著:《刑法的价值构造》,中国人民大学出版社。
12.陈兴良著:《本体刑法学》,商务印书馆。
13.陈兴良著:《走向哲学的刑法学》,法律出版社。
14.陈兴良著:《走向规范的刑法学》,法律出版社。
15.陈兴良著:《刑法的启蒙》,法律出版社。
16.陈兴良、周光权著:《刑法学的现代展开》,中国人民大学出版社。
17、陈兴良著:《判例刑法学》(上、下),中国人民大学出版社。
18、陈兴良著:《罪刑法定主义》,中国法制出版社2010年版。
19、陈兴良、陈子平著:《两岸刑法案例比较研究》,北京大学出版社2010年版20、陈兴良:《刑法的知识转型》(方法论、学术史),中国人民大学出版社2012年版21.张明楷著:《刑法学》(第四版),法律出版社2011年版。
22.张明楷著:《刑法的基本立场》,中国法制出版社。
23.张明楷著:《刑法格言的展开》,法律出版社。
24.张明楷著:《法益初论》,中国政法大学出版社。
25. 张明楷著:《刑法分则的解释原理》(第二版、上下),中国人民大学出版社。
26.张明楷著:《诈骗罪与金融诈骗罪研究》,清华大学出版社。
27.张明楷著:《外国刑法纲要》(第二版),清华大学出版社。
2008北大刑法学博士生考试试题:中国刑法和外国刑法卷1、论法益的概念及其在刑法学体系中的作用。
2、论罪刑法定原则和刑法机能的关系。
3、许霆案件的法理学分析。
犯罪学和监狱学卷1、试论古典犯罪学和实证主义犯罪学的异同。
2、试论赫希的社会约束理论。
3、试论我国监狱分类制度及其完善。
2008年北京师范大学刑法学博士研究生考试试题中国刑法1、评析单位犯罪2、试论中国刑罚制度的完善3、论非国家工作人员受贿罪外国刑法1、大陆刑法的责任学说2、保安处分的含义与适用原则3、英美刑法中的非预谋杀人罪2007年北京师范大学刑法学博士研究生考试试题外国刑法1、试比较大陆法系与英美法系的犯罪论体系。
2、试论大陆法系刑法理论中的共同正犯。
3、试论英美刑法中强奸罪的概念和特征。
中国刑法1、试评97刑法颁行以来我国刑法立法发展的特点。
2、论酌定情节与死刑的限制适用。
3、论“雇凶杀人”案件的刑事责任。
中国人民大学法学院刑法专业历年考博试题中国刑法1、刑事违法性与犯罪构成的关系2、论量刑的酌情情节3、比较洗钱罪与掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪外国刑法1、大陆法系刑罚权理论评析2、论英美刑法中的犯意3、论大陆法系刑法中的共同正犯中国刑法92:人身危险性与社会危害性的关系及在定罪量刑中的意义身份犯和非身份犯共同犯罪的定罪关系分别论述在与受贿罪有联系的行为中应定一罪与数罪的情形91:试论定罪要解决的基本问题我国刑罚种类的完善国家工作人员利用职务上的便利敲诈勒索的定罪。
90:从宏观上简论我国刑法的完善问题刑事责任与刑罚的关系贪污受贿罪中的“利用职务上的便利”89:刑法为建立社会主义商品经济新秩序服务刑罚个别化贪污罪主体的范围问题。
1994.修改刑法的必要性违法性认识对认定故意犯罪的意义中外合资企业贪污罪主体的认定与理由1995.刑法在市场经济中的地位与作用刑法分则“致人死亡”及其罪过形式1996.刑法修订的指导思想刑罚个别化原则在量刑与行刑中的体现侵占罪1997.犯罪构成要件体系的学术分歧刑罚改革的基本思路受贿罪与商业受贿罪的主体界限1998.刑法司法解释如何贯彻罪刑法定原则新刑法对共同犯罪的修改新刑法分则体现的基本精神1999.犯罪客体论争死刑的理性分析与我国对死刑的适用分则体系的利弊得失2000.罪过与违法性认识的关系试论我国刑法中死缓制度的理论基础与适用评析国家工作人员范围的理论争议2001:刑法面前人人平等原则及其与刑罚个别化的关系当代刑法的价值;事后受贿学术争议之评析;2002:黑社会性质组织的特征及其与犯罪集团的关系刑法修正案(三)述评受贿罪共犯与介绍贿赂罪的界限2003:试论中国刑法与国际刑法的关系问题(40分)评析我国刑法中的假释制度(30分)评述合同诈骗罪的主观要件的争议与司法认定(30分)2004:试论刑法立法解释的意义与原则。
《外
国刑法学》试卷
(时间120分钟)
犯罪主观刑责任的基础是表现在外部的犯罪人的行为,现实的行为是科刑的基础。
(
) 2.禁止处罚不当罚的行为,禁止残虐、不均衡的刑罚都是罪刑法定原则的要求。
( ) 3.目的行为论认为人的行为不仅仅是因果关系的整个过程,而且是目的活动整个过程。
( )
4.
