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2024-2025年司法考试学问产权法历年真题解析单项16.某诗人署名“漫动的音符”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的《现代诗集》收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编入《语文》教材，丁文学网站转载了该诗。
下列哪一说法是正确的？（）（2024年卷三单选第16题）A.该诗人在甲网站署名方式不合法B.“天堂向左”在《现代诗集》中被正式发表C丙可以不经该诗人同意运用“天堂向左”，但应当依据规定支付酬劳D.丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为【答案】C【考点】著作权的爱护【解析】选项A错误。
《著作权法》第十条第一款第（二）项规定，署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。
其详细内容包括：（1）确定是否在作品上署名；（2）确定署名的方式，如署真名、笔名；（3）确定署名的依次；（4）禁止未参与创作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有权禁止他人盗用自己的姓名或笔名在他人作品上署名。
本题中，诗人对自己的作品享有署名权，且有权确定署名的方式，即署名“漫动的音符”是合法的。
选项B错误。
《著作权法》第十条第一款第（一）项规定，发表权，即确定作品是否公之于众的权利。
“公之于众”是指著作权人自行或经著作权人许可将作品向不特定的人公开，但不以公众知晓为条件。
本题中，诗人将自己创作的“天堂向左''的诗作在甲网站上公之于众的行为就是在行使发表权，该作品在甲网站上公开就已经被正式发表了。
选项C正确。
《著作权法》其次十三条第一款规定，为实施九年制义务教化和国家教化规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许运用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当依据规定支付酬劳，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵扰著作权人依照本法享有的其他权利。
据此可知，丙教材编写单位可以不经该诗人同意运用“天堂向左”，但应当依据规定支付酬劳。
《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》已于2009年12月21日最高人民法院审判委员会第1480次会议通过，现予公布，自2010年1月1日起施行。
二○○九年十二月二十八日为正确审理侵犯专利权纠纷案件，根据《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等有关法律规定，结合审判实际，制定本解释。
第一条人民法院应当根据权利人主张的权利要求，依据专利法第五十九条第一款的规定确定专利权的保护范围。
权利人在一审法庭辩论终结前变更其主张的权利要求的，人民法院应当准许。
权利人主张以从属权利要求确定专利权保护范围的，人民法院应当以该从属权利要求记载的附加技术特征及其引用的权利要求记载的技术特征，确定专利权的保护范围。
第二条人民法院应当根据权利要求的记载，结合本领域普通技术人员阅读说明书及附图后对权利要求的理解，确定专利法第五十九条第一款规定的权利要求的内容。
第三条人民法院对于权利要求，可以运用说明书及附图、权利要求书中的相关权利要求、专利审查档案进行解释。
说明书对权利要求用语有特别界定的，从其特别界定。
以上述方法仍不能明确权利要求含义的，可以结合工具书、教科书等公知文献以及本领域普通技术人员的通常理解进行解释。
第四条对于权利要求中以功能或者效果表述的技术特征，人民法院应当结合说明书和附图描述的该功能或者效果的具体实施方式及其等同的实施方式，确定该技术特征的内容。
第五条对于仅在说明书或者附图中描述而在权利要求中未记载的技术方案，权利人在侵犯专利权纠纷案件中将其纳入专利权保护范围的，人民法院不予支持。
第六条专利申请人、专利权人在专利授权或者无效宣告程序中，通过对权利要求、说明书的修改或者意见陈述而放弃的技术方案，权利人在侵犯专利权纠纷案件中又将其纳入专利权保护范围的，人民法院不予支持。
