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受司法部国家司法考试办公室委托，中国普法网现予公布2019年国家司法考试试题参考答案。
以下各题所列A、B、C、D选项中，下划黑线的即参考答案。
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试卷一一、单项选择题。
1．A．本质的同源性B．彻底的人民性C．充分的开放性D．实践基础的相同性2．A．政法机关既是执法司法机关，也是群众工作机关B．政法干警既是执法司法工作者，也是群众工作者C．人民群众是执法主体，法治建设要坚持群众运动D．司法权必须坚持专门机关工作与群众路线相结合3．A．社会成员享有相同的立法表决权B．法律以同样的标准对待所有社会成员C．反对任何在宪法和法律之外的特殊权利D．禁止歧视任何在社会关系中处于弱势的社会成员4．A．这体现了立法平等原则B．这体现了立法为民、增强立法主体自身民主性的要求C．这表现了执法为民的理念D．这体现了国家权力的相互制约5．A．对公平正义的理解具有一定的文化相对性、社会差异性B．实现公平正义的方式既应符合法律规定，又要合于情理C．程序公正只适用于“陌生人社会”，实体公正只适用于“熟人社会”D．程序公正以实体公正为目标，实体公正以程序公正为基础6．A．国家尊重和保障人权B．中华人民共和国的一切权力属于人民C．中华人民共和国公民在法律面前一律平等D．中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家7．A．是不断提高依法行政能力和职业道德水平的典范B．是努力树立司法权威及司法为民的典范C．是从我国国情出发，借鉴国外法治经验的典范D．是立足我国国情，坚持科学立法、维护法制统一的典范8．A．公安机关有权减轻或免除对自首人员的处罚B．公安机关应以社会管理职能代替政治统治职能C．公安机关可以从实际工作出发，对法律予以行政解释D．公安机关可以创新工作手段、利用有效宣传形式，促进全面充分履职9．A．《反垄断法》第三十七条：“行政机关不得滥用行政权力，制定含有排除、限制竞争内容的规定。
”这属于义务性规则B．《行政处罚法》第三十七条第三款：“执法人员与当事人有直接利害关系的，应当回避。
2019法律职业资格考试客观题一卷模考题：刑诉【考点】刑事诉讼法概述【1】下列关于刑事诉讼法与刑法的关系的表述正确的是：()A.刑法是实体法，刑诉法是程序法B.刑法与刑诉法相辅相成、相得益彰，构成了刑事法的整体内容C.刑法是从静态上对国家刑罚权的限制;刑诉法是从动态上对国家刑罚权进行程序上的限制D.程序法为实现实体法而存在，程序法本身又具有独立的品格参考答案：ABCD【2】下列关于刑事诉讼中程序公正含义的表述正确的有：()A.诉讼参与人的诉讼权利得到有效保障B.最终的判决结果与事实相符C.控辩双方都严格遵守刑事诉讼法的规定D.排除了非法取得的证据参考答案：ACD参考解析：由于实体公正具有不确定性，程序公正有利于实体公正的实现，但不是必然。
故不选B。
【3】下列关于诉讼效率要求的表述正确的是：()A.严格控制审前行为的期间，要求被告人要不被拖延地带到审判官面前B.对羁押期间进行严格限定C.庭审中奉行不间断审理原则D.广泛建立简易程序加速刑事案件的处理参考答案：ABCD【4】下列关于刑事诉讼目的自由与安全论的表述正确的是：()A.合理的刑事诉讼目的体系应当兼容自由和安全两种目的B.合理的刑事诉讼目的体系必须对安全和自由都给予足够的关注C.合理的刑事诉讼目的体系应当偏重安全目的D.惩罚犯罪与保障人权两者发生冲突时，应当采取权衡原则参考答案：ABC【5】下列关于刑事诉讼价值的表述错误的是：()A.刑事诉讼法的工具价值可以“通过程序来吸收当事人的不满”B.刑事诉讼法的自身价值在于保障刑法的实施C.诉讼效率与程序公正的矛盾不可调和D.打击犯罪有利于保障人权，所以，刑事诉讼法的价值就在于打击犯罪参考答案：ABCD【6】下列哪些人是的诉讼参与人?A.公诉人B.自诉人C.被害人D.控方证人参考答案：BC参考解析：公诉人不是诉讼参与人;证人应当实事求是作证，而非承担控诉或辩护职能。
