欺诈上市的认定及其法律责任

论价格欺诈行为民事责任的法律性质价格欺诈行为不能产生违约责任；在经营者与消费者有合同上的联系的情况下，如果买卖合同有效，经营者对其价格欺诈行为只能承担侵权责任；如果买卖合同不成立、无效或者被撤销，经营者的民事责任则存在着缔约过失责任与侵权责任的聚合。

标签：价格欺诈缔约过失责任侵权责任违约责任价格欺诈，是指经营者利用虚假的或者使人误解的标价形式或者价格手段，欺骗、诱导购房消费者或者其他经营者与其进行交易的行为，这种行为严重损害了消费者的权益，对实施这些行为的不法经营者，既应当予以行政制裁，也应当追究其民事责任。

但对价格欺诈行为民事责任的性质，究竟是违约责任、侵权责任还是缔约过失责任，需要准确地认定。

一、价格欺诈行为不能产生违约责任价格欺诈本质上是一种不实陈述。

不实陈述行为是否要承担违约责任在不同的国家规定有所不同。

英美法系认为，如果考虑作出陈述时的情况，可以认为不实陈述人曾向对方当事人保证过陈述的真实性，该陈述就会被纳入合同而成为合同中的条款，此时，不实陈述行为构成违反合同。

德国和我国台湾地区认为，欺诈行为所引起的损害赔偿请求权主要是基于侵权行为、不当得利和缔约过失，在买卖合同中仅存在瑕疵担保责任下的债务不履行损害赔偿请求权。

我国大陆地区则一般认为受欺诈人享有合同撤销权，在合同被确认无效或被撤销以后，当事人之间的合同关系已不复存在，当事人所负的赔偿责任显然不是基于违反合同而产生的。

从价格欺诈行为的具体表现来看，多为不明码标价、标示两种不同价格、雇佣“托儿”哄抬价格等，这些欺诈行为的结果并不会使消费者在最后签定合同时产生一个“虚假”的价格，而只是在形成这一价格的过程中经营者有隐瞒事实真相的行为。

即使经营者有价格欺诈行为，在双方最后签定的买卖合同中的价格必然还是真实的，在合同履行过程中经营者的违约性欺诈行为一般也不会出现在价格问题上。

即使按照英美法的认识，欺诈的内容也不会成为合同条款，无从追究违约责任。

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案情始末
上市的冲动
证监会披露
“三师一商会”
上市
上市包装
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上市的冲动
• 1998年12月23日，以收购甘肃光学仪器厂——国内最大 的光学仪器厂之一为基础的上市方案获得了认可，麦科特 集团获得广东省上市公司指标。
• 按照《公司法》及中国证监会公司改制上市的有关规定， 非公司制企业改制为股份制公司上市，需要达到发起人至 少为五家，连续三年盈利，资产要以历史成本计算的要求。
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伪造租赁合同、购销合同及虚假进出口发票
为了虚增94636615.69元港币的进口机器设备价格和界定其
产权归属麦科特（惠州）光学机电有限公司，用倒签时间方
式分别以照相器材（中国）有限公司和麦科特（惠州）光学
机电有限公司的名义签订了1994年6月18日和1998年7月5日
虚假的《融资租赁合同》和《协议书》，制作虚假的《进口
麦科特 欺诈上市案例
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引言
“一条空前完整的证券市场造假流水线”
“麦科特案件提供了一个完整的图景，记录 了上市当中每个环节、每个部门扮演的角色 ，银广夏、郑百文等其他案例均没有如此全 面地展现企业上市一条龙的过程。”
公安部网站上将麦科特欺诈上市称为“2001 年十大经济犯罪案件”之一
麦案的影响由此 可见一斑！！！
描绘出行动主 线: 即虚构股东; 虚增资产（主 要是固定资产） 虚增利润
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上市包装
•如何虚构股东、虚增 巨额利润、欺诈上 市？？？a8源自虚构股东 —四变三变五的魔法
魔法：凭空捏造股东，倒签时间虚构股权转让，改制为麦光电 股份。
主要魔术师：明大律师事务所律师 具体操作：