第七条人民法院判定被诉侵权技术方案是否落入专利权的保护范围，应当审查权利人主张的权利要求所记载的全部技术特征。
2015年4月自考法学类（知识产权法）真题试卷(题后含答案及解析) 题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 5. 简答题 6. 案例分析题单项选择题1．2010年5月，孙某从著名画家蔡某的画室购买了一幅由蔡某创作的版画，孙某对该幅版画享有财产所有权的同时，还对该幅版画享有( ) A．出租权B．改编权C．展览权D．复制权正确答案：C解析：根据我国《著作权法》第18条的规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。
展览美术作品原件，必须经原件所有人同意件的展览权由该原件所有人享有。
2．下列选项中的各项权利，均属于著作人身权的是( )A．署名权、保护作品完整权B．复制权、发行权、出租权C．信息网络传播权、放映权D．广播权、表演权、展览权正确答案：A解析：著作人身权包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。
B、C、D 三项都属于著作财产权。
3．2001年12月30日，科技工作者陶某完成了一项发明创造。
他于2002年4月1日向专利局递交了发明专利申请，2003年2月8日获得授权。
根据我国《专利法》的规定，该项专利权的期限将终止于( )A．2011年12月30日B．2012年12月30日C．2022年4月1日D．2023年2月8日正确答案：C解析：《专利法》第42条规定，发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限10年，均自申请日起计算。
故陶某该项专利权的期限将终正于2022年4月1日。
4．李某于2011年2月3日在《经济早报》上发表了一篇抒情散文《流火七月下江南》，没有任何版权声明。
张某看到这篇散文后，将其推荐给《时间隧道》文摘杂志，《时间隧道》杂志登载这篇散文时( )A．不必经李某同意，但应向李某支付稿酬B．必须经李某同意，并应向李某支付稿酬C．必须经《经济早报》编辑部同意，并向《经济早报》支付稿酬D．必须经《经济早报》编辑部同意，但不必向《经济早报》支付稿酬正确答案：A解析：《著作权法》第33条第2款规定，作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。
透过专利法第26条第4款浅谈如何撰写专利申请文件作者姓名：贾晓雪 易明军作者单位：国家知识产权局专利局专利审查协作江苏中心摘要：权利要求是否清楚，对于确定发明或实用新型要求保护的范围是及其重要的。
本文主要从专利法第26条第4款中权利要求是否清楚的角度出发，透过对该法条的理解，并结合具体的案例说明如何撰写专利申请文件，避免权利要求中出现不清楚的问题。
关键词：A26.4；不清楚；保护范围；实际案例；专利撰写引言由于不同类型的权利要求的保护效力存在着差异，只有清楚的界定申请人的权利范围才能有效的保护申请人与公众的利益，因此专利法中规定权利要求的保护范围必须清楚是具有重要的意义的。
另外，权利要求应当清楚不仅是对申请人撰写的要求，而且也是对审查的要求，授权的权利要求的保护范围应当清楚，才能保证申请人权利的稳定性。
而判断权利要求是否清楚时，不能采用机械思维，而应当从本领域技术人员的角度去灵活判断，因此，深入理解A26.4关于权利要求是否清楚对于专利申请文件的撰写是至关重要的。
一、权利要求清楚的重要性首先，专利法第59条第1款规定：发明或者实用新型专利权的保护范围以权利要求的保护范围为准，说明书和附图可以用于解释权利要求的内容[1]。
由此可见，权利要求对专利权保护具有重要的作用，清楚的权利要求可以有利于不同的人群（例如本领域技术人员、公众、审查员、侵权确权裁判者）界定专利保护的范围。
为了使得专利申请人、专利审查员、公众，以及侵权诉讼的法官对权利要求的保护范围有统一明确的认识，权利要求的内容必须清楚、简要。
否则会造成无谓的纷争，浪费社会资源。
由于清楚的权利要求在要求保护的范围和不要求保护的范围之间划出了一条明确的界限，因而能比较明确的界定申请人所获得的权利和利益。
