独立董事责任保险制度研究

可编辑可修改

精选文档，欢迎下载 中国上市公司独立董事制度分析

企业的社会性是独立董事制度产生的基础。在我国上市公司股权结构高度集中,“一股独大”现象突出的状况下引入独立董事制度,对降低委托-代理成本,改善我国公司治理结构,控制内部人控制,保护全体股东尤其是中小股东利益,适应全球资本市场一体化的趋势,已经起到了非常积极的作用。但是,中国的独立董事制度尚存在诸多缺陷。应进一步建立和完善有关独立董事制度的法规,成立独立董事协会、建立独立董事与中小股东信息沟通制度,完善独立董事的薪酬制度,建立独立董事问责制度和责任保险制度等,使独立董事制度更加完善,从而确保独立董事的独立性,使其具备独立行使职责的能力,切实发挥作用。

外部董事与内部董事相对,是指由非公司经营管理人员担任的董事;非执行董事与执行董事相对,是指仅具有董事身份不负责公司业务执行的董事。①这里,我们把独立董事称为不在公司内部任职且与公司没有股权关系的董事,其外延小于外部董事和非执行董事,故又可以称之为独立的外部董事或独立的非执行董事。

独立董事的概念和制度主要源自美国,最早可追溯到20世纪40年代。例如,1940年美国《投资公司法》规定,投资公司的董事会成员中应有不少于40％的独立人士。1970年代,由于几家公司卷入了向官员行贿等丑闻及一些性质恶劣的不当行为中,法院判决要求其改变董事会结构,并要求董事会必须由大部分外部董事组成。随后,美国证监会为了阻止大公司滥用权利,也积极推动对公司治理结构的改革。独立董事可编辑可修改

精选文档，欢迎下载 制度正是在这一时期逐渐形成和发展起来的。可编辑可修改

精选文档，欢迎下载

一、独立董事制度产生的基础

企业的社会性是独立董事制度产生的基础。随着现代社会的进步,社会分工不断细化,企业的私人色彩日益减淡,特别是股份公司的出现使企业的社会性得到很大的发展,即使是一个小企业也关系到公众和社会的利益。美国学者谢尔顿就曾于1924年首先提出了“公司社会责任”的概念,要求公司不能仅以最大限度地为股东营利或赚钱作为唯一的存在目的,而应当同时增进公司自身利益之外的其他所有社会利益。

２０１口年１己月（［ＩＪ）　Ｌｅｇａｌ　Ｓｙｓｔｅｍ　Ａｎｔｉ　Ｓｏｃｉ８ｌｙ　｛Ｉ；Ｉｊ占轧会　

浅衍　固董事责侄保险别度　

武威　

摘要董事责任保险是以董事、经理向公司或第三者承担民事赔偿责任为保险标的的一种保险。在现代市场经济条件　下，董事，经理等经营者的风险、义务、责任日益加重。为了最大限度地激励经营者大胆从事工商业活动，为股东谋取最大　的盈利，西方国家公司法往往规定董事责任保险制度，对董事、经理经营中的某些过失责任运用保险机制分散其风险。本文　就我国董事责任保险建立的必要性以及董事责任保险制度的现存缺陷和发展前景进行了分析。　关键词董事责任责任保险保险制度　中图分类号：Ｄ９２２．２９　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９－０５９２（２０ｌｏ）１２－０３８－０２　

董事责任保险，是指以董事或高级　员对公司及债权人应负　

担的民事赔偿责任为标的的一种保险。是一项发源于英国，在美　

国被广泛推广使用的保险品种。其主要目的是为了降低董事履　

行职责时可能引致的风险，减少民事赔偿责任制度给正常的经营　

活动所造成的压力。我国公司治理结构，征引入独立董事制度等　

措施的同时，也开始注意到如何保护董事及救济董事的经营责任　的问题。尽管董事责任保险制度在我国有其得以实行的必要性，　

但毕竟由于董事责任保险尚属一个较为陌生的概念，对于这样一　

个在国外实施和推广过程中曾饱受非议的制度，我国在实行该制　

度时也难免存有一定的缺陷。而钊‘对这些缺陷ＪＪｌＪ以修改和完善，　

对于我国董事责任保险制度的发展和进步必然具有推进作用。　

一、建立我国董事责任制度之理论依据　（一）董事责任扩增引发的利益失衡后的必然要求　

随着市场经济的发展和其结构的细微变化，公司的所有权利　

经营权出　了分离，因此各国在公司治理过程中已由原先的“股　

东会中心主义”逐步向“董事会中心主义”转变。　董事会作为公　

司运作的【｛】心机构，职权出现了较大程度的扩增。但若其Ｈ｝Ｉ权不　

浅议我国上市公司独立董事制度

中图分类号：f276 文献标识：a 文章编号：1009-4202（2011）05-158-01

摘 要 独立董事制度起源于美国，我国《公司法》中引入了独立董事制度，这对我国的公司制，尤其是上市公司治理都产生了重要影响。但其在我国的运行也存在很多问题，有待进一步完善。