行为无价值论主张恶的行为、恶的内心是违法性的主要根据,在违法性判断上重视行为的反伦理道德性。
( ) 5.关于责任能力的本质,旧派理论主张是意思能力或犯罪能力;而新派则主张是刑罚能力。
( ) 4.简述共谋共同正犯的概念及成立条件。
5.简述短期自由刑的弊端。
五、简述题(每小题10分,共50分)。
国内国际外国刑法学
《国内国际外国刑法学》是研究刑法的一门综合性学科。
它主要涉及国内外刑法的理论、立法、司法和实践等方面的知识,涵盖了刑法的基本概念、刑法的宗旨和原则、刑法的构成要件、刑法的处罚制度、罪名与证据、刑事诉讼程序等方面内容。
在国内,刑法学主要研究中国刑法的立法、司法和实践问题,涉及刑法的基本原理、刑事责任、刑罚种类与适用、刑事诉讼程序等方面的内容。
同时,国内的刑法学还涉及了刑法与其他法律领域的关系,如刑法与宪法、民法、商法等领域的关系。
在国际上,刑法学主要研究国际刑法的理论和实践,涉及国际刑法体系的建构、国际刑法的基本原则和规则、国际刑事法庭的组织与运作、国内法与国际刑法之间的关系等方面的内容。
此外,刑法学还研究了不同国家刑法之间的异同、刑法共同体的建构等问题。
在外国,刑法学主要研究不同国家的刑法理论和实践,涉及各国刑法制度的历史、演变和现状、各国刑法的基本原则和规则、各国刑事司法制度的组织和运作等方面的内容。
同时,外国刑法学还涉及了国际刑法和比较刑法等领域的研究。
- 1 -。
《张明楷—外国刑法纲要》学习笔记第一章刑法与刑法理论第一节刑法的概念和机能1、犯罪法和刑法、保安处分:原则上以习惯为区分,但学者指出“刑法"更注重规范,而“犯罪法”更注重事实,“保安处分”则是指以人身危险性为基础,预防为目的的矫正、感化、医疗等举措。
2、刑法属于公法、司法法、实体法。
(注:行政法和司法法的区别,行政法的指导原理为合目的性、司法法的指导原理为法的安定性——即法的明确性,能够被公民理解和预测)1、相较于民法规范,刑法规范法律要件明确,法律效果严密2、刑法属于裁判规范或行为规范之争:裁判规范:如果出现A的情况,就导致B的后果行为规范:不得从事A行为,应当从事B行为有学者认为,行为规范是从刑罚法规中抽象出来的内在文化规范;有日本学者认为,行为规范是内在于刑罚法规自身的禁止规范和命令规范,如果没有这种禁止规范和命令规范,则刑罚规范本身也无法存在,因此刑法规定的犯罪行为,在社会伦理上也是不被允许的,但两者存在区别。
伦理上不被谴责的行为可能成为刑法上的犯罪行为,而伦理上被谴责的行为也不一定为犯罪行为。
3、E。
Mezger(德国法学家梅兹格)首先提出刑法规范分为评价规范和决定规范.评价规范即一个行为是否有害,由刑法规范进行评价。
决定规范即刑法规范在命令人们实施行为时必须作出符合刑法的意思决定.1、自由保障机能:来源于罪刑法定,即刑法通过制约国家刑罚权的行使,保障行为人不受国家滥用权力的侵害,进而保障国民的个人自由及其他利益的作用。
2、法益保护机能:对特定的法律利益加以保护的作用。
注意:刑法的第二次性质(补充性质),即刑法在法益保护的角度是对其他法律所保护法益的补充,只有当其他法律不足以保护该法益时,刑法才发挥作用——这种刑法和其他法律的关系,被称为刑法的第二性质。
3、行为规制机能:使对犯罪行为的规范评价得以明确,从而对公民的行为进行规范、制约的机能.刑法将一定的行为规定为犯罪并给与刑罚处罚,表明该行为在法律上是无价值的(评价机能),同时命令行为人作出不实施这种行为的决定(决定机能),与前述的评价规范和决定规范相对应。
刑法学绪论一、刑法学的概念、对象和体系刑法学是以现行刑法为研究对象的学科。