同时还需要指出，权利要求不清楚既是在授予专利权之前驳回专利申请的理由，同时也是在授予专利权之后请求宣告专利权无效的理由。
因此，申请人或专利代理人在撰写权利要求时保证权利要求的清楚是至关重要的。
涉及权利要求不清楚不支持时的重复授权案例探究摘要：实际审查工作中，在判断是否构成重复授权时，经常会遇到权利要求不清楚或不支持的特殊情形，本文结合两个实际审查案例，就已授权的实用新型存在不清楚/不支持的情况时，如何判断重复授权问题进行探究。
关键词：重复授权实用新型不清楚不支持一、引言我国《专利法》中规定了"禁止重复授权原则"[1]，即:"同样的发明创造只能授予一项专利权。
但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权"。
同样的发明创造，是指两件或两件以上的申请（或专利）存在保护范围相同的权利要求。
由此可见，要想判断是否构成重复授权，首先要准确判断权利要求的保护范围。
然而，在日常审查工作中，笔者经常会遇到这样的特殊情况：同一申请人同日对同样的发明创造既申请了实用新型专利又申请了发明专利，其中实用新型已获得授权，但该实用新型的权利要求存在不清楚/不支持的情况，此时如何判断是否构成重复授权呢？本文结合两个实际案例对此进行探究。
二、案例探究案例一：发明专利申请的权利要求书节选：1. 一种高炉冷却系统，其特征在于，包括：依次连接的供水主管、冷却支路、冷却设备、集水槽、冷却塔以及循环水泵站，所述供水主管与所述循环水泵站相连接；……，所述管道连接构件与所述冷却设备的出水端相连接。
已授权同日实用新型权利要求书节选：4.根据权利要求1-3任意一项所述的高炉冷却系统，其特征在于，所述的流量调节装置为……，所述管道连接构件与所述冷却支路的出水端相连接。
本案中发明专利申请权利要求1与实用新型的权利要求4的区别在于：本申请权利要求1中是"管道连接构件与所述冷却设备的出水端相连接"，而实用新型的权利要求4中是"管道连接构件与所述冷却支路的出水端相连接"。
专利审查指南－第二部分－2章节－说明书和权利要求书专利审查指南第二部分第二章说明书和权利要求书第二章说明书和权利要求书1.引言根据专利法第二十六条第一款的规定，一件发明专利申请应当有说明书(必要时应当有附图) 及其摘要和权利要求书;一件实用新型专利申请应当有说明书(包括附图) 及其摘要和权利要求书。
说明书和权利要求书是记载发明或者实用新型及确定其保护范围的法律法26.3 文件。
说明书及附图主要用于清楚、完整地描述发明或者实用新型，使所属技术领域的技术人员能够理解和实施该发明或者实用新型。
法26.4 权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的范围。
根据专利法第五十九条第一款的规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。
本章对说明书和权利要求书的主要内容及撰写要求作了适用于所有技术领域的一般性规定。
涉及计算机程序以及化学领域专利申请的说明书和权利要求书的若干具体问题，适用本部分第九章和第十章的规定。
2.说明书专利法第二十六条第三款和专利法实施细则第十七条分别对说明书的实质性内容和撰写方式作了规定。
2.1说明书应当满足的要求专利法第二十六条第三款规定，说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准。
说明书对发明或者实用新型作出的清楚、完整的说明，应当达到所属技术领域的技术人员能够实现的程度。
也就是说，说明书应当满足充分公开发明或者实用新型的要求。
关于“所属技术领域的技术人员” 的含义，适用本部分第四章第2.4节的规定。
2.1.1清楚法26.3 说明书的内容应当清楚，具体应满足下述要求:(1)主题明确。
说明书应当从现有技术出发，明确地反映出发明或者实用新型想要做什么和如何去做，使所属技术领域的技术人员能够确切地理解该发明或者实用新型要求保护的主题。
换句话说，说明书应当写明发明或者实用新型所要解决的技术问题以及解决其技术问题采用的技术方案，并对照现有技术写明发明或者实用新型的有益效果。
结合具体案例浅谈创造性评述的思路调整发布时间：2022-09-02T08:13:43.073Z 来源：《中国科技信息》2022年第9期作者：余泽慧[导读] 为提高创造性评述的说服力，结合实际案例，本文提出需要及时调整创造性评述思路的两种情况，余泽慧国家知识产权局专利局专利审查协作湖北中心省市：湖北省武汉市邮编：430070摘要：为提高创造性评述的说服力，结合实际案例，本文提出需要及时调整创造性评述思路的两种情况，并根据具体案例分析不同评述方法的优劣性。