关键词 上市公司 独立董事 监督

一、独立董事制度的内涵及历史发展

（一）独立董事制度的历史发展

独立董事制度是“一元制”的公司治理结构下的一种制度安排。“一元制”与“二元制”的根本区别在于“二元制”中公司内部有监事会，而“一元制”的公司内部缺乏一个独立监督机构。在传统一元制模式下，董事通常兼任公司经理，过度控制公司，损害公司、股东利益。成为“内部控制人”，立法者不断探索公司内部制衡问题。美国1934年的《证券交易法》即规定“非雇员董事”，1977年，纽交所正式采纳独立董事术语，20世纪九十年代后，独立董事制度在各国得到普遍施行。

我国在2001年开始引进独立董事制度。中国证监会于2001年8月发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，确立了我国的独立董事制度，到2005年新《公司法》颁布，第123条进一步在公司法中确立了独立董事制度。

（二）独立董事的法律特征

1．独立性。独立董事最重要的本质理念就是独立性，主要表现在以下三方面：第一，经济关系的独立。他们必须与公司没有重要的经济联系，不得是持有公司一定比例以上股份的股东，以及其他的一些条件限制。第二，人格独立。独立董事应独立于股东、董事会和管理层。这是独立董事对公司事务作出独立判断的基础。第三，意思表示独立。独立董事只以公司和全体股东的整体利益为重，对董事会决议作出独立的意思表示。

2．外部性。独立董事是非执行董事，不是公司职员，因此能从局外人的角度作出超然的独立客观判断。

法学论坛２０１４年９月（中）　

（北京交通大学法学院，北京１０００００）　

摘要：在公司权力中心由股东大会向董事会转移的同时，董事负担的义务和责任也越来越重。董事责任保险制度可以分散董事和高级管理人员的责任风险，确　

保董事和高管依据自己的判断做出经营决策。同时也保护中小股东、公司和债权人等相关利益主体，还可以完善公司治理结构。本文旨在研究董事责任保险制度的　

必要性和我国董事责任保险制度存在的问题，希望能促进我国董事责任保险制度的完善。　

关键词：董事责任；责任保险；公司治理　

一、董事责任保险制度概述　

董事责任保险（全称为董事及高级职员　

责任保险，Ｄｉｒｅｃｔｏｒｓ’ａｎｄ　Ｏｆｆｉｃｅｒｓ’Ｌｉａｂｉｌｉｔｙ　Ｉｎｓｕｒａｎｃｅ）。是指以公司董事和高级职员在执　

行职务过程中因单独或共同实施的不当行　

为给公司和第三人（包括股东和债权人等）　造成损害而应当承担的赔偿责任为保险标　的的保险。０　

董事责任保险应该包含以下要件：（１）　

被保险人是公司或企业中的董事和高级管　理人员；（２）承保范围是董事在公司管理中　

造成的对股东、债权人等第三人依法应承担　的民事责任；（３）仅限于董事及其高级管理　

人员在经营过程中造成的损失进行赔偿，其　他的损失不予赔偿；（４）董事责任保险承保　

的是董事或高级管理人员因过失行为造成　

的损失，对故意行为不承保。　二、我国董事责任保险制度现状及问　

题　

（一）我国董事责任保险制度的现状　

１．制度层面　我国《保险法》第６５条、第６６条两条　

规定了责任险定义、赔付条件、赔付方式和　诉讼费用的支付，这是关于责任险的基础性　

的条款。董事责任险是责任险的一种，当然　适用这些条款。但是，《保险法》并没有进　

一步细化责任险，也没有提到董事责任险。　只在证监会制定的《关于上市公司独立董事　

指导意见》和《上市公司治理准则》两部部　

委规章对董事责任保险做了指导性规定。　《指导意见》第七条第六款规定：上市公司　可以建立必要的独立董事责任保险制度，以