广义刑法学:研究有关犯罪与刑事责任的一切问题的学科。
狭义刑法学:仅研究实体刑法规范的学科。
※刑法学与邻近学科的关系刑事诉讼法:以刑事诉讼法为研究对象的学科。
刑事侦查学:以犯罪侦查的策略和技术为研究对象的学科。
犯罪学:以犯罪原因与对策为研究对象的学科。
监狱法学:以监狱法和劳动改造实践为研究对象的学科。
中国刑法史学:以中国历史上各种类型的刑法和刑法思想为研究对象的学科。
外国刑法学:以各国刑法为研究对象的学科。
国际刑法学:国家之间有关刑事问题的实体法与程序法为研究对象的学科。
二、刑法学的作用和研究方法㈠刑法学的作用刑法学对刑事立法具有指导意义;刑法学对刑事司法具有指导意义;刑法学对繁荣法学具有指导意义。
㈡刑法学的研究方法历史唯物主义:阶级分析;历史的、发展的观点。
研究刑法的具体方法:分析的方法、比较的方法、历史的方法、理论联系实际的方法、注释研究法、历史研究法、比较研究法、社会学研究法、案例研究法、综合研究法。
第一章刑法概说第一节刑法的概念和性质一、刑法的概念刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
广义刑法:一切规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和。
刑法规定的内容是犯罪、刑事责任、刑罚。
刑法从其型式上看,有以下几种:1、刑法典2、单行刑法3、附属刑法狭义刑法:系统地规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。
普通刑法:指具有普遍适用效力的刑法。
特别刑法:指仅适用于特定的人、时、地、事的刑法。
在我国就是指单行刑法和附属刑法。
二、刑法的性质㈠刑法的阶级性质我国刑法建立在以生产资料公有制为主体、多种经济成分共同发展的经济基础之上,反映工人阶级和广大人民群众的意志,保卫社会主义的根本制度,保护广大公民当前及长远的利益。
刑法的社会主义本质。
㈡刑法的法律性质调整与保护的社会关系的范围更为广泛:其他部门法只调整和保护某一方面的社会关系,而其他部门法所调整和保护的社会关系,刑法都要进行调整和保护。
外国刑法学外国刑法学是研究不同国家刑法的不同,包括其制定过程、构成要件、刑罚种类及执行方式等方面。
它旨在在比较分析的基础上探索刑法文化和刑事司法制度的异同,以及对于刑事司法制度发展的启示和借鉴。
步骤一:研究对象外国刑法学的研究对象是外国的刑法制度和法规,需要研究不同国家、不同国家间的刑法制度形成、制定过程、执行方式以及相应的刑罚制度等。
对不同的刑法制度进行比较研究,查找异同点,比较刑法文化差异,帮助不同国家的政府制定更优良的刑事司法制度。
步骤二:研究方法外国刑法学的研究方法包括比较法、实证法和分析法等。
比较法是外国刑法学最常用的研究方法,通过在不同国家的刑法改革和刑法实践的比较中,找出更加优良的刑法体系和刑事司法制度。
实证法是对刑事司法制度变革进行实证研究,主要包括社会学调查、统计分析、案例计算等方法。
分析法是从理论上对刑事司法制度进行分析、探究其它方面问题。
在研究外国刑法时,要运用多种方法相结合,灵活运用各种方法,以便于论文更加严谨、科学。
步骤三:研究意义外国刑法学的研究意义在于从多个方面探讨刑法、刑罚和刑事司法的制定、执行以及反应的重大问题,了解和调查外国刑法制度的不同点和相似点,为我国的立法和司法实践提供一定的基础知识。
同时可以为更好的理解外国相关法律文化背景,有助于提高国际法律文化素质,增强全球认同,推进全球司法协作,促进世界治理体系的完善。