在此基础上，总结得出创造性评述要以申请人看问题的角度出发，重视申请人的修改方向和意见陈述，充分理解申请人思考问题的方式，以期达成快速有效的沟通。
关键词：创造性沟通理解调整引言当前提倡实审以三性评判为主线，其中关于创造性的评判的比重最大，为了提升审查意见通知书的质量和压缩案件审查的总体周期，申请人与审查员之间快速有效的沟通是很重要的环节，目前申请人与审查员之间的沟通则主要是基于审查意见通知书和意见陈述书[1]，在整个实审过程，申请人会根据审查员提供的证据和说理而改变其请求保护的技术方案和答复意见，审查员也需要根据具体情况适时进行创造性评述的思路调整[2]。
一、案件审查整体情况通过审查实践，本人对创造性法条/存储器操作方法与装置主题有较为深入的认识，以下将以1个案例为例进行介绍。
二、案例分析案例一审查过程中，审查员答复申请人，基于某点的认知，双方不一致，为避免自说自话，不必再硬碰硬，换一种说理的方式，跳出自己的固定思维，尝试理解申请人的认识，找到不一致的根源，根据申请人的理解方式去调换说理措辞，重新组织语言 1．案情介绍本案例涉及一种存储设备存储单元选择方法，声称要解决的技术问题是如何提高存储单元数据存储的有效性。
权利要求1：“一种存储设备存储单元选择方法，其特征在于，所述方法包括：在存储设备接收到数据的情况下，根据预设规则确定目标存储单元；判断所述目标存储单元是否处于写保护状态；在所述目标存储单元未处于写保护状态的情况下，获取所述目标存储单元记录的已有擦写次数；将所述目标存储单元记录的已有擦写次数加1与预设阈值进行比较；在所述目标存储单元记录的已有擦写次数加1未超过预设阈值的情况下，将存储设备接收的数据存储到所述目标存储单元。
一、发明专利进入实质审查阶段容易吗发明专利进行实质审查阶段前进行的是初步审查，初步审查的主要内容有两个内容：1、对专利申请文件进行格式的审查：核对专利申请文件是否齐备，其格式是否符合规定，例如：请求书中各栏目填写得是否齐全、正确，是否已按规定缴纳申请费等。
审查合格者，专利局即发出授理通知书（一般在一个月左右），并给予专利申请号。
2、对专利申请内容的审查：是否“违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益”；是否明显属于专利法第二十五条规定的“不授予专利权”的范围，是否属于国家安全或者重大利益而要保密等。
初步审查相对来说是比较容易的，只要专利申请文件是否齐备，其格式是否符合规定，没违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益就能通过。
二、发明专利的保护期限多长专利分为发明、实用新型和外观设计三种。
发明专利，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。
如产品的制造方法或工艺、材料的配方、药品的配方等。
实用新型专利，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。
凡是产品结构、形状或者结构和形状相结合，申请实用新型专利。
发明和实用新型专利中都提到“新的技术方案”，简单地讲就是要有创造性，要比现有技术先进，比现有技术落后就不能申请专利。
外观设计专利，是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。
这里强调“外观”，即外表。
如工艺品、包装箱、包装袋、包装盒都是属于外观设计，近几年，本市申请外观设计专利相当多，占专利总申请量中的80%。
发明的保护期是20年，实用新型和外观设计的保护期是10年。
从申请日起开始计.1、发明专利——20年2、实用新型——10年3、外观设计——10年须注意的是专利保护期的起始日为自申请日起计算，而不是专利授予日。
三、发明专利保护范围在专利法实施细则第二条中，对发明作了如下的定义：“专利法所称的发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。
初级经济师-知识产权-第三章专利保护[单选题]1.甲与乙均为丙研究所的工作人员，二人受丁公司委托利用业余时间合作研发了一种新型电池，各方未就专利申请权的归属作出约定。
