2015年刑法考前冲刺资料
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刑法总则部分2015年司法考试刑法第一部分:刑法概说刑法的解释1.根据解释主体的不同,可以分为立法解释、司法解释、学理解释。
(1)立法解释与司法解释是有权解释,学理解释是无权解释;立法解释的效力大于司法解释。
(2)立法可以创制新的规则,法律解释,包括立法解释不得超越法律条文字面可能具有的含义,不得创制新的规则。
2.根据解释方法的不同,法律解释可以分为:文理解释:根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法,主要根据词语的含义、语法、标点及标题等进行解释。
论理解释:根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项,按照立法精神,阐明刑法真实含义的解释方法。
(1)扩大解释:指在法律条文的字面含义显然比立法原意窄时,作出比字面含义广的解释。
如将利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息(包括裸聊)解释为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品。
注意:罪刑法定原则不排斥扩大解释,但排斥不利于被告人的类推解释。
(2)缩小解释:指在法律条文的字面含义显然比立法原意广时,作出比字面含义窄的解释。
如将刑法第111条的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或依照有关规定不应公开的事项。
”(词典的含义是“关于某种情况的消息或报告”)。
(3)当然解释:是指法律条文虽未明示某一事项,但依据形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理,将某一事项解释为包括在法律条文规定的范围内。
例如,根据刑法第225条的规定,未经许可经营合格香烟成立非法经营罪,那么经营伪劣香烟当然也构成非法经营罪,就属当然解释。
(4)体系解释:是指将被解释的法律条文放在置于法律体系中,联系此法条与其他法条的相互关系来解释刑法条文的含义。
(5)同类解释:是指当刑法列举了相关事项的同时又设置了概括性规定时,对于附随于确定性词语之后的概括性词语,应当根据确定性词语所涉及的同类事项确定其含义及范围。
即运用列举和概括两种方法来共同表述概念的,概括的方法所表述的概念的外延应与列举方法所表述的概念的外延处在同一个层级上。
第一篇文章2015年司法考试刑法知识点第一章刑事诉讼法概述第一节刑事诉讼法的概念一、刑事诉讼法的渊源渊源特点1 宪法2 刑事诉讼法典3 有关法律规定4 有关司法解释5 地方性法规6 国际公约、条约二、刑事诉讼法与刑法的关系刑事诉讼法与刑法统称刑事法。
相互关系:刑法刑诉法1 实体法2 法条本身无法变成现实3 不具备程序价值4 侧重于惩罚犯罪三、刑事诉讼法与法治国家把握四对概念:法制与法治;法治与人治;宪法与宪政;宪法与刑事诉讼法。
1 法制2 法治1 法治2 人治1 宪法2 宪政1 宪法与刑事诉讼法2 刑诉法与法治国家第二节刑事诉讼法的制定目的与任务《刑诉法》第二条中华人民共和国刑事诉讼法的任务,是保证准确、及时地查明犯罪事实,正确应用法律,惩罚犯罪分子,保障无罪的人不受刑事追究,教育公民自觉遵守法律,积极同犯罪行为作斗争,维护社会主义法制,尊重和保障人权,保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利,保障社会主义建设事业的顺利进行。
刑事诉讼活动中的人权主体理论:刑事诉讼法中的人权是谁的权利?主体是否适合1 犯罪嫌疑人、被告人2 公民3 人民4 所有人、人人5 公检法等专门机关的人6 诉讼参与人:当事人、其他诉讼参与人7 非诉讼参与人但实际参加了诉讼的人第三节刑事诉讼的基本理念把握三对理念及相互关系:理念关系1 惩罚犯罪与保障人权2 实体公正与程序公正3 效率与正义第四节刑事诉讼的基本范畴一、刑事诉讼目的刑事诉讼目的是指国家制定刑事诉讼法和进行刑事诉讼活动所期望达到的结果。