上市公司会计欺诈的法律规制会计欺诈亦称做会计造假、会计舞弊，也有学者从其后果出发将其称为会计信息违法性失真。

它是一种以获取不正当利益为目的，采用欺骗性手段故意谎报财务事实的行为。

会计欺诈可以分为上市公司实施的会计欺诈和非上市公司实施的会计欺诈，本文主要探讨上市公司会计欺诈的法律规制问题。

一、会计欺诈行为的构成要件（一）主体。

明确会计欺诈主体的意义在于确定谁应当为会计欺诈行为承担法律责任。

笔者认为，会计欺诈行为的实施主体应当是我国会计法中所称的单位负责人和会计人员。

若会计人员在单位负责人的指使、授意甚至是强迫之下，实施会计欺诈。

此时，单位负责人应当是会计欺诈行为的主体，也是为会计欺诈行为承担责任的责任主体。

若会计人员为了个人私利在单位负责人不知情的情况下，提供虚假的会计信息。

此时，会计人员是欺诈行为的主体，但是单位负责人也应该承担相应责任。

（二）须有欺诈行为。

史尚宽《民法总论》一书认为：“诈欺谓故意以不真实之事项为真实而表示之行为，虚构、变造和隐蔽事实，在所不问。

不作为尤其沉默，不当然为诈欺，然在法律上、契约上、交易习惯上或依诚信原则有告知事实之义务时之沉默，为事实之隐蔽，得构成诈欺。

”笔者认为，这一解释同样适用于会计欺诈。

具体来说，会计欺诈行为的表现形式有：伪造或变造会计资料；隐瞒或删除交易或事项的结构；无中生有变造虚假的交易或事项；蓄意使用不当的会计政策；虚假披露会计政策等。

（三）欺诈主体须有主观上的故意。

这是会计欺诈与会计错误的最主要区别。

会计欺诈和会计错误的结果都是提供了失真的会计信息，然而会计错误是会计人员非故意为之，所以与会计欺诈不同。

对会计错误负责的应该是会计人员，因为发生会计错误是会计人员缺乏职业能力的表现。

二、会计欺诈行为的法律规制１９９９年修订的会计法及其他相关法律法规均禁止会计欺诈行为并规定了相应的法律责任，那么，为什么会计欺诈行为仍具有相当的普遍性呢？在当前的法制及监管环境下，会计欺诈行为的预期收益巨大而预期成本低廉是毋庸置疑的。

附件上海证券交易所上市公司重大违法强制退市实施办法第一条为严格执行上市公司重大违法强制退市制度，维护证券市场健康有序发展，根据《证券法》《证券交易所管理办法》、中国证监会《关于修改<关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见>的决定》和《上海证券交易所股票上市规则》（以下简称《股票上市规则》）的相关规定，制定本办法。

第二条本办法所称重大违法强制退市，包括下列情形：（一）上市公司存在欺诈发行、重大信息披露违法或者其他严重损害证券市场秩序的重大违法行为，且严重影响上市地位，其股票应当被终止上市的情形；（二）上市公司存在涉及国家安全、公共安全、生态安全、生产安全和公众健康安全等领域的违法行为，情节恶劣，严重损害国家利益、社会公共利益，或者严重影响上市地位，其股票应当被终止上市的情形。

第三条上海证券交易所（以下简称本所）上市委员会依据相关行政机关行政处罚决定、人民法院生效裁判认定的事实，按照本办法规定的标准，就是否对上市公司股票实施重大违法强制退市进行审议，作出独立的专业判断并形成审核意见。

本所根据上市委员会的审核意见作出是否对公司股票实施重大违法强制退市的决定。

第四条上市公司涉及本办法第二条第（一）项规定的重大违法行为，存在以下情形之一的，其股票应当被终止上市：（一）上市公司首次公开发行股票申请或者披露文件存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，被中国证监会依据《证券法》第一百八十九条作出行政处罚决定，或者被人民法院依据《刑法》第一百六十条作出有罪生效判决；（二）上市公司发行股份购买资产并构成重组上市，申请或者披露文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，被中国证监会依据《证券法》第一百八十九条作出行政处罚决定，或者被人民法院依据《刑法》第一百六十条作出有罪生效判决；（三）上市公司披露的年度报告存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，根据中国证监会行政处罚决定认定的事实，导致连续会计年度财务指标实际已触及《股票上市规则》规定的终止上市标准；（四）本所根据上市公司违法行为的事实、性质、情节及社会影响等因素认定的其他严重损害证券市场秩序的情形。

从刑罚角度分析欺诈上市违法成本摘要：面对不时冒出的欺诈上市案件，监管部门应以对欺诈上市案件的刑事审判为契机，让欺诈发行股票罪这把利剑真正锋利起来。

不只是对发行人，对证券公司、律师、会计师等中介机构也应常常祭起这把利剑，对于符合该罪的犯罪法律构成的，依法从快从严按该罪名进行惩处，并与证监会的行政惩处结合起来，提高惩处效率以加大各方的违法成本，对于与发行人串通蒙骗监管者及投资者的保荐机构、会计师等中介机构也应适用该罪名，并与发行人一起或分别承担欺诈发行的行政、刑罚和连带民事赔偿责任。

关键词：欺诈上市；违法成本；刑罚红光实业欺诈上市一案，开启了我国对上市公司欺诈上市行为进行刑事处罚的先河。

将欺诈上市行为付诸刑事处罚这种最为严厉的法律制裁手段，表明国家对此类行为的处罚力度进一步加大。

但是，实际的威慑力并不尽如人意，之后的欺诈上市大案仍旧接连发生，并且愈演愈烈。

为何欺诈上市屡禁不止，本文从刑罚角度对欺诈上市的违法成本进行深入探讨并提出相应的防范建议。

一、欺诈上市的基本问题所谓的欺诈上市，又称欺诈发行，是指在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中，信息披露义务人没有依法履行其信息披露义务，向市场投资者隐瞒或提供虚假发行信息，发行股票或者公司、企业债券的行为。

随着中国证券市场的快速扩容，欺诈上市案件层出不穷。

从十年前的大庆联谊、红光实业和通海高科，到近几年的山东巨力和绿大地，一起起触目惊心的欺诈上市大案接连发生，并且愈演愈烈。

通过欺诈上市，把不具备上市条件的公司包装上市，或者把一些平庸公司包装成绩优公司、高成长公司，骗取更高的发行价格。

这不仅加剧了广大中小投资者的投资风险，对其切身利益造成严重侵害，而且扰乱了证券市场的正常秩序，并直接动摇了股市的根基，使中国股市的上市公司进一步垃圾化。

二、违法成本的基本问题所谓的违法成本是指企业实体或个人，通过非法手段，以牟取暴利为目的，组织、从事损害他人利益活动所将要付出的承受法律制裁、接受行政处罚、进行经济赔偿等代价的总和。

