商法学总论、分论与主要内容CommercialLaw

商法总论一、商法的本质二、商法的基本内容三、商法的调整对象、特征、基本原则四、关于商法独立性问题五、商事规范六、商主体七、商行为八、商事登记九、商事人格权一、商法的本质商法究竟是什么？无论从Commercial law或Droit commercial（加上国际贸易和海上运输中的lex mercatoria），还是Business law或Droit des affairs来看，它都是一种不严格的概念。

商法始自商人法，本是民法（罗马私法），是民法或私法在经营和贸易中的适用，其特殊性在于仅对商人或商行为适用。

而当社会的平等、民主发展到人人都可充当商人——晚近民商分立之商法的改革趋势是“谁从商谁就是商人”，或者凡参加企业和交易关系者所为就是“商行为”时，商法也就丧失其特殊地位和意义了。

何况“商”本是“民”，在此过程中，民法直接适用于各种私的经济关系，导致其“商法化”，民商就合为一体了。

此即近现代民商合一理论和实践的由来。

至于源于英美的商贸法，Business law或Droit des affairs，由于英美法在理念和实际中均不强调公私法划分、更没有作为私法的民法或商法，它本不是商法。

《牛津法律指南》（the Oxford Companion to Law）的解释是：Business law“是一个内涵很不确定的术语；它只是一种简单扼要地表述，并不代表一个国家中独立的法律部门或法律分支。

主要用于学校为学习商业或从事商业的人开设和课程名称或教科书名称”。

因此它是针对企业家或商业培训的一种概念，比大陆法毕竟在理念上将其作为法律部门的商法更不严格，这从日本诸多“经营法”书籍的内容中也可见一斑。

当然，英美法崇尚务实、极少学究气，并不认为这有任何不妥，而与商贸法在大陆法国家受到Droit commercial和经济法的两面夹击、迄今仍难登大雅之堂有着天壤之别。

同样，Commercial law在英美法中也是“一个相当含混的一般性术语，用来指与商业有关的各种法律，……主要用来指合同法和财产法中与企业和商业惯例有关的那些内容”；在一般情况下它与Business law同义。

商法总论知识点总结商法是指规范商业活动的法律制度，包括公司法、商业合同法、证券法、保险法、国际贸易法等内容。

商法法规的制定和实施，对于促进商业活动的健康发展、保护商业主体的合法权益、维护市场秩序和经济稳定具有重要的意义。

下面对商法的相关知识点进行总结，以供参考。

一、商法的基本概念和原则商法是指规范商业活动的法律制度，其基本目的是维护商业活动的秩序，保护商业主体的合法权益，并推动商业活动的健康发展。

商法的基本原则包括合同自由原则、信用保护原则、公平竞争原则、保护消费者权益原则、法律面前人人平等原则。

二、商法的主要内容商法的主要内容包括公司法、商业合同法、证券法、保险法、国际贸易法、知识产权法等多个方面。

其中，公司法主要涉及公司的组建、运营、治理等问题；商业合同法主要涉及商业合同的订立、履行、变更、解除等问题；证券法主要涉及证券发行、交易、投资等问题；保险法主要涉及保险合同的订立、理赔等问题；国际贸易法主要涉及跨境贸易的规范和保护等问题；知识产权法主要涉及知识产权的保护和利用等问题。

三、商法的适用范围商法的适用范围涉及到商业活动中产生的各种法律关系，包括个体工商户的经营活动、公司之间的合作与竞争、企业与消费者之间的交易、投资者之间的投资活动等。

