司法考试笔记

一审 二审 死刑复核审判监督第一章 刑事诉讼法概述一、 刑事诉讼，是指国家专门机关在当事人和其他诉讼参与人的参与下，依照法律规定的程序，追诉犯罪，解决被追诉人刑事责任的活动。

基本点：1. 刑事诉讼的特点：1) 刑事诉讼主体：只有国家专门机关和诉讼参与人两个方面2) 刑事诉讼过程：即法律规定的程序3) 针对被追诉人进行的程序2. 刑事诉讼参与人（《刑诉法》第82条）包括：当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人（本法32条）、证人、鉴定人、翻译人员当事人包括：被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告和被告。

在刑诉中，监护人成为法定代理人的时候，才能成为刑诉的参与人。

（区别于民诉中的监护人）刑事诉讼中，不会有缺席判决。

二、 刑事诉讼法属于公法。

刑事诉讼法是基本法。

刑事诉讼法是程序法。

三、刑事诉讼的基本理念1.惩罚犯罪与保障人权相结合（二者并重）2.秩序公正与实体公正相结合（秩序公正优先）3.诉讼效率四、刑事诉讼结构与职能我国属于在以职权主义为主导，兼备当事人主义的诉讼结构。

刑事诉讼有三种基本职能，即控诉、辩护和审判。

控诉职能，是指向法院起诉并出庭支持控诉，要求追求被告人因其犯罪行为所应承担的刑事责任。

控诉职能通常由国家追诉机关和被害人行使。

（先天职能）辩护职能，是指提出对被控人有利的事实和理由，维护被控诉人的合法权益。

在现代诉讼中，辩护职能由犯罪嫌疑人、被告人行使，辩护人协助其行使。

（与控诉职能对等）辩护人必须得维护被控诉人的合法权益。

审判职能，是指通过审理确定被告人是否犯有被指控的罪行和应否处以刑罚以及何种刑罚。

审判职能由法院行使。

刑事诉讼是公权力活动，被害人协助检察机关和侦查机关行使控诉职能，提主张和支持诉讼是的国家机关。

立案侦查 起诉 审判执行刑事诉讼程序3.第二章刑事诉讼法的基本原则一、侦查权、检察权、审判权有专门机关依法行使公安机关负责：刑事案件的侦查、拘留（刑事拘留）、执行逮捕、预审。

检察机关负责：检察、批准逮捕、自侦案件的侦查、提起公诉。

人民法院负责：审判权。

现行《宪法》37条关于逮捕的规定公安机关执行的逮捕包括：（1）公安机关自己侦查，报检察院批准的逮捕；（2）检察院自侦案件，决定的逮捕；（3）法院决定的逮捕。

检察即监督的意思。

《刑诉法》第4条的特别规定，侦查机关行使和公安机关相同的职权。

二、严格遵守法定程序原则对于处理诉讼程序问题的题，应从以下几方面考虑：①案件的管辖是否正确；②采取某一行为的主体是否有权进行这种行为；③进行某一行为的根据是否符合法律规定；④进行某种行为时，是否履行了相应的法律手续；⑤是否颠倒或超越诉讼程序的现象；⑥结束某一个诉讼阶段所使用的法律文书是否正确；⑦进行某种行为，是否遵守了诉讼期间的规定。

三、人民法院、人民检察院依法独立行使职权人民法院行使审判权，人民检察院行使检察权，在法律规定的职责范围内都是独立的，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

不包括权力机关、执政党。

不受干涉，并非不受监督。

区别于《刑诉法》第3条人民法院、人民检察院作为一个组织整体，集体对审判权、检察权的行使负责。

并不是法官或检察官，或者合议庭独立行使职权。

人民法院上下级在审判工作中是监督关系，因此其行使职权是指不同级别的各个人民法院独立行使审判权。

上级不能法院不能直接指示下级法院如何办理具体案件。

人民检察院的上下级之间是领导关系，因此其独立行使职权是指全国检察机关作为一个整体独立行使检察权。

在刑事诉讼中，上级人民检察院有权对下级人民检察院的办案工作做出指示，下级人民检察院应当服从。

四、分工负责、互相配合、互相制约原则诉讼职能与职权的分工1.分工负责案件管辖上的分工2.互相配合：在分工负责的基础上，互相配合。

3.互相制约：通过加强各部门之间的相互监督，来保证各部门职权的正常行使，从而防止或减少工作中的失误或偏差，及时发现和纠正违法现象，保证准确有效地执行法律。

三机关之间平行而互不隶属。

五、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督原则1.立案监督：针对错误不立案的监督2.侦查监督：①通过审查批捕和审查起诉监督②对侦查过程中违法情况提出纠正意见3.审判监督：①通过对法院却有错误的判决或者裁定提出抗诉②参加庭审的检察人员如果发现法庭审判违法法律规定的诉讼程序，应当休庭后及时向本院检察长报告；人民检察院对违反程序的庭审活动提出纠正意见，应当由人民检察院在庭审后提出。

4.执行监督：①派员临场监督死刑立即执行案件的执行（《刑诉法》212条）②对刑罚执行机关收押、监管、改造、释放犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的活动进行监督。

（《刑诉法》224条）③对执行过程中的刑罚变更情况进行监督（《刑诉法》215、222条）监督方式：发通知、提出纠正意见、抗诉检察机关对公安机关等侦查机关和人民法院的单方面监督。

六、各民族公民有权使用本民族语言文字进行诉讼《刑事诉讼法》第9条规定：各民族公民都有用本民族语言文字进行诉讼的权利。

人民法院、人民检察院和公安机关对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人，应当为他们翻译。

七、犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则1.辩护权的行使发生在整个诉讼过程中2.行使辩护权的三种方式：自行辩护、委托辩护和指定辩护侦查阶段，犯罪嫌疑人只能自行辩护。