欺诈罪的立案标准欺诈罪是指以非法占有为目的，使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。

在司法实践中，对于欺诈罪的立案标准，主要依据以下几个方面进行考量：一、诈骗公私财物数额诈骗公私财物数额是判断欺诈罪立案与否的关键指标。

一般而言，当诈骗公私财物的数额较大时，即构成欺诈罪。

具体数额标准根据不同地区的经济发展水平和司法实践有所不同，通常由当地司法部门根据相关规定进行具体划定。

二、诈骗未遂的处理即使诈骗行为未能成功，但已实施了欺诈行为，并且具有明显的非法占有目的，也应认定为欺诈罪未遂。

对于未遂犯，可以根据其犯罪行为的性质、情节及危害程度，依法追究刑事责任。

三、犯罪情节严重程度犯罪情节的严重程度是决定欺诈罪立案与否的重要因素。

对于情节特别恶劣、手段特别残忍、后果特别严重的欺诈行为，应依法从严惩处。

四、特定诈骗情形的严惩针对一些特定类型的欺诈行为，如利用互联网、电信等手段实施的诈骗，以及针对老年人、残疾人等特殊群体的诈骗，应依法予以严惩。

这些行为往往社会危害性更大，对受害人的损害更为严重。

五、诈骗手段与方式诈骗手段与方式的复杂性和隐蔽性也是判断欺诈罪立案与否的考量因素。

使用高科技手段、冒充国家机关工作人员等方式进行诈骗的行为，因其危害性和欺骗性更强，应予以重点关注。

六、受害人特征考量在立案过程中，还需考虑受害人的特征，如年龄、性别、经济状况等。

对于弱势群体受害的案件，应予以更多的关注和保护。

七、危害后果的评估危害后果的评估是判断欺诈罪立案与否的重要依据。

危害后果包括经济损失、精神损害等，对受害人造成的损害越大，越应予以严惩。

八、法律规定的适用最后，欺诈罪的立案还需严格遵循相关法律规定，确保立案标准的统一性和公正性。

在司法实践中，应根据具体情况综合考虑各项因素，依法作出立案决定。

综上所述，欺诈罪的立案标准是一个复杂而严谨的过程，需要综合考虑多个方面的因素。

在司法实践中，应严格按照法律规定和相关标准进行判断和处理，确保公正、公平、有效地打击欺诈犯罪行为。

从红光实业到亿安科技，再到银广夏，为维护自身权益，众多中小股民前仆后继，寻求通过法律向提供虚假信息或操纵股价的庄家讨回损失。

然而，结果是或被驳回起诉，或被告之暂不受理，求偿无门。

直到近日，最高法院发布《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》，方才见到一丝曙光。

案例1：红光案。

1998年12月14日，上海市浦东新区人民法院收到姜顺珍的起诉状，起诉请示该院判令国泰证券有限公司、何行毅、焉占翠、中兴信托投资有限责任公司、成都蜀都会计师事务所、成都资产评估事务所等24名被告赔偿其损失人民币3136.50元。

原告姜顺珍认为，由于听信了上述被告的虚假陈述，做出了对成都红光实业股份有限公司进行投资的错误判断，从成都红光实业股份有限公司在1997年6月6日上市后，于1997年6月10日至1998年6月5日分6次共买进成都红光实业股份有限公司股票1800股，实付金额人民币15744.66元，由于成都红光实业股份有限公司存在编造虚假利润，少报亏损等严重违法违规行为，造成股价下跌。

原告将股票尽数卖出，实收金额12608.16元。

据此，原告损失了人民币3136.50元。

上海市浦东新区人民法院经审查认为，姜顺珍的损失与被告的违规行为之间无必然的因果关系，且姜顺珍所称的股票纠纷案件不属法院受理范围，遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第108条，第140条第1款第（三）项的规定，作出（1998）浦经初字第3964号《民事裁定书》，裁定驳回原告姜顺珍的起诉。

「1」案例2：银广夏民事侵权赔偿案。

2001年8月2日，《财经》杂志发表名为《银广夏陷阱》的文章，称银广夏（000557）1999年、2000年年度报告存在虚假信息，其主要利润来源的天津广夏萃取出口产品纯属银广夏编造的虚假信息。

2001年9月5日，中国证监会新闻发言人称，现已查明银广夏公司通过伪造购销合同、伪造出口报关单、虚开增值税专用发票、伪造免税文件和伪造金融票据等手段，虚构主营业务收入，虚构巨额利润7.45亿元。