该题要掌握刑事诉讼控诉、辩护、审判三项职能，还要分清哪些是诉讼参与人，诉讼参与人中哪些有控诉职能等理论问题。
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第一题：结合党和国家机构改革，谈谈建设法治政府的重要意义和根本遵循。
第二题：刑法.洪某和蓝某共谋抢劫，蓝某未按时到，洪某一个人用用铁锤猛击受害人后脑，致使受害人倒地，洪某以为受害人已经死亡，但经查实际上当时是受了重伤昏迷，受害人被打晕后蓝某才来的，两人取走受害人身上财务，蓝某拿完钱又走了。
洪某以为受害人死了所以扔河里,结果淹死了。
洪某逃走在外地，用假的房产证明文件骗了30万贷款做生意，赔了之后没钱还。
就去租车公司以真实身份租车,骗说车是自己的，用车质押给小贷公司骗得的50万借款，但是之前它是知道车上有GPS租车公司不会受损失。
50万借款中30万用于还银行。
后租车公司果然根据GPS 取回车辆.小贷公司发现上当,故报案。
因此案发被通缉,但公安机关一直未掌握洪某抢劫的犯罪行为.洪某知道被通缉后行贿给市环保局局长5万，求环保局副局长找公安局副局长帮他说情,公安局副局长假装答应，从环保局副局长那套话得知洪某住处并将洪某抓获归案.洪某到案后如实交代了骗取小额贷款公司借款的犯罪事实，但否则对银行贷款诈骗，也未交代抢劫的犯罪事实。
洪某主动交代了公安机关未掌握的他本人盗窃有密码的银行卡和现金的事实.银行卡骗妻子说捡的，让其去购物消费，但妻子去提款机取了4万现金.洪某还检举程某和黄某故意伤害轻伤:程某雇黄某划前妻手周某臂轻伤就行，事成后再给20万，黄某轻伤周某后死亡，因为有白血病血流不止死亡.但程某对周某的病情是知道的，黄某不知道。
2019年国家司法考试《卷一》精讲试题及答案(4)1张女士从某商场买了一热水器，按照产品的说明实行安装使用，一星期之后因为设计不尽合理，导致张女士的父亲洗澡的时候一氧化碳中毒，经抢救之后，半身不遂。
对于张女士父亲的损害，下列相关的产品责任的说法准确的是：( )A.只能要求商场赔偿B.商场没有过错，不承担赔偿责任C.商场和生产厂家承担连带责任D.只能要求生产厂家赔偿参考答案：C参考解析：《产品质量法》第43条规定，本题中商场与生产厂家理应对消费者的损害承担连带责任。
2关于企业所得税的说法，下列哪一选项是错误的?( )A.在我国境内，企业和其他取得收入的组织为企业所得税的纳税人B.个人独资企业、合伙企业不是企业所得税的纳税人C.企业所得税的纳税人分为居民企业和非居民企业，二者的适用税率完全不同D.企业所得税的税收优惠，居民企业和非居民企业都有权享受参考答案：C参考解析：A、B项符合《企业所得税法》第1条的规定，故说法准确。
根据《企业所得税法》第3、4条的规定，C项说法不确切。
D项说法准确，《企业所得税法》相关税收优惠的规定并没有刻意区分居民企业和非居民企业。
3关于仲裁裁决的撤销，根据我国现行法律，下列哪一选项是准确的?( )A.我国法院可根据我国法律撤销一项外国仲裁裁决B.我国法院撤销涉外仲裁裁决的法定理由之一是裁决事项超出仲裁协议范围C.撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由相同D.对法院作出的不予执行仲裁裁决的裁定，当事人无权上诉参考答案：B参考解析：中国法院只能撤销本国的仲裁裁决，不能撤销外国的仲裁裁决，对于外国的仲裁裁决只能作出不予执行的决定。
故选项A 错误。
根据《民事诉讼法》第258条、第259条和《仲裁法》第58条的规定，撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由是存有差异的。
故C错误。
可见，选项 B准确。
选项D属于不予执行仲裁裁决的内容，而非仲裁裁决的撤销，故错误。