可以区分为根本目的与直接目的。
刑事诉讼目的根本目的直接目的二、刑事诉讼价值刑事诉讼价值是指刑事诉讼立法及其实施对国家、社会及其一般成员具有的效用和意义。
刑事诉讼价值包括:秩序、公正、效益等。
三大价值之间的关系:三者相互依存,相互作用。
片面地只追求三大价值中任一价值都会造成诉讼不公和冤狱。
【练习题】下列选项中表述不正确的有:A 《公民权利和政治权力国际公约》是宪法的渊源,但不属于刑事诉讼法的渊源B 刑法与刑事诉讼法统称刑事法,刑法追求惩罚犯罪,刑诉法追求保障人权C 起诉、审判、辩护都是刑事诉讼法的重要阶段D 《刑事诉讼法》中规定了非法证据排除规则,充分体现了惩罚犯罪与保障人权应当并重的理念第二章刑事诉讼法的基本原则第一节基本原则概述刑事诉讼法的基本原则,是指反映刑事诉讼理念和目的的要求,贯穿于刑事诉讼全过程或者主要诉讼阶段,对刑事诉讼过程具有普遍或者重大指导意义和规范作用,为国家专门机关和诉讼参与人参与刑事诉讼必须遵循的基本行为准则。
2015刑法冲刺80题(2015.8.28)柏浪涛【提示】80题背后的100个本年度考点,请扎实掌握。
下列选择题均为不定项选择题。
1.王某下岗后开“黑车”拉活,车上安装了某个公司的打车软件。
许多乘客根据打车软件约到王某的车辆。
王某从事这种道路运输经营活动,获利较大。
下列说法正确的是()A.考虑到构建和谐社会的需要,为了维护正常和谐的道路运输经营秩序,应追究王某的刑事责任,予以严惩。
B.执法为民是社会主义法治的本质要求。
是否追究王某的刑事责任,应当以乘客的满意度来判断。
C.只要不是合法经营,就是非法经营罪中的“非法经营”。
例如,餐馆没有取得卫生许可证,就属于这种“非法经营”。
D.对非法经营罪中的“非法经营”的含义应当根据同类解释规则来解释,不是泛指一切不合法的经营。
2.李某(警察)在执勤时,所携带枪支被歹徒田某抢夺去。
李某担心被处分,没有向单位报告。
田某某天在楼顶喝酒时,不慎致枪支掉落,将一位行人砸成重伤。
下列说法正确的有()A.由于丢失枪支不报罪要求“丢失”枪支,而李某不是丢失枪支,基于此原因,不构成该罪B.丢失枪支不报罪中的“丢失”可以解释为“非自愿而导致枪支脱离控制”,这是一种扩大解释。
因此,李某的枪支属于丢失枪支C.丢失枪支不报罪的成立要求“造成严重后果”。
行人重伤的结果属于严重后果,所以李某构成该罪D.丢失枪支不报罪中的“造成严重后果”仅指不法分子用枪支作为违法犯罪工具而导致的严重后果。
这是一种缩小解释。
因此,李某不构成该罪3.《刑法》第3条规定:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。
”关于该规定的理解,有以下观点:①第一句话旨在明确刑法的法益保护原则。
第二句话旨在明确刑法的罪刑法定原则。
②两句话均在明确刑法的罪刑法定原则。
③第二句话的目的是保障人权。
④罪刑法定原则的目的是保护法益。
关于上述观点的正误,表述正确的是()A.第①句正确,第②③④句错误B.第①③句正确,第②④句错误C.第①②③句正确,第④句错误D.第①②③④句均正确4.关于刑法的效力,下列说法错误的有()A.甲在我国国内犯贪污罪,逃到国外,根据属人管辖,我国可以管辖B.从我国驶往国外的列车,即使进入外国境内,车上发生的刑事案件,我国有管辖权C.我国的国家工作人员和军人在国外犯我国刑法规定的犯罪,如果是轻罪,可以不予追究D.刑法溯及力既适用于未决犯,也适用于已决犯5.刑法第277条(妨害公务罪)第4款规定:“故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务,未使用暴力、威胁方法,造成严重后果的,依照第一款的规定(妨害公务罪)处罚。
2015年主观题考前冲刺资料1.2015年卷四仍保持7道题不变。
2.第一题简答题在2015年司法考试大纲中没有被提及,预测2015年司法考试将不会再出现简答题这一题型。
3.为保持题量不变,预测今天的简答题将被商法的主观题所取代。
具体商法的考点将会考查什么,请熟记2015年商经知考前冲刺资料。