案 例 背 景概 述 自从成立以来，ＷＦ Ｓ Ｋ（ 湖南 ）农 业开发股份有 限公 司 （ 以下 简称 “ ＷＦ Ｓ Ｋ ” ）致力 于粮油加工企业和健康食 品 的供应 商。ＷＦ Ｓ Ｋ公 司首次 发现欺诈行为是因为 ２ ０ １ ２年半 年度报 告 ，夸大 了公 司 营业收入 １ ．８ ８ 亿元 ，增加运营成本 １ ．４ ６亿元 ，膨胀 的净 利润 ４ ０ ２ ３ ．１ ６万元 ， 数 据 量大 ，并导致公司在 ２ ０ １ ２年上半 年的财务报 告和方 向变化 ，情节严 重 的。所 以湖南省证监局针对 ＷＦ Ｓ Ｋ进行了立案调查 。随后不久 ＷＦ Ｓ Ｋ在 ３月 ２日发布公告对 “ 财务造假 ”一事作出正面 回应 ，承认造 假。这属 于首例创业板上市公 司造假案 。 二 、ＷＦ Ｓ Ｋ公 司 会 计 欺诈 途径 （ 一 ） 虚增 收入 ＷＦ Ｓ Ｋ主要是依靠麦芽糊精 、葡萄糖粉 、麦芽糖 浆之类 的所 谓的大 米深加工产品来进行 造假 ，由此来与公司在资本市场上包装和炒作 “ 大 米深加工和循环经济模式 ”相配合 。ＷＦ Ｓ Ｋ的产 品涉及 到几十个 品种 ，
一
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很大一部分产品都被胡乱虚构 了毛利率以及销售 收入。依 据 ＷＦ Ｓ Ｋ中报 更正 的数 据 ，葡 萄糖 粉 、麦 芽糖 浆 、蛋 白粉 的 实际 毛 利率 分 别 为 ５ ．
７ ５ ％ 、１ ０ ．８ ８ ％ 、１ ４ ．０ ７ ％ ，这与公 司在虚 报 的 ２ ２ ．Ｏ ８ ％ 、２ １ ．８ ４ ％、 ２ ５ ．９ ９ ％ 差距 巨 大 。 （ 二 ） 虚 增 资 产 ＷＦ Ｓ Ｋ财务造假一案中最让人觉得 高明之处在于 ，选择 了将 虚拟资 产装入 “ 预付账款 ” ，以及非 流动资产 中的 “ 在建 工程” 。 因为 ＷＦ Ｓ Ｋ 刚上市 ，投资项 目数量多 ，几乎不会有 人注意到 建设 工程项 目被放 大。 另一个潜在原 因是国 内上市公 司提供投资项 目是一个大量的贪污 、项 目 承诺不兑现 ，但鲜 有被追 究责任 的。所 以 ，上市公 司要想 “ 洗 白” 财 务 ，提供投资项 目不失为一 个好方法 。然 而，任 何欺诈 ，都会 有缺 陷。 ＷＦ Ｓ Ｋ 财 务造 假 的破 绽 就 在 于 忽 视 了 所 有 的现 金 流 量 表 。 在 ２ ０ １ ２年上 半 年 ，虽然 ＷＦ Ｓ Ｋ增加 ９ ３ ２ ３万项 目在建 ，但 现金流量 表 ，公司 构建 固定 资产 、无形资产 、现金和其他资产 只有 ５ ８ ８ ３万。为了掩盖缺 陷，ＷＦ Ｓ Ｋ 大量在 建项 目 支 出和采购 ，将 资金返 还 给客户 ，形 成一个 合理 的银行 流水 。 三 、ＷＦ Ｓ Ｋ 公 司会 计 欺 诈 手 段 （ 一 ） 虚 构 客 户 ＷＦ Ｓ Ｋ将公 司 自０ ８年以来三年半 时间内前五名 的客户经 营状况公 布在 了招股说 明书中。但是在造假 案发之后 ，调查 人员调 查 了相关 资 料却发现 ，ＷＦ Ｓ Ｋ招股说 明书中重点提及到 １ Ｏ家客 户里面有 ６家竟 然 都存在财务舞 弊。因为 ＷＦ Ｓ Ｋ企 业本身 的工艺和 技术存 在 问题 ，公 司 大米产 品在 当地的米店并不好销 售 ，导致 流失 了不少 客户资 源 。由此 可见 ，招股 书中的主要客 户都存 在 问题 ，ＷＦ Ｓ Ｋ又 哪儿来 的高 额销 售 收入 呢？ （ 二）虚构合 同 ＷＦ Ｓ Ｋ在随后的 ２ ０ １ １年财报 中披露 了与华源粮油经营部签订 的两份 合同 。然而 ，上述企业 已向相关调查人员证实 ，与 ＷＦ Ｓ Ｋ早已无生意往 来 ，那么采购合同又从何而来？众所 周知 ，要让一个 虚假业务合 理化 ， 假合 同编造是主要手段。但 是，这种伪造工作实际上相当复杂 ，要经过 系列 的造假工序才能实现 ，如私刻客户公章 、编造销售假库单等。所以 ，为了不让人 发现公司存 在虚增销售额 ，一些造假公 司甚至要到税务部门为假 收入纳税。 （ 三 ）虚构的错 觉 ２ ０ １ ０年 ｌ ２月 ，胜景山河在即将 挂牌深交所 的前夕 ，被媒体 爆出该 公司并未在任何超市或卖场销售旗下 的黄酒产品 ，由此也 导致胜景 山河 未能成 功上市 ，投资者也拿 回了 自己的资金 。ＷＦ Ｓ Ｋ从此案 中吸取 了一 些教训 ， 其上市前夕 在各大超 市拼命 铺货 ，给外界 传递 了一种 虚假 的 “ 销售兴 旺”状态 ，以至于在上市过程 中 ，为了更高 的业绩 ，陬福牌 大 米几乎 能在常德所有的大超市买到 ， 但是在公司上市成功之后 ，却连 一 粒陬福牌大米都没有在任何超市销售 了。 四 、法律 建设和政策调整 ，以防止会计欺诈 减少上市公 司会计欺诈案件和维护资本市场 的正常秩序 ，法律体 系 的建立和完善是必然要求 ，要加强内部监督约束机制建设。 （ 一 ） 加 强 法 律 法 规 １ 、完善刑法规定 ，加强追究 个人责任 。有效 的遏制 会计欺诈 ，必 须增加法律监 管和惩 罚的强度 ，增 加舞 弊的成本 预期。建议 修改 《 刑 法》 有关规定 ，实施会计欺诈 ， 单位 的负责人和直接责任人要 承担更加 严重的法律后 果。改变之前 “ 罚款单位” ， 严 格执行 负责人和直 接责任 人的经济处罚和刑事责任 。同时 ，加强执法 队伍建设 ，严格监督 行政执 法行为 ，肃清执法队伍 ，保证执法的公正性 。 ２ 、完善民事赔偿制度 ，实行 举证责任倒 置。构建会计 欺诈 的民事 赔偿制度 ，形成一种 强大的公 司的财务会计 欺诈威慑 。推荐 国际公认的 被告人举证制度 ，即在会计 欺诈 的民事 审判 中被告 承担法定举证 责任 ， 对 自己的财务会计报告 真实性进行举证说明。因为作为原告 的中小投资 者其实是属于势弱的一 方 ，只需要 对被告 造成 的损 害事实 进行列举 即 可 。如果被告否认会计欺诈 的行为的后果和危害 ，必须对 损失 提出不应 该所有 的证据的责任。 （ 二 ） 改善 外部 环 境 １ 、审计人员就业体 制改革 ，实现 审计 赔偿责任 。股 东任命 独立审 计师 ，即股东委员会通过招标 ，根据审计师的声誉和报价 ，决定 了审计 师的选择 。公司和股东委员会 和审计人员签署了合同 ，实现审计赔偿责 任 。如果 因为审计人员工作 不到位导致问题 ，赔偿责任 则 由审计机关 和 审计人员连带 。 ２ 、审计信息披露制度改革 ，实现 审计 充分披 露。现行 的审计报告 仅就财务信息 以及程序合法性和资料真实性进行披露 ，审计过程 以及其 他财务相关 的数据或者信息并未披露 。因此需要对此进行改革 ，对审计 的过程 和结果进行全面的监督 和披露 ，让股东和债权人对审计对象 和认 证 过程 有所 了解 。