2019年司法考试卷一《宪法》备考知识：司法抢滩的探索司法抢滩的探索“司法抢滩”的探索所谓“司法抢滩”，大体是指司法机关(主要是司法机关)以既有职能办基础、持续抢占新的职权行使领域，在事实上改变宪法规定的权力配置格局关使之于已有利的行为和活动。
“司法抢滩”是要有一定的现实基础的，我国的实际情况是，宪法本身并没有给司法机关留下多少直接适用宪法的空间。
一方面，按现行宪法的精神，我国法院很难有权直接适用宪法，也很难说有权针对宪法条文做出法律解释性质的“批复”，甚至也没有充分证据认定它有权对任何一类当事人的行为等作出合宪或违宪的判断，因为法院并无解释宪法的职权。
另一方面，我国制定法传统原则上不容许法官造法，而在我国宪法架构下，各极法院都由本级人民代表大会产生，对其负责，受其监督。
任何一级法院都无权对本级人大及其常委会的活动说三道四，任何一级法院都不敢也不可能过多抢占属于本级人大或其常委会的职权。
我国法学界和法律界一些人大对“司法抢滩”寄予了很大的希望，这是能够理解的。
很多人认为，司法机关办事的规范性、程序性强，容易接近，专业背景可信度高，因而可能在宪法适用上有所作为。
而对于法院和法官来说，一有机会就扩张自己的权力，仍是一种职能特点。
希望通过强化宪法的司法适用来解决社会面临的一些问题，但不能脱离我国的实际，不能过高地估计法院的地估计法院的地位和作用，不能有意无意地将我国的人民法院与美国联邦法院相类比，或者设想为集法院和宪法法院一身的法院。
须知，这意味着主张将现在由全国人大及其常委会掌握的宪法监督实施权和全国人大常委会掌握的充分解释权都转移到法院手中，意味着能够对全国人大及其常委会的主法实行合宪性审查。
这样，法院就取得了的宪法地位。
显然这已不是什么“司法改革”的问题了，它已改变了我国的根本政治制度，宪法已到了改变基本架构的地步。
省（市区） 姓名 准考证号 ………密……….…………封…………………线…………………内……..………………不……………………. 准…………………答…. …………题…考试须知：123 一、单选题（本大题共50题，每题1分，共50分）1、孙某的狗曾咬伤过邻居钱某的小孙子，钱某为此一直耿耿于怀。
一天，钱某趁孙某不备，将孙某的狗毒死。
孙某掌握了钱某投毒的证据之后，起诉到法院，法院判决钱某赔偿孙某600元钱。
对此，下列哪一选项是正确的？（ ）A 、孙某因对其狗享有所有权而形成的法律关系属于保护性法律关系B 、由于孙某起诉而形成的诉讼法律关系属于第二性的法律关系C 、因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系属于纵向的法律关系D 、因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系中，孙某不得放弃自己的权利2、霍某在靓顺公司购得一辆汽车，使用半年后前去靓顺公司维护保养。
工作人员告诉霍某该车气囊电脑存在故障，需要更换。
霍某认为此为产品质量问题，要求靓顺公司免费更换，靓顺公司认为是霍某使用不当所致，要求其承担更换费用。
经查，该车气囊电脑不符合产品说明所述质量。
对此，下列哪一说法是正确的？（ ） A 、霍某有权请求靓顺公司承担违约责任 B 、霍某只能请求该车生产商承担免费更换责任 C 、霍某有权请求靓顺公司承担产品侵权责任 D 、靓顺公司和该车生产商应当连带承担产品侵权责任3、关于司法和司法制度，下列哪一选项是正确的？（ ）A 、效率是司法的内在要求和本质反映，是法治的灵魂和核心，强调的是尽可能地快速解决纠纷、多解决纠纷，尽可能地节省和充分利用各种司法资源B 、从总体上看，司法具有解决纠纷的直接功能和调整社会关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能C 、根据现代司法的独立性特点，一切案件或纠纷，一旦进入司法程序，由司法机关依法作出生效的判决、裁定或决定，任何机关和个人都不应再作处理D 、德国和法国虽然政治制度相同，但德国建立了联邦和州两套法院机构，法国则建立了全国统一的法院机构4、甲国与乙国基于传统友好关系，兼顾公平与效率原则，同意任命德高望重并富有外交经验的丙国公民布朗作为甲乙两国的领事官员派遣至丁国。