4.2015年司法考试预测可能会出现法律文书与写作,预测可能考查的内容为:民事诉讼法起诉状、判决书、调解书;刑事诉讼法自诉状。
民事诉讼判决书民事诉讼调解书5.2015年司法考试第7道题预测可能会考查论述题。
论述题的考察学科预测:(1)行政法基本原则与中国特色社会主义法治理念—深入推进依法行政,加快建设法治政府和保证公正司法,提高司法公信力相结合进行考查,具体内容参见行政法考前资料与理论法考前资料。
(2)综合性试题,通过材料,自选角度,作答试题。
针对此类论述题答题技巧,主要掌握以下几个方面:首先,答题角度的确立。
在确立方向、角度之时,提醒考生把握以下几点:①没有把握时只就案情涉及到的基本法律问题论述。
②自己命题题目的选择应与论述方向、角度一致。
③结合案情发挥之际,尽量使用熟悉的的法条、法理。
其次,体例的选择。
论述第二步要确立文章的体例,目前的体例大致有四类:论证类、评析类、比较类、反驳类。
针对不同的体例,考生必须确立文章的主题。
最后,逻辑的证成。
论证的过程,表现为通过组织一定的论据材料,并以适当的论证方式,从这些论据前提推出特定的结论的思维过程。
刑事诉讼法考点一:申请回避的法定事由。
不属于法定回避事由的,当庭驳回,不许复议。
考点二:立案管辖。
考点三:立案监督。
考点四:拒绝辩护。
考点五:发现漏罪的处理。
考点六:撤回起诉的条件。
考点七:死刑案件复核后的处理。
考点八:附条件不起诉以及在此基础上的不起诉,不允许自诉;不起诉,可以自诉。
行政诉讼法考点一:行政诉讼法关于举证期限的规定。
考点二:行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的,第一审人民法院可以采取的措施(行诉法第96条)考点三:合法行政。
2015年司法考试重要学习资料备有答案详细解析6、(2011—8—刑法总则)经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立,至少符合下列4个条件:①被害人对被侵害的_____具有处分权限②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力③承诺出于被害人的_____意志④被害人必须有_____的承诺下列哪一选项与题干空格内容相匹配?A.法益——事项——现实——真实B.事项——法益——现实——真实C.事项——法益——真实——现实D.法益——事项——真实——现实7、(2011—9—刑法总则)2009年1月,甲(1993年4月生)因抢劫罪被判处有期徒刑1年。
2011年3月20日,甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑,6月被抓获。
关于本案,下列哪一选项是正确的?A.根据从旧兼从轻原则,本案不适用《刑法修正案(八)》B.对甲故意杀人的行为,应当从轻或者减轻处罚C.甲在审判时已满18周岁,可以适用死刑D.甲构成累犯,应当从重处罚8、(2011—10—刑法总则)关于缓刑的适用,下列哪一选项是错误的?A.被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内再犯罪的,应当数罪并罚,且不得再次宣告缓刑B.对于被宣告缓刑的犯罪分子,可以同时禁止其从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人C.对于黑社会性质组织的首要分子,不得适用缓刑D.被宣告缓刑的犯罪分子,在考验期内由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合9、(2012—6—刑法总则)甲与素不相识的崔某发生口角,推了他肩部一下,踢了他屁股一脚。
崔某忽觉胸部不适继而倒地,在医院就医时死亡。
经鉴定,崔某因患冠状粥样硬化性心脏病,致急性心力衰竭死亡。