该发明的专利申请权应属于（）（江南博哥）。
A.甲与乙B.丙研究所C.甲、乙和丙研究所D.丁公司正确答案：A参考解析：《专利法》第6条第1、2款规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。
职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。
非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。
第8条规定，两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。
甲、乙在业余时间受丁委托完成的发明并非职务发明，委托发明在约定不明的情况下由完成者享有，即甲、乙享有专利申请权。
[单选题]2.张三受甲厂委托为其开发一种新型节能灯，双方未约定专利申请权归属。
其后，张三找来朋友李四帮助自己收集和整理资料。
发明完成后，专利申请权属于（）。
A.张三B.甲厂C.张三和甲厂D.张三和李四正确答案：A参考解析：《专利法》第8条规定，单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成的单位或者个人。
本题中，新型节能灯的开发是张三完成的，故专利申请权属于张三。
李四只是帮助张三收集和整理资料，并非该发明的共同完成者，故不享有专利申请权。
[单选题]3.一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权（）享有。
A.委托方B.受委托方C.双方共同D.专利主管机关指定的人正确答案：B参考解析：《专利法》第8条规定，两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。
权利要求书应当满足的要求之“清楚”摘要：专利法第二十六条第四款中规定“权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的范围”。
关键词：权利要求；清楚引言专利法第五十九条第一款规定：发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。
权利要求的内容和表述的清楚、简要，能够使所属技术领域的技术人员确定该权利要求所要求保护的范围与不要求保护的范围之间的界限，同时也能够有效的确定申请人的利益，以及保障公众的利益。
可见权利要求书是否清楚，对于确定发明或者实用新型要求保护的范围是极为重要的。
一、权利要求书清楚的两层含义1、每一项权利要求应当清楚，包括两方面内容：（1）每项权利要求的类型应当清楚，主题名称应当清楚的表明权利要求要求保护的是产品还是方法，并且主题名称与权利要求的技术内容应当适应。
（2）每项权利要求的范围应当清楚。
2、构成权利要求书的所有权利要求作为一个整体也应当清楚，是指权利要求之间的引用关系应当清楚，避免出现从权多引多、非择一、缺乏引用基础、以及引用的主题名称不一致等问题。
下面以几个案例来分别解释权利要求书中存在的“不清楚”问题。
二、案例分析案例1 权利要求的类型不清楚1.一种可编程逻辑控制器（ＰＬＣ）中的动态用户中断方案，包括：用具有一个输入端和一个输出端的ＰＬＣ发送和接收相应的预定信号；和用包含在所述ＰＬＣ中的微处理器执行用户指定的初级运算命令。
案例分析权利要求1请求保护一种可编程逻辑控制器中的动态用户中断方案，其中主题名称使用了措词“方案”。
该主题名称不能清楚地表明所要求保护的权利要求的类型究竟是产品还是方法，从而导致所述权利要求的保护范围不清楚。
类似的情形还包括：“一种……方案”、“一种……改进”以及“一种……装置及其方法”，这些情形的主题名称均无法清楚地表明所要求保护的权利要求的类型，因此均可导致权利要求的保护范围不清楚。
案例2 每项权利要求的范围不清楚（1）1.一种电动器具，其特征在于，包括：……；电阻(R1)，发光二极管(212)，电阻(R2)，……，电阻(R1)，发光二极管(212)，……。
一、单项选择题1.下列表述正确的是（）。
A.著作权自作品发表之日起产生B.强制许可也可适用于外观设计C.职务发明的专利申请权属于发明人或者设计人所属单位所有D.优先权原则属于商标注册的基本原则2.画家甲将其绘制的一幅美术作品转让给乙所有，则美术作品的展览权（）。