卷一法理学第一讲法理学得分法——法理三言第一言：世界是相对的世界（绝对判断一般是错误的）第二言：世界是对立统一的世界（全割裂或完全等同的判断，一般是错误判断）第三言：世界是多维的世界（世界上一般不存在一因一果的关系。
线性推理往往是错误选项）第二讲法的概念和本质学派争议焦点：法与道德之间是否具有本质的、必然的联系实证主义：法与道德无必然联系（分析法学派——权威制定是法的首要要素；社会法学派——社会实效是法的首要要素）非实证主义：法与道德有必然联系古典自然法学派——内容的正确是法唯一要素法的本质：古典自然法学派——人的理性、道德性、人权天赋、法律起源于社会契约历史法学派——民族精神功利法学派——成本效益分析神学法学派——上帝意志分析法学派——权威制定社会法学派——社会实际运行马克思——国家性、阶级性、社会性第三讲法的形式和特征法的形式：成文法&判例法&习惯法&教会法（成文法和判例法统称为国法）第四讲法的价值秩序：基础价值（是自由、正义等的基础）、必须受限制自由：最高价值（法是自由的保障、自由需要法律限制）；法律不得无度限制或剥夺自由（伤害原则、道德主义原则、家长主义原则）正义：体现为平等、公正等具体形态，体现：抑强扶弱类的规定以上法的价值若初现冲突，遵循三大解决基本原则：价值位阶（自由>正义>秩序）；同一位阶个案平衡；比例原则第五讲法的作用1、法的规范作用——针对人的行为指引作用：确定的指引（设定义务——积极应为义务和消极不为义务）；不确定指引（宣告权利）评价作用：评价他人预测作用（预先估计）教育作用（影响一般人）强制作用（制裁）2、法的社会作用——针对社会运行：政治职能和社会职能的辩证同一3、法律的主导作用（1）受社会因素制约受社会发展状况的制约——社会是法律的前提与基础（法律与社会发展具有一致性）受其他社会规范的制约，如政策、道德及宗教规范（2）受自身条件制约——法律具有语言依赖性（3）受人的因素制约——制定和运行离不开人的参与第六讲法的要素法的要素包括法律规则、法律原则、法律概念、技术法规1、法律规则：（1）假定条件（2）行为模式（权利义务部分）——应为、勿为（3）法律后果2、法律语句：规范语句（直接使用了“应该、不得、可以”）描述语句（没有上述词，但可推出权利）3、法律条文：规范性条文（可直接表述法律规则和原则的条文）非规范性（规定法律概念、法律技术内容）4、法律规则的种类：（1）行为模式不同：授权性规则义务性规则（命令性规则、禁止性规则）（2）内容确定程度不同：确定性规则准用性规则（需要援引其他法律规定）委任性规则（3）对行为的限定程度：强行性规则（不得自由变更）任意性规则（内容任意）5、法律规则“明确而具体”；法律原则“抽象而模糊”，一般优先适用法律原则6、法律的权利：权利具有关联性，往往与义务相关；只有法律加以规定或保护的权利，才属于法律权利权利范围>法律权利范围，法律权利优先保护7、法律的权利和义务包括：绝对权力义务（不特定法律主体）相对权利义务（特定法律主体）8、权利和义务从结构上不可分割，不能只享受权利而不履行义务；产生发展上从浑然一体到分裂对立再到相对统一；价值上存在主次关系，绝大多数国家主张权利本位。
省（市区） 姓名 准考证号 ………密……….…………封…………………线…………………内……..………………不……………………. 准…………………答…. …………题…考试须知：123 一、单选题（本大题共50题，每题1分，共50分）1、张某到某市公交公司办理公交卡退卡手续时，被告知：根据本公司公布施行的《某市公交卡使用须知》，退卡时应将卡内200元余额用完，否则不能退卡，张某遂提起诉讼。
法院认为，公交公司依据《某市公交卡使用须知》拒绝张某要求，侵犯了张某自主选择服务方式的权利，该条款应属无效，遂判决公交公司退还卡中余额。