总而言之,通过研究外国刑法学,我们可以更好地加强对国际法治的了解,促进学者们彼此之间的交流和交流,增加语言和文化理解,有助于跨文化交流的实践,同时有利于相互了解各国刑法制度、相互裨益,是一项重要的法学研究工作。
外国刑法学一、刑法的概念狭义:刑法典(系统规定犯罪与刑罚的法典)广义:1.普通刑法(即刑法典)2.特别刑法(刑法典以外的刑罚法规)3.保安处分法(刑法上用以补充或代替刑罚以维护公共利益的措施。
)二、刑法的机能(一)行为规制机能(又称秩序维持机能)刑法将一定的行为规定为犯罪,并给予刑罚处罚,表明该行为在法律上是无(非)价值的(评价规范)。
同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定(决定规范)。
(二)法益保护机能(贯穿于整个刑法的判断和适用过程)所有的刑法规范都是为了保护某种法益而制定的,故刑法具有法益保护机能。
法益:法律所保护的利益。
(法益与我国犯罪四要件中的客体相一致)(三)自由保障机能自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。
刑法是“善良市民的大宪章”、“犯罪人的大宪章”和“受刑人的大宪章”。
三、刑法理论的发展(一)思想轨迹现代刑法和刑法理论,是以启蒙思想为基础发展起来的。
(二)旧派(刑事古典学派,理性哲学—理性的、逻辑上的分析和判断)1.时间:前期旧派(18C中后期——19C前半期)2.主要表现:用社会契约论,自然法理论,来否定封建刑法。
3.代表人物:(1)贝卡利亚:意大利,刑事古典学派创始人,刑法学鼻祖。
1764年出版《论犯罪与刑罚》(近代刑法理论的奠基之作)主张:社会契约论;罪刑法定主义;客观主义;罪刑相适应;刑罚人道主义;一般预防主义。
首次从理论上系统论证死刑的残酷性、不人道性与不必要性,明确提出废除死刑或严格限制死刑的适用。
(2)费尔巴哈:德国,近代刑法学之父。
(创建刑法学体系)注:旧派对封建刑法的否定:(1)干涉性—提出了法律与道德二元分立理论;(2)恣意性—提出了罪刑法定主义;(3)身份性—提出了法律面前人人平等;(4)残酷性—提出了罪刑均衡和刑罚人道思想。
4.主要观点:法律与道德“二元分立”论;心理强制说(是罪刑法定原则的理论基础。
)5.基本观点:自由意志、行为主义、道义的责任、报应刑和一般预防。
6.旧派主张人的意志自由(非决定论),认为在社会中,任何一个人都有选择自己行为的自由,人在本质上是自由的。
7.刑事责任实质:道义责任论(价值理念是因为犯了罪所以要惩罚要回复原秩序)旧派认为行为人承担责任是一种道义责任,是对自己基于意志自由而做出的行为选择所产生的后果的一种承担方式,是行为人对自己负责的一种表现方式。
刑事责任的基础是表现在外部的犯罪人的行为。
8.关注焦点:行为(行为主义)9.预防理论:一般预防(简单实用)10.刑罚本质:报应刑(公正)。
其口号是“因为犯罪,所以处罚他”(三)新派(近代学派、刑事实证学派19C30年代以后)1.产生原因:犯罪现象的增加;犯罪学发达2.基本观点:决定论、行为人主义、社会的责任、改善刑和特殊预防。
3.犯罪原因:决定论(意志不自由)。
社会或生物决定论。
新派则主张决定论,认为人之所以会犯罪是由人的先天素质、周围环境和社会的决定的(决定论),人在社会中是没有选择自由的。
4.刑事责任实质:社会责任论(价值理念是为了不再犯罪所以要惩罚要保卫社会的未来安定)新派认为行为人承担的则是一种社会责任,正是因为犯罪人在性格上具有的危险性,所以处于承受社会的防卫处分的地位,所以,刑事责任的基础是犯罪人的危险性格(犯罪人的反社会性)关注焦点:行为人5.预防理论:特殊预防6.刑罚本质:目的刑(功利)。