A.归甲B.归乙C.由甲、乙共有D.由甲、乙协商确定3.电视作品的保护期限为50年，保护期限的起算点是（）。
A.首次发表后B.首次出版后C.首次制作完成后D.首次播放后4.商标局可依法宣告注册商标无效的情形有（）。
A.以欺骗手段取得商标注册的B.自行改变注册商标的C.注册商标有效期满而又不续展的D.将注册商标转让给他人使用的5.根据我国法律有关规定，下列商品中，必须采取商标强制注册的是（）。
A.杀毒剂B.敌敌畏C.头疼片D.“双喜”牌香烟6.根据商标法规定，被撤销的注册商标终止其专用权的起算日期是（）。
A.商标局公告之日B.法院判决生效之日C.商标被注销之日D.商标评审委员会裁定终结之日7.法国生产的香槟酒可以通过（）实施保护。
A.联合商标B.防御商标C.集体商标D.证明商标8.下列标志经过使用取得显著特征并便于识别的，可以作为商标使用的是（）。
A.仅有本商品的通用名称、图形、型号的B.带有民族歧视性的C.夸大宣传并带有欺骗性质的D.误导公众的9.著名导演甲欲根据作家乙编写的剧本拍摄一部电视剧，而剧本是根据作者丙的同名小说改编而成的。
则下列说法正确的是（）。
A.甲应取得乙的同意，但不必向乙支付报酬B.甲不必取得乙的同意，但应向乙支付报酬C.甲应取得丙的同意，并向丙支付报酬D.甲不必取得丙的同意，也不必支付报酬10.下列关于未实施专利的强制许可适用条件的表述，正确的是（）。
A.专利权人自专利权被授予之日起满2年未实施其专利B.专利权人无正当理由未实施或者未充分实施其专利C.专利权人自提出专利申请之日起满3年未实施其专利D.专利权人的行为被认定为垄断行为11.某报社将甲已经发表的作品进行转载，并向甲支付了转载报酬。
发明专利如何破除一、发明专利保护的范围发明专利保护的范围我国《专利法》第59条第1款规定：发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书与附图可以用于解释权利要求。
权利要求书应当说明发明或者实用新型的技术特征，清楚、简要地表达请求保护的范围。
因此在认定专利权保护范围时，首先是以权利要求书的内容为准，这里“为准”是以权利要求书记载的技术特征参数实质内容为必要，并在此前提下，说明书和附图可以用于解释权利要求书。
这里的解释是为了整体把握权利要求书的要求，而不是当对权利要求书中的某一技术参数和特征含糊时的参考。
当然也不是说这种解释可以超越所属技术领域的普通技术人员对说明书和附图的理解，扩大到专利权人所期望达到的范围，前述较高人民法院对此解释为，应以权利要求中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准，也包括与该必要技术特征相等同的特征所确定的范围。
所谓等同特征是指与所记载技术特征的基本相同的手段，实现基本相同的功能，达到基本相同的效果，并且本领域普通技术人员无需创造性劳动就能够联想的特征。
外观设计的保护范围我国《专利法》第59条第2款规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的外观设计专利产品为准”。
我国《专利法》第2条第4款还规定：外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适用于工业上应用的新设计。
外观设计保护范围以适应于工业应用的产品为前提，是产品的形状、图案，或者是形状、图案的结合或者是色彩、图案、形状的结合，并且这种产品形状、图案或其结合以及与色彩的结合应富有美感。
因此，外观设计的保护范围以表示在图片，或者照片中的该外观设计专利产品为准的标准有很大的主观性。
产品的图片或照片本身并不能完全反映产品本身，人的视觉反映与产品的客观表现是存在差异的，尤其是彩色照片的还原效果也不能尽善尽美，何况形状是由点、线、面组成的整体，不同的视角有不同的效果，色彩更是如此。
浅析专利法第59条第1款
专利法第七章“专利权的保护”部分第59条第1款规定：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容”。
问题的提出
专利法第三章“专利的申请”部分第26条第4款规定，授予专利权的必要条件之一是“权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的范围。