审查起诉阶段，犯罪嫌疑人既可以自行辩护，也可以委托辩护。

审判阶段，被告人还可以在法定情形下由法院指定律师为其辩护。

八、未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪原则在我国刑事诉讼中，人民法院是唯一有权确定某人有罪和决定刑罚的机关。

《最高人民法院关于附带民诉的解释》第101条提附带民事诉讼，不以被告人的行为确已构成犯罪为前提。

九、保障诉讼参与人的诉讼权利原则《刑诉法》第14条规定：“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障诉讼参与人依法享有的诉讼权利。

对于不满18周岁的未成年人犯罪的案件，在讯问和审判时，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。

诉讼参与人对于审判人员、检察人员和侦查人员侵犯公民诉讼权利和人身侮辱的行为，有权提出控告。

刑诉中的未成年人，指的是未满18周岁的人。

刑法中刑事责任的年龄是16岁；能够进入刑事诉讼的作为被告人、犯罪嫌疑人身份的人，最低年龄是14岁；18岁是量刑年龄。

十、具有法定情形不予追究刑事责任原则《刑诉法》第15条不予追究刑事责任的六种法定情形（1）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（《刑法》13条）（2）犯罪已过追诉时效期限的；（《刑法》87条、88条）（3）经特赦令免除刑罚的；（4）依照刑法规定告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（6）其他法律规定免予追究刑事责任的。

不予追究刑事责任的处理方式（1）公诉案件，刑诉开始前，就已发现有六情形之一，公安机关或检察机关应当决定不立案；如果法院对于检察机关已经提起公诉的案件，在庭前审查阶段发现具有上述五种情形之一的，法院应当决定不立案。

（《刑诉解释》117条）（2）侦查阶段，发现案件有六情形之一的，公安机关或人民检察院应当撤销案件。

（3）审查起诉阶段，发现案件有六情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。

人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件：①发现犯罪分子没有违法犯罪行为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理；②发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查。

人民检察院审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现有六情形之一的，应当退回本院侦查部门，建议作出撤销案件的处理。

（《高检规则》第262至263条）（4）审判阶段，发现案件有（二）项至（六）项五种情形之一，人民法院应当裁定终止审理。

（5）审判阶段发现案件具有《刑诉法》第15条规定的第一种情形，或者被告人死亡的，但根据已经查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。

十一、追究外国人刑事责任适用我国刑事诉讼法原则《刑诉解释》313条至329条、366条关于涉外程序的规定。

外国人（包括无国籍人）犯罪的刑事案件，应当由中级人民法院管辖。

十二、刑事司法协助原则（《最高检规则》440条关于狭义司法协助的规定，441条引渡属于广义的司法协助）补充内容：人民陪审员制度《刑诉法》13条全国人民代表大会作的《关于完善人民陪审员制度的决定》第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人第一节刑事诉讼中的专门机关一、人民法院组织系统内部上下级的关系不是领导和被领导的关系，而是业务监督关系。

军事法院的最高级别是高级法院，铁路运输法院的最高级别是中级人民法院，海事法院没有刑事审判权。

二、人民检察院上下级之间是领导关系。

（区别于人民法院组织内部关系）地方各级直接冠名，区别于法院的高级、中级、基层。

三、公安机关公安机关是行政执法机关。

国务院下设公安部省、自治区、直辖市人民政府设公安厅地区、省或者自治区辖市、自治州人民政府设公安处县、自治县、县级市人民政府设公安局，市辖区人民政府设公安分局。

检察院在法院和公安机关之间，做上下级，左右平级调整。

退回补充侦查，指的是退回原侦查机关，只能退回两次。

换句话说，就是原侦查机关只能并仅限于接受两次退回。

人民检察院组织体系最高人民检察院省、自治区、直辖市人民检察院省、自治区、直辖市人民检察院分院自治州、省辖市人民检察院县、自治县、市和市辖区人民检察院地方各级人民检察院人民法院组织体系最高人民法院：可以对于在审判过程中如何适用法律的问题，进行解释高级人民法院中级人民法院基层人民法院地方各级人民法院基层人民法院下设的派出法庭不是一级审判机关，而是基层法院的派出工作机构，它所作的判决就是基层法院的判决。

例子：一审进入审判阶段后，基层法院发现该案应当判被告人无期（基层院无权判无期），基层法院应在审限届满前十五日内报中院，中院应该在审限届满五日内作出答复。

这种情况下，基层法院不能直接将案件移送中级法院，应该将案件退回原检察院，原检察院报送上级检察院，由上级检察院向自己的平级法院提起诉讼。

《最高检规则》248条第二节诉讼参与人诉讼参与人是指由法律明确规定的除侦查人员、检察人员、审判人员以外，参加刑事诉讼并在诉讼中享有一定权利、承担一定义务的人的统称。

有些虽然参与刑事诉讼，但没有在《刑诉法》第82条规定的诉讼参与人范围内的，不属于诉讼参与人。

Eg:取保候审中的保证人、见证人、单位诉讼的诉讼代表人不是所有的侦查人员都不是诉讼参与人，侦查内部设立的鉴定机构中接受指定或者委托进行鉴定的人员，是诉讼参与人。

一、当事人：是指与案件事实和诉讼结局有直接利害关系，为保护自身利益而参加诉讼的人。

①既有权利能力又有行为能力，不会出现法定代理人；②仅有权利能力而无行为能力，则需要法定代理人；③没有权利能力，则意味着当事人主体资格的丧失，要么终止诉讼要么更换当事人。