其口号是“因为犯罪,并且为了不让他再犯罪而处罚他”。
7.代表人物:菲利:意大利,刑法学家,犯罪学家,刑事实证学派的奠基人。
4.李斯特:德国,刑法学家,现代刑事政策的创始人。
(四)学派之争:是20世纪初,古典学派(旧派)与近代学派(新派)的学派论争,主要在毕克迈耶和李斯特之间进行。
四、罪刑法定主义(一)罪刑法定主义的形成1.罪刑法定主义在理论上的发展洛克提出→贝卡利亚发展和完善→费尔巴哈全面、系统的阐述三格言:“无法律则无刑罚”、“无犯罪则无刑罚”、“无法律规定的刑罚则无犯罪”(二)思想基础1.民主主义犯罪与刑罚必须由国民的代表机关即国会制定的法律来规定。
2.尊重人权(现代法治的核心)从尊重人权、尊重自由出发,必须事先明确规定犯罪与刑罚。
(国民预测可能性原理)(三)内容1.大陆法系罪刑法定原则的主要内容(“形式的侧面”,旨在限制国家的司法权利)(1)传统的罪刑法定主义的内容:a.法律主义(排斥习惯法)法律主义是民主主义的体现。
b.禁止事后法(刑法无溯及力)溯及既往违反了预测可能性原理。
c.禁止类推解释类推解释,既违反了民主主义也违反了预测可能性原理。
2.新增的罪刑法定主义的基本内容(“实质的侧面”,旨在限制国家的立法权力)(1)明确性原则法律条文必须清楚明确。
(2)刑罚法规适正的原则:禁止绝对不定期刑。
禁止处罚不当罚的行为。
禁止不均衡的、残虐的刑罚。
五、犯罪的概念1.形式概念:仅从犯罪的法律特征给犯罪下定义,而没有涉及到本质特征。
如1810年《法国刑法典》第1条:“法律以违警刑所处罚之犯罪,称违警罪。
”德国学者李斯特认为:“犯罪是符合构成要件的、违法的和有责的行为。
”2.实质概念:仅从犯罪的本质特征给犯罪下定义,而不涉及法律特征。
如1922年《苏俄刑法典》第6条:“威胁苏维埃制度的基础及工农政权向共产主义过渡时期所建立的法律秩序的危害社会的作为或不作为。
”3.综合概念:实质与形式相统一的犯罪概念。
如俄罗斯《刑法典》:“本法典以刑罚相威胁所禁止的有罪过的实施的危害社会的行为,被认定为是犯罪。
”六、犯罪的本质犯罪的本质,即法律为什么将某种行为规定为犯罪。
1.权利侵害说(费尔巴哈):犯罪是对法所赋予的权利的侵害。
2.通说:法益侵害说(Birnbaum):犯罪是对权利的对象,即国家所保护的财产或者利益的侵害或者侵害的危险。
3.义务违反说(施卡富因斯坦):犯罪的本质不是法益侵害而是义务违反。
4.我国关于犯罪本质的观点阶级本质观:犯罪是孤立的个人反对统治关系的斗争。
本质特征:通说是犯罪的社会危害性。
总结:以法益侵害说为犯罪本质(违法性的内容)的犯罪理论体系及倾向1.行为所以认定为犯罪在于其具有法益侵害性2.侵害法益的形态:(1)实害;(2)危险(包括具体危险和抽象危险)既遂标准的认定:结果犯(造成实害);危险犯(有具体危险性);行为犯(有抽象危险性)(3)以处罚实害为原则,以处罚危险为例外既遂犯要罚,未遂犯选择可罚,预备犯原则不罚(4)对不能犯的态度是犯罪本质的试金石法益侵害说认为不能犯既没有造成实害,也不具有危险性,当然不构成犯罪。
七、犯罪论体系犯罪论体系:犯罪构成要素基于一定的原理组织化的知识之统一的全体。
1.大陆法系(递进排除式)构成要件符合性(该当性):事实判断违法性:法律判断有责性:责任判断八、构成要件1.概念:构成要件系犯罪的构成要件的简称。
是刑罚法规规定的犯罪类型,为犯罪的认定和分析提供了逻辑起点。
2.机能:(1)自由保障机能(即罪刑法定主义的机能)只有符合刑法明文规定的构成要件的行为,才能依法定罪处罚。
(2)犯罪个别化机能通过构成要件才能区分此罪与彼罪。