”也就是说，倘若一项专利能够取得专利权，那么它的权利要求通常应该是清楚的。
那么，在行使专利权时，是否还有必要使用说明书和附图来解释权利要求的内容？如果必要，启用说明书和附图来解释权利要求的内容的条件是什么？在启用说明书和附图来解释权利要求的内容的情况下，是否允许给出不一致的或者扩大化/缩小化的解释？
对问题的初步探讨
（一）
专利法第59条第1款（下称法59.1）前后两句表述看似矛盾，实则是为了兼顾为专利权人提供有效保护和为社会公众提供足够的法律确定性。
具体而言，如果根据权利要求的措辞的严格文字含义来确定专利权的保护范围，则由于文字本身的局限性，可能不能充分地保护专利权人相对于现有技术所提出的总体发明构思；相反，如果允许专利权人依据说明书和附图将专利权的保护范围进行扩大或变更，则使得根据公示的权利要求安排生产经营活动的公众无所适从，进而损害公众利益。
可见，使用说明书和附图来解释权利要求的内容是为了避免过分倚重权利要求的文字表述进而损害专利权人的合法利益，最终违背专利法鼓励发明创造的立法之本。
因此，使用说明书和附图来解释权利要求的内容是有必要的。
（二）
通常，在如下三种情况下应当启用说明书和附图来解释权利要求。
第一种情况是，当权利要求中存在含义与相关领域技术人员惯常理解含义不同的术语或者自造术语时，允许使用说明书中的定义或限定来解释术语。
审查指南第二部分第二章第3.2.2节中规定：“权利要求的保护范围应当根据其所用词语的含义来理解。
一般情况下，权利要求中的用词应当理解为相关技术领域通常具有的含义。
在特定情况下，如果说明书中指明了某词具有特定的含义，并且使用了该词的权利要求的保护范围由于说明书中对该词的说明而被限定得足够清楚，这种情况也是允许的。
2009年12月公布的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》（下称《解释》）中第3条中指出：说明书对权利要求用语有特别界定的，从其特别界定。
然而，在这种情况下，也要求尽可能地将上述特殊术语的含义记载在权利要求中，以更好地对公众公示。
如在审查指南的上述章节中进一步指出：“但此时也应要求申请人尽可能修改权利要求，使得根据权利要求的表述即可明确其含义”。
第二种情况是，对于权利要求中以功能或者效果表述的技术特征，应当结合说明书和附图描述的该功能或者效果的具体实施方式及其等同的实施方式，确定该技术特征的内容（参见《解释》第4条）。
第三种情况是，在认定侵权时，需要基于说明书和附图的记载，来确定与权
利要求的文字表述相等同的保护范围（等同原则）。
然而，确定与权利要求的文字表述相等同的保护范围并不囿于说明书和附图的记载，而是还可以考虑涉案案件的审查历史文档，工具书、教科书等公知文献，以及本领域普通技术人员的通常理解等等。
（三）
在启用说明书和附图来解释权利要求的情况下，应当在等同原则允许的范围内对权利要求作出合理解释，而不可以基于说明书和附图的记载来否定权利要求的文字表述；基于说明书和附图的记载，通过忽视权利要求的文字表述中原本记载的特征来扩大地解释权利要求的内容；或者基于说明书和附图的记载，通过增加权利要求的文字表述中原本未记载的特征来缩小地解释权利要求的内容（这在应对通常与侵权诉讼并行的无效程序时是有意义的）。
以下给出近期国内有影响力的两个案例来具体阐释。
在无锡市隆盛电缆材料厂、上海锡盛电缆材料有限公司与西安秦邦电信材料有限责任公司、古河电工（西安）光通信有限公司侵害发明专利权纠纷申请再审案（最高人民法院〔2012〕民提字第3号民事判决书）中，专利权人西安秦邦公司试图将权利要求中的技术特征之一“使塑料膜的表面形成0.04－0.09mm厚的凹凸不平粗糙面”依据说明书记载的实施例（专利说明书实施例记载的0.04mm、0.09mm和0.07mm均为塑料膜的厚度）解释为塑料膜本身的厚度为0.04－0.09mm。
专利权人试图通过这样的解释使得被诉侵权人无锡隆盛的厚度为0.055mm-0.070mm的塑料膜落入其专利权的保护范围内。
最高人民法院最终驳回西安秦邦公司的诉讼请求，决定的要点在于，当本领域普通技术人员对权利要求相关表述的含义可以清楚确定，且说明书又未对权利要求的术语含义作特别界定时，应当以本领域普通技术人员对权利要求自身内容的理解为准，而不应当以说明书记载的内容否定权利要求记载的内容。
上述高院判例表明，在确定专利权的保护范围时，应当以权利要求的内容为准。