关于此案，下列哪一说法是正确的？（ ） A 、张某、公交公司之间的服务合同法律关系属于纵向法律关系 B 、该案中的诉讼法律关系是主法律关系C 、公交公司的权利能力和行为能力是同时产生和同时消灭的D 、《某市公交卡使用须知》属于地方规章2、我国《国家突发环境事件应急预案》规定，突发环境事件责任单位等发现突发环境事件后向所在地人民政府报告的时限是（ ） A 、半小时内 B 、1小时内 C 、2小时内 D 、3小时内3、关于主刑，下列哪一选项是正确的？（ ）A 、管制、拘役的执行机关都是公安机关；其刑期都是从判决执行之日起起算。
死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算；死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满次日起计算B 、对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬；被判处拘役和有期徒刑的犯罪分子，在执行期间，参加劳动的，可以酌量发给报酬C 、甲（生于 1936年 4月 5日）在 2010年 11月 11日毒杀被害人张某，次年案发，于 2011年 5月 6日进入审判程序的，对甲不能判处死刑D 、甲（女，19岁）因涉嫌故意杀人罪被逮捕，并在羁押期间流产，由于证据不足予以释放。
后来发现新的证据再起诉的，根据案件情节，可以判处其死刑4、人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在（ ）提出。
[2019初试真题回忆] 2019年北京大学法学综合真题回忆
1.宪法
引用了一段话，意思就是宪法作为最高效力得规范，是有效力来源的。
问，我国宪法的效力来源于1954年宪法还是1949年共同纲领
2.行政法
2.1 行政处罚听证的组织规则
2.2确认违法类型的判决
3.民法
3.1法条分析
法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
3.2乙借甲10万，约定半年后还1万元利息，再过半年再还1万利息和10万本金。
第一期利息归还前，甲和丙达成债权转让协议，丙让甲快点通知乙，在甲通知前乙归还利息，甲告知转让事实，乙不同意，后仍向甲归还二期利息和本金。
问，丙对甲，丙对乙，乙对甲的请求权。
4.民诉
4.1第三人撤销之诉的条件，并举一例。
4.2简易程序的特点
5.刑法
5.1教唆犯成立条件和处罚原则
5.2马某纠集多人到某村，将被害人带到无人偏僻地，威胁索要钱财10万，声称是借款，后谈至3万，并打了借条。
马某讲被害人带下山，乘出租车取钱，威胁不许报警，后被害人逃脱报警，马某取钱时被抓获。
分析马某刑事责任
6.刑诉
6.1认罪认罚案件中，值班律师可以提供什么帮助，值班律师和辩护人的不同6.2简述无罪推定原则。
国家统一法律职业资格考试卷一真题2019年(精编)一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
1. 全面推进依法治国是一个（江南博哥）系统工程，是国家治理领域一场广泛而深刻的革命。
下列关于全面依法治国的表述错误的是?______A.中国特色社会主义道路、理论体系、制度是全面推进依法治国的根本遵循B.必须保证人民在党的领导下，依照法律规定通过各种途径管理国家事务C.必须从中国实际出发，不应借鉴国外法治的经验、理念或模式D.任何组织和个人都必须在宪法和法律范围内活动正确答案：C2. 关于行政公益诉讼，下列表述正确的是?______A.行政公益诉讼限于生态环境和资源保护、食品药品安全领域B.人民检察院提起诉讼前应当履行诉前程序提出检察建议C.人民检察院以公益诉讼原告的身份提起诉讼D.行政公益诉讼也可由社会团体、基金会等组织提起正确答案：B3. 下列哪一选项中，属于行政处罚?______A.向行政相对人征收滞纳金B.国土局撤回已颁发的国有土地使用权证C.向行政相对人征收超标排污费D.食药局没收李某用于制假的工具和模具正确答案：D4. 立法体制是关于立法权限、立法权运行、立法权载体的体系和制度所构成的有机整体，其核心是有关立法权限的体系和制度。