《投资银行学》案例（一）案例2—1 红光实业欺诈上市事件一、红光实业简介红光实业是成都红光实业股份有限公司的简称，其前身是国营红光电子管厂，始建于1958年，是在成都市工商行政管理局登记注册的全民所有制工业企业，该厂是我国“一五”期间156项重点工程项目之一，是我国最早建成的大型综合性电子束器件基地，也是我国第一只彩色显像管的诞生地。

经中国证监会证监发字[1997]246号文和[1997] 247号文批准，红光公司于1997年5月23日以每股6.05元的价格向社会公众发行7,000万股社会公众股，占发行后总股本的30.43%，实际筹得4.1亿元资金，1997年6月在上海证券交易所上市，代码为600083。

二、上市前红光实业披露的信息我国上市公司信息披露的方式与渠道中，“上市公告书”和“招股说明书”是主要部分。

下面对相关信息披露的介绍，主要基于红光实业上市前所公开披露的这两份文件。

红光实业披露的经成都市蜀都会计师事务所审计的上市前三年销售收人和利润总额情况如下(单位：万元)：红光公司在1997年4月(股票公开发行前一个月)，进行了一次1：0.4的缩股，将原来4亿股的总股数缩为1.6亿股。

再按缩股后的股数对前三年净利润计算每股收益，倒算出1994一1996年的每股税后利润分别为0.380元、0.491元、0.339元;在此基础上，确定了每股6.05元的发行价格。

同时，按照招股说明书的格式要求，红光公司还提供了经会计师事务所审核的盈利预测数字：“预计公司1997年度全年净利润7,055万元，每股税后利润(全面摊薄)0.3063元/股，每股税后利润(加权平均)0.3513元/股。

”部分由于上述信息包装，再配合当时整个股票市场的大势，红光实业(600083)的上市认购中签率不足 2.8%，锁定认购资金133亿元。

三、为牟取上市披露虚假信息1.编造虚假利润，骗取上市资格红光公司在股票发行上市申报材料中称1996年度盈利5,000万元。

本文部分内容来自网络整理，本司不为其真实性负责，如有异议或侵权请及时联系，本司将立即删除！== 本文为word格式，下载后可方便编辑和修改！ ==欺诈上市案例篇一：会计欺诈案例分析会计欺诈事件一、事件回顾麦科特公司全称麦科特光电股份有限公司，201X年8月7日在深交所上市，拥有光学机械、纺织轻化、生物医药、精工电子、投资贸易等五大产业，是全国最大光学生产基地之一。

经查，麦科特利用虚构巨额利润、欺诈上市。

证监会通过对麦科特利润虚假问题调查，查明该公司的问题主要为通过伪造进口设备融资租赁合同，虚构固定资产9074万港元，采用伪造材料和产品购销合同、虚开进出口发票、伪造海关印章等手段虚构收入3011.8万港元，虚构成本20789万港元，虚构利润9320万港元。