商法的适用范围在不断扩大，并且与其他法律领域的交叉也日益频繁。

四、商法的立法和实施商法的立法依据国家的法律体系和实际需要，通过国家立法机关进行制定和修改。

商法的实施需要相关行政机关、司法机关和执法机关的配合和执行。

同时，商法的实施还需要企业、消费者、投资者等各方主体的自觉遵守和积极配合。

五、商法的发展趋势随着全球经济一体化的加速推进、新技术的不断涌现、消费者权益意识的提高等因素的影响，商法领域将面临许多新挑战和发展机遇。

未来商法的发展趋势可能包括国际化、法治化、信息化等方向。

六、商法的重要性商法的重要性体现在多个方面，包括维护市场秩序、保障商业主体权益、促进商业活动健康发展、维护社会和经济稳定等方面。

商法总论讲义第一节商法概述瑞士、俄罗斯、中国、土耳其、泰国主张商法是民法的特殊法，只使用这个概念于商事法。

中国自民国开始就是民商合一。

胡汉民当年主张民商合一的理由：“我国自汉初实商沽之律……虽清时新律有此划分，但中国并无商人这一特定阶层，因为不存在对之特殊规定的理由。

”法国、德国、日本等大陆法系国家则认为商法调整商事法律关系，商法典独立。

英美法系所称“commercial/business law”，虽然使用“商法”概念，当并非大陆法系所指的“商法”。

民事法律关系 vs 商事法律关系民事法律关系：在民事主体之间产生的财产关系和人身关系。

商事法律关系：商人之间或商人和其他人之间在商业上所实施法律行为而产生的权利义务关系。

1.主体不同民事关系主体为一般意义的自然人或法人，商事关系主体至少一方为商人。

德国规定严格的商人身份登记制度，未登记主体不得参与营利性目的的行为（主观主义、法律属人原则）合伙制度：各国视之为行为，置于合同法。

合伙中只有商事合伙才具有主体资格；民事合伙，如“互助会”，没有主体资格。

某些特别人也纳入商法，如股民。

2.行为不同以商行为产生的法律关系为商事关系。

商行为：以营利为目的而进行的商业营业的行为。

法国采用商行为主义，但是界定商行为不甚明确。

因为没有完备的商事登记制度，另法国没有没有物权，就没有物权公示制度（客观主义）德国规定以公司名义从事公司章程之外的活动，如购买房子时具名“XX公司董事长XX”，到期不付款，不以商法调整。

所以，德国法律规定不动产不是商法调整范围。

日本、韩国规定商人以营利为目的而为的行为为商行为，但限定范围太窄，又规定了绝对商行为和相对商行为。

3.内容不同商法调整财产关系，而不调整人身关系；民法调整的财产关系范围较广，人身关系一律纳入民法的调整范围。

联合国国际货物交易公约为商法，认为英美法中“货物”约为大陆法系中“动产”。

证券作为一种权利凭证，是扩大了的商法调整范围。

商法总论第一章商法概述一、商法的概念和特征（一）商的概念1、商法中的商具有两重涵义：（1）以营利为目的的营业行为（2）以营利为目的的营业主体2、现代商法中“商”的范围（1）固有商：直接媒介财货交易的基本商行为，包括商品交易、证券交易、票据交易、海商交易等（2）辅助商（第二种商）：间接以媒介货物交易为目的的行为，是使“固有商”得以实现的某种辅助行为。

（3）第三种商：不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助上有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动，如银行、融资、信托、承揽、加工等（4）第四种商：仅与辅助商或者第三种商有牵连关系的营业，如广告宣传、人身与财产保险等。

3、商：经商业登记的商主体，在法律规定的范围内，所从事的一切营利性营业活动。

商的四要素：（1）经登记的商主体（2）以营利为目的（3）以商业方法进行营业（4）从事规定范围内的事业（二）商法的概念1、商法是适应商品经济发展的不同阶段，由立法机关制定或认可的，有关调整商人从事商事交易活动所发生的社会关系的，法律规范的总称。

商法与商品经济发展阶段相联系；商法是由立法机关制定和认可的。

2、商法的理论分类（1）形式意义上的商法和实质意义上的商法形式意义上的商法着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构，有一个以商法位名称的成文法典。

实质意义上的商法着眼于规范的性质、构成和作用理念的统一，不一定存在以商法命名的法典。

（市场经济国家）（2）商公法：公法上关于商事的法律规范的总称，如行政法、刑法商私法：私法上关于商事的法律规范的总称，如商法典、商事习惯法、单行法$$$（三）商法的特征（商法规范特殊性的认识）1、规范的重点是商人的营利活动。

商人从事商事交易活动的目的主要在于营利，商人追求利益是社会经济发展的重要动力，承认并保障商人追求利益是商品经济社会发展的必然要求。

2、组织法规范与行为法规范相结合。

商人或商事组织是商事交易的基础，商事交易是商人的最基本活动，组织与交易行为都是商法规制的内容。

第一编商法总论第一章商与商法一、商的概念1、商的含义一般常识的商：一般常识的商，就是买卖。

经济学上的商：经济学意义上的商，指以营利为目的，直接媒介财货交易之行为，换言之，商即介于农业、工业等生产者与消费者之间，直接媒介财货交易、调剂供需，而从中获取利润之行为。

商法上的商：是指以营利为目的，直接或间接沟通商品生产者与消费者之间的媒介行为或与商品的流通有关的行为。

法律意义上的“商”：是指一切营利性营业活动和事业的总称。

即凡是在商品生产者与消费者之间起媒介行为及有关的行为的都属于“商”的范围。

2、商的种类（1）固有商直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”如：交易所交易、买卖商交易、证券交易、票据交易、海商海事活动等。

学说中又将其称为“第一种商”（2）第二种商间接以媒介货物交易为目的的营业活动，它实际上是某种辅助固有商营业得以实现的“辅助商”如：货物运送、仓储、代理、行纪、居间、包装等。

学说中又将其称为“第二种”商。

（3）第三种商虽不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。

如：银行、融资、信托、承揽、制造、加工、出版、印刷、摄影营业。

学者又称为“第三种商”。

（4）第四种商仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业活动如：广告宣传、人身与财产保险、旅馆服务、饭店酒楼、戏院舞厅、娱乐营业、信询等。