下列关于立法体制的说法中，错误的选项是?______A.立法体制主要涉及立法权限的体系和制度，主要是指立法权的性质、种类及立法权和其他权力的关系等静态因素B.立法权运行的体系和制度，包括立法权的运行原则、过程和方式等C.立法权载体的体系和制度主要是指，立法主体的建制、组织原则和活动形式等。
世界上主要的立法体制包括单一立法体制、复合立法体制和制衡立法体制三种类型D.我国现行的立法体制是单一制立法体制正确答案：D5. 关于法的效力，下列哪一项是错误的?______A.法律维护社会秩序，社会要求人民的行为符合法律，所以法的效力来源于社会B.自然法理论认为法的效力来自法律自身C.法律体现了公平、正义，因而人们遵守法律，体现了法的效力来源于道德D.法的效力的根据包括法律本身、道德、利益等诸多方面正确答案：B6. 党的十九大报告指出，坚持全面依法治国，必须把党的领导贯彻落实到依法治国全过程和各方面，坚定不移走中国特色社会主义法治道路。
律政法考免费核心高效品质2019回忆版考点客观题卷一试卷二请关注微信公众平台：律政法考回复“试卷二”将在考试后第一时间发送目录一、赦免★★★★★【2019】 (3)二、累犯★★★★★【2019】 (3)三、单位犯罪★★★★★【2019】 (4)四、正当防卫★★★★★【2019】 (5)五、主刑★★★★★【2019】 (8)六、自首★★★★★【2019】 (10)七、想象竞合犯★★★★★【2019】 (12)八、牵连犯★★★★★【2019】 (12)九、扩大解释★★★★★【2019】 (12)十、信用卡诈骗罪★★★★★【2019】 (13)十一、贪污罪★★★★★【2019】 (16)十二、非法行医罪★★★★★【2019】 (18)十三、入户盗窃盗窃★★★★★【2019】 (19)十四、抢劫罪★★★★★【2019】 (19)十五、盗用身份★★★★★【2019】 (21)十六、侵占罪★★★★★【2019】 (22)十七、职务侵占罪★★★★★【2019】 (23)十八、使领馆特权与豁免★★★★★【2019】 (24)十九、专属经济区★★★★★【2019】 (24)二十、我国宪法制定和发展的历史★★★★★【2019】 (25)二十一、法的要素★★★★★【2019】 (25)二十二、法与道德★★★★★【2019】 (25)二十三、行政强制措施的种类和设定★★★★★【2019】 (26)二十四、行政复议机关和复议机构★★★★★【2019】 (26)二十五、信访★★★★★【2019】 (27)二十六、程序正当原则★★★★★【2019】 (27)二十七、政府信息公开条例(新增)★★★★★【2019】 (28)二十八、侦查权、检察权、审判权★★★★★【2019】 (29)二十九、认罪认罚从宽(新增)★★★★★【2019】 (29)三十、速裁程序新增★★★★★【2019】 (29)三十一、法律援助值班律师★★★★★【2019】 (30)一、赦免★★★★★【2019】赦免是国家宣告对犯罪人免除其罪、免除其刑的一种法律制度,包括大赦与特赦。
建国后,我国共实行过8次特赦。
特点:⒈特赦的对象基本上是战争罪犯;⒉特赦只赦免刑罚,不赦免罪行。
即特赦的效力只是免除执行剩余刑罚,不是使有罪判决归于无。
二、累犯★★★★★【2019】概念是指刑罚执行完毕或赦免以后,在一定期间又犯罪的人。
一般累犯⒈主观条件:前后罪都必须是故意犯罪。
⒉年龄条件:前后罪都必须是已满18周岁的人犯罪(第1次犯罪时行为人未满18周岁,第2次犯罪时行为人已满18周岁,不是累犯)。
⒊刑度条件:前后罪都必须是被判或应判有期徒刑以上刑罚的犯罪。
⒋时间条件:后罪发生的时间,必须是在前罪刑罚执行完毕或赦免以后5年内。
【注意】附加刑和管制是否执行完毕,不影响累犯的成立。
⑴假释问题:①在假释考验期内犯新罪,不成立累犯,因为刑罚没有执行完毕,此时要撤销假释,数罪并罚;②在假释期满后犯罪,可以成立累犯,因为成功的假释就视为原判刑罚已经执行完毕。
