商业秘密侵权认定中的问题探析
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一
方 式难 易获得 的程度 即可 。 例 如某研 究所 的保密资料 ， 虽有保密制度 ， 资料 有“ 内部资料 ” ， “ 保密 ” 的文字提示 ， 但保密制度不严格 ， 非相 关的“ 公众 ” 也 能借阅 。他人通过正当方式难易获得， 说 明该研究所 的保密措 施不足于维 护保密资料的秘密性， 研究所为维持秘密的主观意识不 强， 行动 不积极， 所
方案或阶段性技术成果。 必须有一定的表现形式， 如 一 个化 学配 方 、 一 项 工
（ 二）侵权人所用信 息与权利人 的商业秘 密一致性认定 中的举 证责任
分 配
关于一致性 的认 定， 国家 工商行政管理局 首先在行政 执法 采用“接触
加 相似 ” 原则 ， 我国司法 实践 中， 法 院 也 普 遍 采 用 相 似 加 接 触 的原 则 来 认 定， 其 意 即 为权 利 人 只需 要举 证 出侵 权 人 使用 的 相 关 信 息 与 自 己 的 商业 秘 密 有很 强 的一 致 性 或 相 似 性 并 证 明其 有 获 得 商业 秘 密 的 条 件 。与 此 同 时 ，
任。
认定权利人 商业秘密 的存在 ， 是实 践中解决商业秘 密侵权纠 纷， 对商 业秘密进行保护 的前题条件 。 我 国皈 不 正当竞争法》 第１ ０条第 ２款规定： “ 本条所称 的商业秘密 ， 是指 不为公众所 知悉、 能为权利 人带来经 济利益、 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信 息。” 商业秘密 构成的秘密性、 价值性、 实用性和保密性要件， 在实践 中的认定还 是存在诸 多需要澄清的问题。 秘密性 要求商业秘密 与众所周知或在 某技术领域 以被公开 的技术或 信息有所不 同， 并且也不容 易获得 。“ 不为 公众所知悉 ” 是指权利人 所主张 的商业秘密未进入“ 公有领域” ， 非“ 公知信 息” 或“ 公知技术 ” 。“ 公 众” 是相 对 的， 这里 的“ 公众” 当然不是 泛指社会上不特 定的多数人 ， 非竞争者 如一 般公 民和组织应该被排除在外。有限度的在一定范 围内的人 中公开， 权利 人并不丧失秘密性。从事与该信息有关的技术开发 、 经营管理活动 的科技 人员、 生产人员、 销售人员、 管理人员 （ 以上雇 员） 知悉该信息不影 响其秘密
采取的保密措施未尽到合理努力义务。 、Βιβλιοθήκη 商 业 秘 密 的认 定
（ 一） 商业 秘 密 的 秘 密 性 的 认 定
认定商业秘密必须 同时具备这三个要素， 缺一不 可。 二、 商业秘密侵权行为的认定及举 证责任 分配 （ 一） 商业秘密符合法定条件的认定中的举证责任分配 由于商业秘 密侵权行为 具有 隐蔽性 、 复杂性和 多样性 的特 征 ， 所以需 要 当事人 的证明来推动侵权认定的进程。 当事人指称他人侵犯其商业秘密 的， 应 当对其拥有 的商业秘密 符合法定条件 、 对方当事人 的信息与其 商业 秘密相 同或者 实质相 同以及对 方当事人采 取不正当手段 的事实负举 证责
秘密性是一 消极事实 ， 除法院可 以依经 验直接认定 外， 一般意义 上权
利人举证证明其拥有的商业秘密具有秘 密性， 被告人对这一点 的抗辩 需承 担“已经为 公众所 知悉” 的举 证责任 。 关于价值性、 实用性的认定中， 权利人 如需举 证其主张的商业 秘密对 其有价值 ， 能够 带来一定的利益应 当不存在
太大的问题， 法 院 也 可 以 依 经验 从 商业 秘 密 对 于 经 营 的 影 响 以 及被 告 人 方
面使用该秘密的情况 等做出判断。 虽说实用性和价值性是商业秘密最重要 的构成要件， 但认 定上相对 问题 不大 。保 密性的认定， 从权利人 的角度 上， 只要举证证 明采取 了保密手段 ， 且尽到合理努 力义务， 可 以对 不特定人彰 示出 有 保密的意 思的程 度即可 。如 盗窃的问题， 作为所有人对 其财物进 行 了妥善的保管 ， 对 外具有彰示所 有的意思 ， 盗窃行为的性质 不因为保 管的