关于本案,下列哪一选项是正确的?A.甲成立故意伤害罪,属于故意伤害致人死亡B.甲的行为既不能认定为故意犯罪,也不能认定为意外事件C.甲的行为与崔某死亡结果之间有因果关系,这是客观事实D.甲主观上对崔某死亡具有预见可能性,成立过失致人死亡罪10、(2012—7—刑法总则)关于正当防卫的论述,下列哪一选项是正确的?A.甲将罪犯顾某扭送派出所途中,在汽车后座上死死摁住激烈反抗的顾某头部,到派出所时发现其已窒息死亡。
2015年刑法案例题考点分布、真题解读和答题技巧一、历年考点分布及2015年考点预测二、真题解析【2014年真题(本题22分)】案情:国有化工厂车间主任甲与副厂长乙(均为国家工作人员)共谋,在车间的某贵重零件仍能使用时,利用职务之便,制造该零件报废、需向五金厂(非国有企业)购买的假象(该零件价格26万元),以便非法占有货款。
甲将实情告知五金厂负责人丙,嘱丙接到订单后,只向化工厂寄出供货单、发票而不需要实际供货,等五金厂收到化工厂的货款后,丙再将26万元货款汇至乙的个人账户。
丙为使五金厂能长期向化工厂供货,便提前将五金厂的26万元现金汇至乙的个人账户。
乙随即让事后知情的妻子丁去银行取出26万元现金,并让丁将其中的13万元送给甲。
3天后,化工厂会计准备按照乙的指示将26万元汇给五金厂时,因有人举报而未汇出。
甲、乙见事情败露,主动向检察院投案,如实交待了上述罪行,并将26万元上交检察院。
此外,甲还向检察院揭发乙的其他犯罪事实:乙利用职务之便,长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品,使化工厂损失近300万元;戊为了使乙长期关照原料公司,让乙的妻子丁未出资却享有原料公司10%的股份(乙、丁均知情),虽未进行股权转让登记,但已分给红利58万元,每次分红都是丁去原料公司领取现金。
问题:请分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事责任(包括犯罪性质、犯罪形态、共同犯罪、数罪并罚与【2013年真题(本题22分)】案情:甲与余某有一面之交,知其孤身一人。
某日凌晨,甲携匕首到余家盗窃,物色一段时间后,未发现可盗财物。
此时,熟睡中的余某偶然大动作翻身,且口中念念有词。
甲怕被余某认出,用匕首刺死余某,仓皇逃离。
(事实一)逃跑中,因身上有血迹,甲被便衣警察程某盘查。
程某上前拽住甲的衣领,试图将其带走。
甲怀疑遇上劫匪,与程某扭打。
甲的朋友乙开黑车经过此地,见状停车,和甲一起殴打程某。
程某边退边说:“你们不要乱来,我是警察。
1、根据立法法的规定,部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由下列哪个部门裁决?( )A全国人大主席团 B全国人大常委会 C国务院 D全国人大2、根据现行宪法,特别行政区内实行的制度由()A.全国人大以法律规定 B.全国人大常委会以法律规定C.特别行政区行政长官以行政命令规定 D.特别行政区立法机关以法律规定3、在我国,基层人民政府可以依法设立的派出机关是下列哪项?( )A行政公署 B街道办事处 C居民委员会 D信访办公室4、地方性法规案、自治条例和单行条例案的提出、审议和表决程序应由下列哪一级机关规定?( )A本级人民代表大会 B上级人民代表大会C上级人民代表大会常务委员会 D本级人民代表大会常务委员会5、列入常务委员会会议议程的法律案,应当在常务委员会会议后将法律草案及其起草、修改的说明等向社会公布,征求意见,但是经委员长会议决定不公布的除外。
向社会公布征求意见的时间一般不少于多长时间?( )A 十五日B三十日 C 四十五日 D六十日6、根据《立法法》的规定,立法应当体现谁的意志?( )A人民 B中国共产党 C群众 D中国共产党和人民7、年度考核优秀等次人数一般不超过本单位参加年度考核工作人员总数的()A、15%B、20%C、10%D、25%8、地方性法规案、自治条例和单行条例案的提出、审议和表决程序应由下列哪一级机关规定?( )A本级人民代表大会 B上级人民代表大会C上级人民代表大会常务委员会 D本级人民代表大会常务委员会9、某直辖市国有企业转换经营机制,导致大批职工下岗。
为了自谋生路,许多下岗职工纷纷干起了出租摩托车运输乘客的工作,一时间,“摩的”遍地开花。