此时累犯的5年起算时间,从假释期满之日起算。
⑵缓刑问题:①在缓刑考验期内犯新罪,不成立累犯,因为刑罚没有执行完毕,此时要撤销缓刑，数罪并罚;②在缓刑考验期满后再犯新罪,也不能成立累犯。
因为成功的缓刑,视为原判刑罚不再执行,而非视为原判刑罚已经执行完毕。
此时所犯新罪作为单独犯罪处理。
⒌累犯(包括特殊累犯)的法律后果:⑴应当从重处罚;⑵不能适用缓刑;⑶不能适用假释;⑷如果是死缓犯,可以限制减刑。
⒍前后两罪跨越97年10月1日新旧刑法之际,累犯的时间条件是5年(97年刑法规定的),而非3年(79年刑法规定的),即适用新法。
特殊累犯⒈前后罪的要求。
前罪是危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪。
后罪是这三类罪中任一类罪。
也即,前罪与后罪只要是这三类罪即可,不要求保持一致。
⑴危害国家安全犯罪包括刑法分则第一章危害国家安全罪的所有罪名。
⑵恐怖活动犯罪包括组织、领导、参加恐怖组织罪、资助恐怖活动罪和恐怖组织实施的各种犯罪。
⑶黑社会性质的组织犯罪不仅包括组织、领导、参加黑社会性质组织罪、入境发展黑社会组织罪、包庇、纵容黑社会性质组织罪,而且包括黑社会性质组织实施的各种犯罪。
⒉成立特别累犯不要求的事项:⑴前后罪不要求是被判或应判有期徒刑以上刑罚的犯罪;⑵后罪发生的时间,不要求是在前罪刑罚执行完毕或赦免以后5年内。
一般累犯与特殊累犯的对比条件一般累犯特殊累犯前后罪种类都是故意犯罪都是故意犯罪,且是危害国家安全罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪前后罪刑度都是有期徒刑以上刑罚不要求前后罪时间后罪发生在前罪刑罚执行完毕或赦免以后5年内不要求前后罪行为人年龄都已满18周岁主流观点:都已满18周岁三、单位犯罪★★★★★【2019】主体资格⒈一般情况下,不要求单位有法人资格,但是私营公司、企业要构成单位犯罪,要求有法人资格。
⒉2.分支机构或内设机构成为单位犯罪的主体条件:⑴以自己名义犯罪;⑵违法所得归该机构。
⒊.国家机关可以成为单位犯罪的主体。
⒋外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪适用我国单位犯罪的规定。
⒌单位犯罪按照自然人犯罪处理的情形,根据司法解释,有下列三种情形:⑴成立单位时主要目的就是为了犯罪;⑵成立单位后主要活动就是犯罪;⑶以单位名义犯罪,为个人谋取非法利益。
【注意】如果是为单位谋取非法利益,则可能属于单位犯罪。
单位与成员的关系⒈单位犯罪是单位本身的犯罪,不是各个成员的共同犯罪,也不是单位与成员的共同犯罪。
⒉单位与单位之间可以构成共同犯罪。
单位与自然人之间也可以构成共同犯罪。
⒊刑法规定某些罪名不能由单位构成,但是单位实施了,可以直接追究直接责任人的自然人犯罪。
例,单位实施放火,刑法规定单位不能成为放火罪主体,但可以直接追究直接责任人的自然人犯罪,也即放火罪。
主观要件⒈单位犯罪的犯罪意志不是内部某个成员的意志,而是单位的整体意志。
整体意志是由单位决策机构按照决策程序形成的。
下面三种情况缺少单位整体意志应按自然人犯罪论:⑴盗用、冒用单位名义实施犯罪,为个人谋取非法利益,违法所得归个人所有;⑵单位内部成员未经单位决策机构同意、认可而实施犯罪,为单位或个人谋取非法利益;⑶单位内部成员实施与其职务活动无关的犯罪行为。
⒉单位犯罪既可是故意犯罪,也可是过失犯罪(工程重大安全事故罪和出具证明文件重大失实罪)。
为单位谋取非法利益1.单位犯罪,要求为单位谋取非法利益。
为单位谋取合法利益,不构成犯罪。
2.为单位谋取非法利益,是指为单位全体成员或多数成员谋取非法利益,利益均沾。
如果是为单位特定少数人员谋取非法利益,则属于自然人犯罪。
例,以单位名义私分国有资产,如果是为少数领导私分,则是贪污罪(自然人犯罪);如果是为全体成员私分,则是私分国有资产罪(单位犯罪）。
分类纯正的单位犯罪只能由单位构成而不能由自然人构成的犯罪。