涉案专利并不满足以上列出的启用说明书和附图来解释权利要求内容的条件。
如果认为权利要求中的上述特征含义不明确因而需要依据说明书和附图来进行解释，这是不合理的，因为，如果权利要求不能清楚限定要求保护的范围，那么这样的权利要求的有效性是有待商榷的。
退一步讲，即使本案中能够使用说明书和附图来解释权利要求的内容，也不允许使用说明书和附图的记载来否定权利要求的内容。
在崔美娟与国家知识产权局专利复审委员会第三人广东美的微波电器制造有限公司第200720021416.7号“一种食品清洗机用洗涤筐”实用新型专利权无效行政纠纷案（北京市高级人民法院(2012)高行终字第513号）中，一审法院将涉案专利说明书中的有关内容作为限定涉案专利权利要求1中记载的技术方案的技术特征，不恰当地修订了本专利权利要求1中要求保护的技术方案，因此判断专利权相比于现有技术具备新颖性。
二审法院纠正了此适用法律不当导致的判决结果错误，并指出：在依据权利要求书能够确定发明或者实用新型专利所保护的技术方案时，通常无需引用说明书及附图来解释发明或实用新型所保护的技术方案。
即使在用说明书及附图解释发明或实用新型所保护的技术方案时，一般也不能将仅记载在说明书及附图中而未明确记载在权利要求中的技术内容作为确定发明或实用新型所保护的技术方案的技术特征。
上述判例表明，在专利权的确权过程中，在确定专利所保护的技术方案时，同样应以权利要求的内容为准。
在专利权的确权过程中，启用说明书和附图来解
释权利要求内容的条件应与上述条件并无不同。
在上述案例中，并不需要启用说明书和附图来解释权利要求的内容。
然而，可以确定的是，即使在启用说明书和附图来解释权利要求的内容时，一般也不能使用说明书和附图来缩小解释专利权的保护范围。
这应当是出于公众利益的角度考虑的。
小结
综上所述，为了为专利权人提供有效保护，应当允许专利权人使用说明书和附图来适度解释权利要求的内容。
同时，作为制约，为了为社会公众提供足够的法律确定性，应当禁止专利权人基于说明书和附图的记载，对权利要求的内容进行任何实质上的变更或者通过忽视已记载特征或添加未记载特征来扩大或缩小对其范围的解释。
对代理人实际工作的指导意义
虽然法59.1是有关于“专利权的保护”的条款，但是了解该条款的内涵和外延，对代理人的实际工作是有一定指导意义的。
比如，在新申请的撰写中，应当避免撰写范围比说明书所记载内容更窄的权利要求。
这在日后的审查过程以及无效、诉讼过程中均是无法作出扩大化的解释的。
并且，还应当避免将与发明点密切相关的点遗漏在说明书中而未反映在权利要求中。
依据捐献原则，在说明书中记载而在权利要求中未要求保护的方案视为申请人明确地放弃这样的方案，日后无法重新纳入专利的保护范围内。
更进一步地，衡量权利要求是否过窄，应当逐个特征地去判断，而不应当整体地去衡量。
在确定了必要技术特征后，应当逐个特征地确定其适当地涵盖了说明书中全部的实施例。
再比如，在对审查意见通知书进行答复时，代理人应预见到对权利要求所做出的修改会放弃怎样的技术方案，而不能寄希望于日后依赖说明书和附图再进行扩大的解释。
《解释》第6条明确规定：专利申请人、专利权人在专利授权或者无效宣告程序中，通过对权利要求、说明书的修改或者意见陈述而放弃的技术方案，权利人在侵犯专利权纠纷案件中又将其纳入专利权保护范围的，人民法院不予支持。
举一个工作中遇到的例子，在申请号为201110252182.8题为“半导体集成电路设备”的发明专利申请的第一次审查意见通知书中，审查员以得不到说明书支持为由要求将术语“导电图案的部分”修改为“导电图案的端点”。
该申请涉及保存比如需要高安全性的数据的半导体集成电路设备，该设备包括导电图案，通过检测导电图案上两个点之间的电压来判断导电图案是否被改变，进而判断半导体集成电路设备是否安全。
在本申请的附图1中，将测量电压所用的两个点示出为线状导电图案的两个端点，说明书中并无明确记载测量电压所用的两个点不局限于端点。
然而，从发明的发明原理出发，能够理解实际上测量电压所用的两个点可以是导电图案上任意两点，只要不重合即可。
此时，倘若将“部分”修改为“端点”，则将被视为放弃除“端点”以外的技术方案，尤其是从说明书中能够确定的任意不重合点的方案。
依据以上对法59.1的解读，可以确定的是在日后行使专利权的过程中，将无法基于说明书中的记载来将“端点”扩大化解释成任意点。
因此，在代理人的实际工作中，应该避免不必要地将权利要求的术语做缩小化处理。