科 学 研 究
商业秘 密侵权认定 中的 问题探析
牛 晓 艳
（ 西北政法大学）
商业领域竞 争越发激烈 ， 商业秘密往往成为 决定 企业成功与否 的关键 所在 。但 是明枪 易躲暗 箭难 防， 以不正 当手段夺取 商业 秘密的行为频繁发 生。 商业秘密的侵权认定对于司法机关也是一个难题 。 什么样 的技术信息 、 经营信息才算是 商业秘密 ？ 什么样的行为才算 是商业秘密侵权行为 ？ 在行 政执法与 司法 中并未形成一个能够普遍适用的认定标准。
方式、 程度 而 改变 。
性。因为没有职能人员辅助， 不产生价值 。还 有有保密协议 的被许 可人知 悉， 技术成果鉴定专家知悉 ， 政府官员执 行公务中知悉该信 息， 都 不影 响其
秘密性。
（ 二） 商业秘密的价值性和实用性认定 该信息具有确定的可应用性， 能为权 利人 带来现实的或者潜在 的经济 利益或者竞争优 势， 这是商业秘密 的本 质特征 。 首先 ， 含有技术秘密的新产品、 新材料 、 新 工艺在 同类产 品中拥有 性能 稳定、 质量 可靠 的特 点， 能 降低产 品成本 、 节 约原材料 ； 经 营信息 的运用 能 够拓宽商 品销路 、 提高商 品销售 价格； 商业秘密 的运用能够提 高劳动 生产 率， 开源节流 ， 促 进 生 产 要 素 的优 化 组 合 等 等 。实 践 中 应 该 注 意 ， 研究 、 开 发、 试制中的商业秘密在 可预期的未来 能为企业创造 利益、 带来竞 争优 势， 有潜在的价值， 应当将其看作具有价值 性。潜 在价值不限于 已经使 用于商 业上， 也不 以继续使用为必要条件 。 实践中应注意， 消极信息如失败的实验 报告， 其他竞争者获得 该消极信 息。 可从 中得到启 发， 少犯错 误， 缩短研 发 时间， 降低研发成本 。 说明该消极信息对 其他竞争者有价值 。 实用性要求 商业秘密应该是 个相对独立 完整的、 具体 的、 可 操 作 性 的
方 式难 易获得 的程度 即可 。 例 如某研 究所 的保密资料 ， 虽有保密制度 ， 资料 有“ 内部资料 ” ， “ 保密 ” 的文字提示 ， 但保密制度不严格 ， 非相 关的“ 公众 ” 也 能借阅 。他人通过正当方式难易获得， 说 明该研究所 的保密措 施不足于维 护保密资料的秘密性， 研究所为维持秘密的主观意识不 强， 行动 不积极， 所
方案或阶段性技术成果。 必须有一定的表现形式， 如 一 个化 学配 方 、 一 项 工
（ 二）侵权人所用信 息与权利人 的商业秘 密一致性认定 中的举 证责任
分 配
关于一致性 的认 定， 国家 工商行政管理局 首先在行政 执法 采用“接触
加 相似 ” 原则 ， 我国司法 实践 中， 法 院 也 普 遍 采 用 相 似 加 接 触 的原 则 来 认 定， 其 意 即 为权 利 人 只需 要举 证 出侵 权 人 使用 的 相 关 信 息 与 自 己 的 商业 秘 密 有很 强 的一 致 性 或 相 似 性 并 证 明其 有 获 得 商业 秘 密 的 条 件 。与 此 同 时 ，
任。
认定权利人 商业秘密 的存在 ， 是实 践中解决商业秘 密侵权纠 纷， 对商 业秘密进行保护 的前题条件 。 我 国皈 不 正当竞争法》 第１ ０条第 ２款规定： “ 本条所称 的商业秘密 ， 是指 不为公众所 知悉、 能为权利 人带来经 济利益、 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信 息。” 商业秘密 构成的秘密性、 价值性、 实用性和保密性要件， 在实践 中的认定还 是存在诸 多需要澄清的问题。 秘密性 要求商业秘密 与众所周知或在 某技术领域 以被公开 的技术或 信息有所不 同， 并且也不容 易获得 。“ 不为 公众所知悉 ” 是指权利人 所主张 的商业秘密未进入“ 公有领域” ， 非“ 公知信 息” 或“ 公知技术 ” 。“ 公 众” 是相 对 的， 这里 的“ 公众” 当然不是 泛指社会上不特 定的多数人 ， 非竞争者 如一 般公 民和组织应该被排除在外。有限度的在一定范 围内的人 中公开， 权利 人并不丧失秘密性。从事与该信息有关的技术开发 、 经营管理活动 的科技 人员、 生产人员、 销售人员、 管理人员 （ 以上雇 员） 知悉该信息不影 响其秘密