例,单位行贿罪、单位受贿罪。
不纯正的单位犯罪既可由单位构成也可由自然人构成的犯罪。
例,生产、销售伪劣产品罪。
纯正的自然人犯罪只能由自然人构成而不能由单位构成的犯罪。
例,行贿罪、受贿罪。
【总结】金融诈骗罪的八个罪名中,只有三个罪名是纯正的自然人犯罪:贷款诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价证券诈骗罪。
处罚双罚制对单位本身只能判处罚金,不能判处没收财产。
单位犯罪并不意味着单位就必须撤销。
例外单罚只处罚直接责任人员,不处罚单位。
单位撤销被其主管部门、上级机构等吊销营业执照、宣告破产,此时直接追究直接责任人的刑事责任,对该单位不再追诉。
单位变更审判时仍列原单位,注明新单位,罚金数额以其并入新单位财产及收益为限。
四、正当防卫★★★★★【2019】正当防卫的成立条件具体内容起因条件面临的侵害具有不法性、客观性和现实性时间条件不法侵害的紧迫性和防卫的适时性意思条件防卫者具有对不正的防卫意识对象条件防卫手段针对不法侵害人本人限度条件防卫手段具有必要性和相当性起因条件不法性侵害行为具有不法性,表明侵害行为属于违法行为或犯罪行为等侵害合法法益的行为。
⒈防卫主体不限于被害人本人。
只要是面临不法侵害,被害人本人和无关第三人,都可以正当防卫,予以制止。
⒉不法侵害一般仅限于针对个人法益的侵害。
对侵害国家法益、社会法益的犯罪行为,原则上不能擅自进行正当防卫。
个人不能为了保护国境安全开枪射杀偷渡者,不能擅自夺取非法经营者的财产。
若同时侵犯个人法益则可以正当防卫。
⒊侵害行为仅限于人的行为,因为只能针对人的行为进行合法和不法的评价。
面对山洪爆发、地震灾害、野狗咬人,只能视为单纯的危险,只能进行紧急避险。
⒋正当防卫、紧急避险的行为不属于不法侵害,所以对正当防卫、紧急避险本身不能进行正当防卫。
对正当防卫的反击行为属于故意侵害行为,对紧急避险的反击行为属于紧急避险。
客观性⒈一个行为符合客观阶层,属于不法侵害后,在主观阶层,如果该行为人不具有责任年龄或责任能力,对这样的不法侵害行为,可以正当防卫。
例,13周岁的甲拿刀砍王某,王某可以正当防卫。
精神病患者乙殴打王某,王某可以正当防卫。
【结论】对未达刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害,可以正当防卫。
⒉一个行为符合客观阶层,属于不法侵害后,行为人主观阶层表现的故意、过失、意外事件,并不影响其行为在客观上的不法侵害性。
例,聋哑人甲在狩猎时,误将乙当作野兽准备射击,站在甲身后较远的丙发现甲的行为,赶紧开枪将甲打伤,保护了乙的生命。
甲的行为属于过失,对其可以进行正当防卫。
【结论】不法侵害包括故意的不法侵害、过失的不法侵害、意外事件的不法侵害。
【总结】动物侵害问题:⑴有主人的狗,主人唆使狗咬人,属于主人故意的不法侵害。
反击狗,属于正当防卫。
⑵有主人的狗,主人由于管理过失,导致狗跑出来自发咬人,这属于主人过失的不法侵害。
反击狗,属于正当防卫。
⑶有主人的狗,主人没有管理过失,由于地震导致狗跑出来自发咬人,这种情形不属于主人的不法侵害。
反击狗,属于紧急避险。
⑷无主人的野狗自发咬人。
由于合法与不法的评价只能针对人的行为,对这种狗咬人的行为不能认为是不法侵害,只能认为是一种单纯的危险。
反击狗,属于紧急避险。
⒊不法侵害既包括作为的不法侵害,也包括不作为的不法侵害。
例,对进入自己住宅、要求其退出而拒不退出的人,使用强力将其推出门外,成立正当防卫。
现实性不法侵害必须是现实存在的。
如果不存在现实的不法侵害,行为人误以为存在不法侵害,并进行所谓的防卫,就是假想防卫。
例,甲在商场付完款后拉着所买的平板电视往外走,保安误以为甲是盗窃者,上前将甲打伤在地。
保安属于假想防卫。
对于假想防卫的处理:⒈假想防卫不可能是故意为之,否则就是故意犯罪而非假想防卫。
例,保安明知甲是顾客而将其打伤在地,保安就是故意伤害。
⒉假想防卫,如果防卫人有过失,就是过失犯罪。