为达到上市规模，麦科特将虚构利润9000多万港元先转成资本公积金再转为实收资本，明显属于欺诈上市。

二、案例分析1、（1在麦科特发行上市过程中，深圳华鹏会计师事务所会计师为其出具了严重失实的审计报告，广东大正联合资产评估有限责任公司评估师出具了严重失实的资产评估报告，广东明大律师事务所律师出具了严重失实的法律意见书，南方证券有限公司券商参与编制了严重失实的发行申报文件。

诚信是市场经济的要求，是企业的无形资产，事关企业的成败。

诚信从业更是会计人员工作的必要前提。

麦科特造假事件突显了严重的诚信危机和提高会计人员职业道德的重要性。

（2市场调节的自发性诱使相关人员弄虚作假，再加上对会计行业缺乏有效地监督管理，出现了相关从业人员的“开闸放水”、“推波助澜”。

“上市公司编造利润、虚假记载、误导性陈述和重大遗漏等种种制假、造假行为是有其主要目的的。

未上市之时欺诈上市，上市之后骗取再融资资格、操纵市场等。

在这些公司眼里，证券市场是其圈钱的最佳场所，上市公司成了其造假的最好招牌。

”麦科特公司本来是不具备上市资格的,通过虚构利润、虚增股本等手段欺诈上市、盲目圈钱、盲目投资、操纵市场。

谈上市公司财务欺诈及其启示【摘要】近年来，由于我国市场经济的飞快的发展和股份经济市场的高度活跃，上市公司成为我国经济社会中的主要力量，发挥着举足轻重作用，但上市公司的欺诈行为的发生也日益频繁，给我国经济的健康发展带来了恶劣的影响。

本文分析了上市公司财务欺诈危害，并探讨了具体的防范上市公司财务欺诈行为的措施。

【关键词】上市公司；财务欺诈；公司内部治理一、上市公司财务欺诈概述从财务欺诈概念界定来看，美国注册公共会计师协会（aicpa）在sas no.82中将财务欺诈定义为“公司或企业故意错报和遗漏重大事项在财务报告中的披露，即进行欺诈性的财务报告”。

全美反舞弊财务报告委员会认为财务欺诈“是一种故意的或轻率的行为，无论是虚报还是漏列，其结果是导致重大的误导性财务报告”。

我国《中国注册会计师审计准则》（2006）认为财务欺诈是被审计单位的管理层、治理层、员工或第三方使用欺骗手段获取不当或非法利益的故意行为。

从上述定义可以得出，上市公司财务欺诈行为包括三个主要构成要件：主观上的故意性；财务欺诈的事实；对欺诈对象造成了的客观损失。

二、上市公司财务欺诈的危害性（1）市场资源配置功能的减弱。

市场资源配置功能的发展，是用公允与真实的信息为前提的，而上市公司的财务欺诈行为必然会误导市场，导致资源的逆向配置。

（2）对投资者的误导。

失真的财务信息会让投资者作出错误的判断和决策，让公司遭受投资损失。

而且，投资者信是证券市场的良好发展基础，投资者信心的丧失势必会为给证券市场的发展带来巨大的危害。

（3）致使相关机构承担连带责任。

上市公司欺诈揭露后会导致上市公司面临重大罚款，甚至破产，无法正常生产经营等问题，这些机构单位可能包括：为上市公司提供商业信用的供货商；为上市公司提供贷款的银行或其他金融机构；同财务欺诈公司签订合同的客户。

还有相关中间机构，如会计师事务所、证券评级机构、证券承销商、律师事务所等带来经济上和声誉上的伤害，给上市公司的财务报告开具审计意见的会计师事务所很有可能会成为民事诉讼案件中的被告，并承担连带赔偿责任。

最高人民检察院关于办理财务造假犯罪案件有关问题的解答文章属性•【公布机关】最高人民检察院,最高人民检察院,最高人民检察院•【公布日期】2024.08.16•【分类】问答正文关于办理财务造假犯罪案件有关问题的解答财务造假犯罪主要涉及欺诈发行证券与违规披露、不披露重要信息，以及提供虚假证明文件、出具证明文件重大失实等几种犯罪。

现就实践中遇到的一些问题，解答如下。

一、总体问题（一）如何认定公司、企业的信息披露义务欺诈发行证券罪与违规披露、不披露重要信息罪是依法负有信息披露义务的公司、企业在证券发行、持续经营等不同阶段实施的隐瞒重要事实、编造重大虚假内容的信息披露犯罪。

发行不同的证券、在不同的阶段，信息披露义务主体和披露义务均有差别，准确认定公司、企业是否为信息披露义务主体及其披露义务是认定本罪的前提条件，对此应当依据《公司法》《证券法》以及根据上述法律制定的行政法规、部门规章作出判断。

1.关于证券发行人在发行上市阶段的信息披露义务。

证券发行人在发行阶段的信息披露义务，应当依据《公司法》《证券法》《首次公开发行股票并上市管理办法》《上市公司证券发行管理办法》《公司债券发行与交易管理办法》《企业债券管理条例》《公司信用类债券信息披露管理办法》《可转换公司债券管理办法》《存托凭证发行与交易管理办法（试行）》《境内外证券交易所互联互通存托凭证业务监管规定》《非上市公众公司监督管理办法》等，依法作出认定。