采取的保密措施未尽到合理努力义务。 、Βιβλιοθήκη 商 业 秘 密 的认 定
（ 一） 商业 秘 密 的 秘 密 性 的 认 定
认定商业秘密必须 同时具备这三个要素， 缺一不 可。 二、 商业秘密侵权行为的认定及举 证责任 分配 （ 一） 商业秘密符合法定条件的认定中的举证责任分配 由于商业秘 密侵权行为 具有 隐蔽性 、 复杂性和 多样性 的特 征 ， 所以需 要 当事人 的证明来推动侵权认定的进程。 当事人指称他人侵犯其商业秘密 的， 应 当对其拥有 的商业秘密 符合法定条件 、 对方当事人 的信息与其 商业 秘密相 同或者 实质相 同以及对 方当事人采 取不正当手段 的事实负举 证责
秘密性是一 消极事实 ， 除法院可 以依经 验直接认定 外， 一般意义 上权
利人举证证明其拥有的商业秘密具有秘 密性， 被告人对这一点 的抗辩 需承 担“已经为 公众所 知悉” 的举 证责任 。 关于价值性、 实用性的认定中， 权利人 如需举 证其主张的商业 秘密对 其有价值 ， 能够 带来一定的利益应 当不存在
太大的问题， 法 院 也 可 以 依 经验 从 商业 秘 密 对 于 经 营 的 影 响 以 及被 告 人 方
面使用该秘密的情况 等做出判断。 虽说实用性和价值性是商业秘密最重要 的构成要件， 但认 定上相对 问题 不大 。保 密性的认定， 从权利人 的角度 上， 只要举证证 明采取 了保密手段 ， 且尽到合理努 力义务， 可 以对 不特定人彰 示出 有 保密的意 思的程 度即可 。如 盗窃的问题， 作为所有人对 其财物进 行 了妥善的保管 ， 对 外具有彰示所 有的意思 ， 盗窃行为的性质 不因为保 管的
科 学 研 究
商业秘 密侵权认定 中的 问题探析
牛 晓 艳
（ 西北政法大学）
商业领域竞 争越发激烈 ， 商业秘密往往成为 决定 企业成功与否 的关键 所在 。但 是明枪 易躲暗 箭难 防， 以不正 当手段夺取 商业 秘密的行为频繁发 生。 商业秘密的侵权认定对于司法机关也是一个难题 。 什么样 的技术信息 、 经营信息才算是 商业秘密 ？ 什么样的行为才算 是商业秘密侵权行为 ？ 在行 政执法与 司法 中并未形成一个能够普遍适用的认定标准。
方式、 程度 而 改变 。
性。因为没有职能人员辅助， 不产生价值 。还 有有保密协议 的被许 可人知 悉， 技术成果鉴定专家知悉 ， 政府官员执 行公务中知悉该信 息， 都 不影 响其
秘密性。
（ 二） 商业秘密的价值性和实用性认定 该信息具有确定的可应用性， 能为权 利人 带来现实的或者潜在 的经济 利益或者竞争优 势， 这是商业秘密 的本 质特征 。 首先 ， 含有技术秘密的新产品、 新材料 、 新 工艺在 同类产 品中拥有 性能 稳定、 质量 可靠 的特 点， 能 降低产 品成本 、 节 约原材料 ； 经 营信息 的运用 能 够拓宽商 品销路 、 提高商 品销售 价格； 商业秘密 的运用能够提 高劳动 生产 率， 开源节流 ， 促 进 生 产 要 素 的优 化 组 合 等 等 。实 践 中 应 该 注 意 ， 研究 、 开 发、 试制中的商业秘密在 可预期的未来 能为企业创造 利益、 带来竞 争优 势， 有潜在的价值， 应当将其看作具有价值 性。潜 在价值不限于 已经使 用于商 业上， 也不 以继续使用为必要条件 。 实践中应注意， 消极信息如失败的实验 报告， 其他竞争者获得 该消极信 息。 可从 中得到启 发， 少犯错 误， 缩短研 发 时间， 降低研发成本 。 说明该消极信息对 其他竞争者有价值 。 实用性要求 商业秘密应该是 个相对独立 完整的、 具体 的、 可 操 作 性 的
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