此种商事营业活动与固有商的联系已经非常间接，学者称为“第四种商”。

3、我国商的范围《企业法人登记管理条例实施细则》第2条、第3条第2条：具备企业法人条件的全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、联营企业、在中国境内设立的外商投资企业(包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业)和其他企业，应当根据国家有关规定，按照下列所属行业申请企业法人登记:(一)农、林、牧、渔、水利业及其服务业; (二)工业; (三)地质普查和勘探业; (四)建筑业; (五)交通运输业; (六)邮电通讯业; (七)商业;(八)公共饮食业; (九)物资供销业; (十)仓储业; (十一)房地产经营业; (十二)居民服务业; (十三)咨询服务业; (十四)金融，保险业; (十五)其他行业。

《商法学》教学大纲一、课程名称：商法学Commercial Law二、课程编号：04026030三、学时与学分：51学时，3学分四、考核方式：考试五、先修课程：民法学六、适用专业：法学本科专业七、课程教学目标：1、使学生了解和掌握商法的基本概念、基本知识、基本理论，熟悉有关的商事法律、法规和司法解释；2、使学生能够训练自己应用商事法方面的知识解决现实问题的能力。

八、说明商法是私法的重要构成部分，也是是我国高等法学教育发展中重要的学科。

随着社会主义市场经济体制的建立和完善，社会各界对这些学科的需求显得越来越迫切和突出。

商法教学内容包括商法总论及商法分论两大部分，第一部分将讲授关于大陆法系国家的商、商法、商人、商行为等重要内容，第二部分讲授商法系列部分法，包括公司法、证券法、保险法、票据法以及破产等。

所以，商法这门学科既具有很强的理论性，也具有很强的实践性，属于市场经济条件下法学专业本科学生必须掌握的专业基础之一。

学好商法学，可以使我们在掌握商法基本理论的同时，比较娴熟地把握关于公司、证券、保险、票据以及破产等重要知识，从而培养理论知识与实务操作兼具的法学人才。

九、基本教学内容：第一编总论第一章商法概述[提要]商事及商法的含义；商法内在的本质特征；商法的历史沿革与发展现状；商法在整个法律体系中的定位；商法与民法、经济法的外部边界；商法的基本原则；第一节商法的界定—、商法的概念商法“为规定关于商事之法律”。

（一）商的含义１、从一般字义来讲，“商”即商品的买卖活动。

２、从经济学上讲，“商”则是指以营利为目的的直接媒介财货交易的行为。

３、法律上所称的“商”，一般包括以下几种类型：（1）固有商。

（2）辅助商。

（3）第三种商。

（4）第四种商。

（二）商事的范围（三）商法的概念商法可分为形式意义的商法和实质意义的商法。

形式意义的商法是指国家立法机关所制定的以“商法典”命名的狭义商法。

实质意义的商法主要包括有关商事的单行法律、法规、规章以及商事自律性规范和商事习惯。

商法business law商法概述概念、特征、原则、调整对象、体系渊源、产生发展、与其它部门法关系一、商commerce 营利性行为的总称商业的commercial概念：法学的所说的商包括流通领域和生产领域。

但只有生产和流通与经营联系在一起，即生产和流通是为了一定的营利性目的而为之时，方可视为法律意义上的商。

理解重点在于商的目的和商的主体资格，即是否属于营利性活动，从事这种营利性活动的行为人是否具有法律上所赋予的能力。

二、商法指调整因商行为而形成的商事法律关系的法律规范的总称。

狭义：仅指商法典及其附属法典如商法典及其施行法等。

广义：全部商事法律部门，不仅包括商法典，还包括与商事活动密切相关的各种法律，如公司、票据、保险、运输等法律。

基于各国商法制度差异，多数学者在理论上将商法分为形式意义上和实质意义上的商法。

形式意义：民法典制定的以“商法”命名的法典。

内容主要涉及商主体、商行为之界定、创设等商法的一般规则以及商事公司、票据、保险、破产、海商等基本制度。

（分为以商人为中心的主观主义《德国》、以商行为为中心的客观主义《法国》、以商人和商行为为中心的折衷主义《日本》为原则而构造商法典为立法基础三大类）实质意义：一切调整商事法律关系的法律规范的总称。

不以商法典作为商法概念界定的基础；商法不仅存在于商法典中，还大量存在于民法、行政法及其他法律法规和判例之中。

我国目前尚不存在形式意义上的商法，实质意义上的商法早已大量存在。

三、商法的特征1、商主体与商行为的盈利性特征侧重于保护从事经营行为的企业与其他主体的利益，以盈利为目的。

2、商法规范的技术性商法以经济效益为主要目的，技术性主要体现在商行为法部分。

3、兼具程序法内容的实体法商法作为私法应纳入实体法范畴，但商法中仍包含了大量程序规范。

如公司的设立条件、组织机构及职能、变更、清算、解散的程序等属于程序规范。

4、兼具国际法的国内法（趋同性）商法演进具趋同性，各国商法在具体规范内容上表现出明显的相同性或相似性。