(3)故意的规制机能故意是对符合构成要件的违法事实的认识。
(4)违法性推断机能符合法律规定的客观构成要件要素的行为,就是违法行为。
:构成要件与罪刑法定的关系:1.构成要件理论为罪刑法定原则的实证化、实定化、司法化提供了制度保证;2.构成要件理论使罪刑法定原则转化为一种刑罚制度,使其在犯罪认定中得以实现。
3.要素:(1)客观要素与主观要素:客观的要素,是说明行为外部的、客观面的要素,如行为、后果、因果关系、犯罪主体、行为客体、时间、地点等;主观要素是表明行为人内心的、主观的要素,如故意、过失、目的等。
(2)记述的要素与规范的要素:记述的要素,是只需要根据客观上的事实判断即可确定的要素;规范的要素,是指需要法官根据文化的价值尺度,做出主观上的价值判断才能确定要素。
(常见的规范构成要件要素:a.法律的评价要素;b.经验法则的评价要素;c.社会的评价要素。
)九、行为主体:自然人、法人十、身份犯1.概念:只能以具有一定身份者作为犯罪主体的犯罪,叫做身份犯。
2.种类:纯正身份犯:指在构成要件中规定的犯罪主体限于有一定的身份者。
【定罪身份】不纯正身份犯:指刑法一般没有限定犯罪的主体,但由于具有一定身份者实施时规定较重或较轻的刑罚的情况。
【量刑身份】十一、不作为1.分类:(1)真正不作为犯:指刑法规定只能以不作为构成的犯罪。
(刑法明文规定)(2)不真正不作为犯:刑法规范通常由作为实施的犯罪,行为人一不作为的形式实施的情况。
(刑法没有明文规定,为防止类推适用,成立条件必须明确严格。
)十二、结果(行为对法益的侵害或侵害的结果)1.结果与犯罪的成立:(1)实害结果:行为对法益造成的现实侵害事实,如死亡是故意杀人的实害结果;(2)危险结果:行为对法益造成的危险状态,如重伤是故意杀人的危险结果。
2.结果与犯罪的终了(一)条件说(德审判实践的通说;日本审判实践的主流)实行行为与结果之间,只要存在着“没有前者就没有后者”这种条件关系,就认为有刑法上的因果关系。
公式:无A则无B解决两要素的案件:行为、结果(二)原因说主张从结果发生的条件中,以某种规则为标准挑选其中应当作为原因的条件,只有这种原因与结果之间存在因果关系。
(三)相当因果关系说(相当说)(日本刑法理论的通说;德国民事审判的观点)根据一般人社会生活上的经验,在通常情况下,某种行为产生某种结果被认为是相当的场合,就认定该行为与该结果具有因果关系。
解决三个要素的案件:行为、介入要素、结果(四)客观归责说(德国理论界通说)客观归责说将因果关系与归责问题相区别:因果关系以条件为前提,存在于条件关系的行为中,只有当行为造成了法律禁止的危险,并且该危险是在符合构成要件的结果中实现时,与人的行为具有条件关系的结果才具有归责可能性。
三要件:1.行为制造了不被允许的危险;2.行为实现了不被允许的危险;3.结果没有超过构成要件的保护范围。
十四、违法性本质(一)形式违法性与实质违法性1.形式违法性:认为行为在形式上违反了法秩序或法规范。
2.实质违法性:认为违法即是侵害或威胁法规范所保护的利益、秩序两者关系:二者互为表里,形式上的违法一般也实质上违法;具有实质违法性的行为不一定具有形式的违法性。
特殊情况:违法阻却事由(二)客观违法性与主观违法性1.客观违法性:认为法是客观的评价规范,认为无责任能力人也可以实施违法行为(通说)违法是客观的,责任是主观的。
2.主观违法性:认为法规范是行为人对命令的违反,理解法规范的人才能犯罪。
1.结果无价值:认为对行为现实引起的对法益的侵害或威胁所作的否定性评价。
2.行为无价值,认为违法性的根据在于行为本身的反伦理性以及行为人的主观恶性。