需要注意的是，发行股票，既包括首次公开发行股票并上市，也包括公司上市后公开发行股票、非公开发行股票。

发行债券，既包括上市公司发行债券，也包括非上市公司、企业发行债券；既包括公开发行债券，也包括非公开发行债券；既包括发行仅还本付息的信用类债券，也包括发行可转换为本公司股票的可转换公司债券。

发行存托凭证，既包括境外公司在境内发行存托凭证并上市，也包括境内公司在境外发行存托凭证并上市。

发行不同类型的证券，信息披露主体及义务存在差异，应当精准适用行政规定，依法作出认定。

Ｒｕｄ ａ ｌ ｏ ｎ ｂ Ｔ ｅ董事圆桌
根治欺诈为何 决心难下
监管机构去做 的是 自己力所不能及的事情 ，而原 本该 负起 主要 责任 的保荐人显得无 足轻 重 一 Ｌ 的关键变成 了保 荐人和发 审委之 间的博弈 市
文 ／ 磊 郑
深沪股市 按规模排 名还远 在欧 美之后 ，发 行 中的各种造假 欺 诈却 更多 ，香港也 无 法与 之相提 并论 。这 里面 可 能有 多种原 因， 最常见的 区别在 于发行和监管 制度上 的差异。 保 荐人 制度 已经 被广 泛 接受 ，然而 ，这个 制度 作 为舶来 品 。
发 行制度 的另一个 屡被诟 病之处 是监管机 构 的过 度管理 。表 面 看来 ，批 准制 比核准制 的控制 程度更 高。每一 个上市 申请都 要
经过 证监会 的上市 评审委 员会 的评审 。然而 ，评 审实 际只不过是 进 行形 式审查 ，而 根本 无 法做 到对企 业经 营情 况 的 了解 和把 关。 看似 严丝合 缝 的安 排 ，实 际上 同时弱化 了保荐人 制度和 上市前 审 查 制度。监 管机构 去做 的是 自己力所不 能及 的事 情 ，而 原本该 负 起 主要责任 的保荐人 显得 无足轻 重。上市 的关键 变成 了保 荐人和
使 得该 制度 毫无 约束 力。２ １ ０ ０年 ，某券 商保 荐 的多 家公 司都 出 现 了严重违规 ，然而 ，至今 未见到该 机构 和相关项 目的保 荐人代 表受到任何 惩罚。 笔者 曾经提 出，对保荐 制度加 以修改 ，将保荐 人代表 不能尽
定的损 失换取 上市地 位。而在 缺乏对 投资者 保护 、缺乏监督 和约 束的 中国 ，情况 却完全 不是这 样。上市 只是 意味着 能从投资者 那 里 拿来很 多 的钱 ，而 无需承担 很 多责任。收 益与成 本相 比，成 本 基 本可 以忽略 不计。而投 资者也 少有 长期持 股的打 算 ，大家 只是

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注册会计师考试辅导《经济法》第六章讲义12
证券欺诈的法律责任
一、虚假陈述行为（掌握）
（一）虚假陈述行为的界定
1.虚假陈述行为的情形：
（1）发行人、上市公司和其他信息披露义务人在招股说明书、公司债券募集办法、上市公告书、公司定期报告、临时报告及其他文件中作出虚假陈述；
（2）律师事务所、会计师事务所、资产评估机构等专业性证券服务机构在其出具的法律意见书、审计报告、资产评估报告及参与制作的其他文件中作出虚假陈述；
（3）上述人等在向证券监管部门提交的各种文件、报告和说明中作出虚假陈述；
（4）发行人、上市公司和其他信息披露义务人未按照规定披露信息，包括未按照规定的方式进行披露、未及时披露等；
（5）在证券发行、交易及其相关活动中的其他虚假陈述。

2.虚假陈述的行为的具体表现：
（1）未按照规定披露信息：未按照法律法规及证券交易所业务规则规定的信息披露期限、方式等要求及时、公平披露信息；
（2）虚假记载：在信息披露文件中对所披露内容进行不真实记载。

（3）误导性陈述：在信息披露文件中或者通过其他信息发布渠道、载体，作出不完整、不准确陈述，致使或者可能致使投资者对其投资行为发生错误判断。

（4）重大遗漏：未按照法律、行政法规、规章和规范性文件以及证券交易所业务规则关于重大事件或者重要事项信息披露要求披露信息，遗漏重大事项。

（二）虚假陈述的法律责任（新增）
1.行政责任
（2）处罚的轻重：。

企业商业诈骗企业欺诈行为与追究法律责任企业商业诈骗：企业欺诈行为与追究法律责任商业诈骗是指企业或商业机构通过欺骗、虚假陈述、伪造文件等手段，获得不当利益或对他人造成经济损失的行为。

在商业活动中，企业欺诈行为严重影响了市场的公平竞争环境，损害了消费者的利益，因此必须追究相应的法律责任。

本文将探讨企业商业诈骗的常见形式、法律规定以及追究责任的相关法律措施。

一、企业商业诈骗的常见形式1. 虚假广告企业利用夸大宣传、虚假陈述等手段，误导消费者对产品或服务的真实性与优劣进行判断。

这种形式的欺诈行为使消费者在购买过程中受到误导，导致经济损失。

2. 假冒伪劣产品企业生产或销售假冒伪劣产品，使消费者无法得到预期的产品品质。

这种行为不仅损害了消费者合法权益，也破坏了市场正常秩序。

3. 财务造假企业通过虚构交易、隐瞒关键信息、操纵财务报表等手段，掩盖真实财务状况，误导投资者对企业价值的判断。

这种虚假宣传手段导致了投资者的经济损失。

二、相关法律规定1. 刑法相关规定根据我国《刑法》第二百六十六条，有意实施虚假广告的企业，如果其行为构成犯罪，将被追究刑事责任。

并且，根据《刑法》第二百六十四条，生产销售假冒伪劣产品的企业，如果其行为构成犯罪，也将受到刑事追究。

2. 民事赔偿责任根据我国《合同法》第五十九条和《侵权责任法》第十七条，受到企业商业诈骗行为侵害的消费者或投资者可以向法院提起诉讼，要求获得相应的经济赔偿。

三、追究法律责任的相关措施1. 设立专门机构为了更好地打击企业商业诈骗行为，可以设立专门的机构，负责监督、调查和处理相关案件。

这样可以加强对企业诈骗行为的打击力度，推动市场环境的公正与透明。

2. 强化监管措施相关监管部门应当加强对企业商业行为的监督，加强对广告宣传、产品质量、财务报表等方面的抽查和审核，加大对涉嫌违法行为的处罚力度，起到震慑作用，减少企业欺诈行为的发生。

3. 深化法律法规进一步完善相关法律法规，提高对企业商业欺诈的处罚力度，加大法律制裁力度，让企业及其相关人员在违法行为面前付出更为严重的代价，有效遏制商业诈骗行为的发生。

第四章证券市场典型违法违规行为及法律责任（考点）考点二欺诈发行股票、债券犯罪★★★（一）犯罪构成（二）刑事立案追诉标准1.发行数额在500 万元以上的；2.伪造、变造国家公文、有效证明文件或相关凭证、单据的；3.利用募集的资金进行违法活动的，转移或者隐瞒所募集资金的；4.其他后果严重或有其他严重情节的情形。

（三）法律责任1.根据《刑法》规定，在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的：（1）处5 年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额1%以上5%以下罚金。

（2）单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。

2.根据《证券法》规定，未经法定的机关核准或者审批，擅自发行证券的或者制作虚假的发行文件发行证券的：（1）责令停止发行，退还所募资金，同时加算银行同期存款利息，并处以非法所募资金金额1%以上5%以下的罚款。

（2）对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以3万元以上30 万元以下的罚款。

构成犯罪的，依法追究刑事责任。

考点三非法集资类犯罪★★考点四违规披露、不披露重要信息犯罪★★（一）行政责任认定1.根据《证券法》规定，发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的：（1）责令改正，给予警告，并处以30 万元以上60 万元以下的罚款。

（2）对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以3万元以上30 万元以下的罚款。

2.发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定报送有关报告，或者报送的报告有虚假记载、误导性陈诉或者重大遗漏的：（1）责令改正，给予警告，并处以30 万元以上60 万元以下的罚款。

（2）对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以3万元以上30 万元以下的罚款。

为民事责任 的主要方式 ，在 实践 中 不断完善证券欺 诈 民事责任制度。 要 关键词：证券欺诈行 为，民事责任
中图分类号：Ｄ５ Ｆ 文献标识码：Ａ 文章编号：１７ — ２ ２０ ）０ － １３ ０ ３２１ ６ ９（ Ｏ６ ７０ － ５ －４
一
证券欺 诈行 为分 析
者建议他人买卖该证 券。 有或者通过协议、其它安排与他 持 人共 同持有公司百分之五 以上股份的 自然人、法人、其它组
所谓证券欺诈行为是指在证券发行、交易及相关活动中
发生的内幕交易、操纵市场、虚假 陈述、欺诈客户等行为。
（ ：（ 注 （ 禁止证券欺诈行为暂行办法 》第 ２条 。 ）证券欺诈行
织收购上市公司的股份 ， 本法另有规定的， 适用其规定。内 幕交易行为给投 资者造成损失的 ， 行为人应当依 法承担赔偿
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确规定其对 发行证券和公开文件的勤勉及合理调查义务 ， 即 对 上述文件承担保证其真实、准确 、完整性 的责任。最后， 对于会计师、律师、评估师等其它参与信息文件制作签章的 相 关技术机构和人员 ， 法律也要求他们就文件负责部分与发 行 公司承担连带责任 。 值得注意的是，虽然发行公司本身为
ＶＯ ． ７ ＮＯ ７ １ ． ２ Ｊ１ ０ ６ ｕ． ｏ ２
浅析证 券欺诈行为 的民事 责任
龚保华
（ 永州市 中级人民法院 ，湖南 永州 ４ ５ ０ ） ２０ ６
摘 要：证券欺诈行为是指在证券发行、交易 及相关活动中发生的内幕交易、操纵市场、 虚假陈述、欺诈客户等行为． 证券民事责任， 是指上市公司、 证券公司、中介机构等证券市场主体，因从事虚假陈述、内幕交易、 操纵市场等违反证券法 律、法规及规章规定的禁止性行为， 给投资者造成损失， 依法应当承担的损害赔偿等民事责任． 损害赔偿是承担证券欺诈行