市政府却以影响市容为由,公布了一项规定,要求凡是从事“摩的”运营的都应当取得市政府的运营许可证。
对于该行政许可的设定,正确的说法是:()A、市政府的规定是违法的,因为规定不能设定行政许可B、市政府不需要设定行政许可,因为“摩的”现象属于市场竞争机制能够有效调节的C、行政许可的设定也应当符合合理性原则,公民的生计比市容的维护重要得多D、因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。
凯程法硕,国内领先的法硕法学辅导机构,法硕考研,首选凯程!刑法学总则冲刺阶段复习提纲(二)二、刑事责任年龄▲▲(必考内容):重点掌握刑事责任年龄的划分及处罚,知道已满14周岁不满16周岁负刑事责任的8种犯罪,,罪名要求背诵。
注意在此年龄如果行为人实施了8种犯罪以外的行为同时又触犯8种犯罪的,按照8种犯罪定罪。
如绑架杀人、犯诈骗、盗窃、抢夺的过程中当场实施暴力的,直接定故意杀人罪。
注意06年司法解释的新规定。
提示:生日的次日才开始算已满周岁,年龄的计算以行为发生时为准。
已满14不满18周岁的人:法律上规要求定应当从轻或者减轻处罚(记忆)。
三、刑事责任能力▲:掌握正常人、完全精神病人、相对精神病人、间歇性精神病人、生理性醉酒、病理性醉酒、又聋又哑或者盲人犯罪的规定。
其中间歇性精神病按照犯罪时的状态确定,病理性醉酒按照精神病处理。
《刑法》第18条规定(注意应当、可以)。
精神病的2个衡量标准:心理学的标准(不能辨认或者不能控制自己的行为)和医学的标准(患精神病)。
间歇性的精神病人:在精神正常时犯罪的,属完全行为能力人,应当负刑事责任。
在实施行为的时候有精神病,但辨认能力和控制能力并没有完全丧失,属限定行为能力,应当从轻或者减轻处罚。
其它属于无行为能力。
醉酒:生理性醉酒和病理性醉酒(属于精神病)。
生理性醉酒犯罪,法律规定应当负刑事责任;病理性醉酒,不负刑事责任,但为了报复社会的例外。
聋哑人和盲人:可以从轻、减轻或者免除处罚四、单位犯罪主体。
单位犯罪必须是法律上明文规定。
如盗窃罪不存在单位犯罪问题。
主要掌握《刑法》第31条规定的处罚,把握一下单位犯罪必须具备的条件,其它单位犯罪的内容可不看。
注意视为为自然人的情况(多选题):1、不具有法人资格的独资公司、合伙企业。
2、法律上规定个人为了进行违法犯罪活动而设立的公司、企事业单位的。
3、公司企事业单位设立以后以实施犯罪为主要活动的。
4、以单位的名义实施犯罪,违法所得由实施单位的个人私吞的。
2015年刑法考前冲刺资料考点一罪刑法定原则1.思想渊源:三权分立学说与心理强制说2.思想基础:民主主义与尊重人权主义(预测可能性)3.基本含义:法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚4.具体内容:(1)成文的罪刑法定:排斥习惯法※※刑法渊源只能是全国人大及其常委会依法制定的刑事成文实体法律规范。
行政法规与规章、习惯法、判例、国际条约与国际公约等都不是刑法的渊源,(2)事前的罪刑法定:禁止溯及既往(即禁止事后法)※※刑法不禁止有利于被告人的溯及既往;(3)严格的罪刑法定:禁止类推解释※※刑法不禁止有利于被告人的类推解释;(4)确定的罪刑法定:明确性;禁止处罚不当罚行为;禁止残酷的、不均衡的刑罚;禁止绝对不定刑(期)刑,但不禁止绝对确定刑。
※※分则条文对罪状的规定模式多样,不同犯罪行为有不同的描述方式,而描述方式本身跟明确性与否并无直接关系。
考点二罪刑相适应原则内涵:刑罚与罪质、犯罪情节、犯罪人的人身危险性相适应。
考点三刑法的解释(一)解释的分类(根据解释的主体不同划分)1.立法解释:全国人大常委会;效力等同于法律,但不是法律;不是刑法的渊源2.司法解释:两高3.学理解释:无法律效力。
对刑事立法和司法有参考价值效力高低:立法解释>司法解释>学理解释=无(二)解释的方法注意点:(1)一种解释方法不会因为解释主体的不同而改变,即类推解释不会因解释主体改变而改变(即便是解释主体是立法机关,也是类推解释);(2)按照允许的解释方法得出的结论并不一定就正确;(3)对同一条文中的某一术语,只能采取一种解释方法,如不能既采取扩大解释,又采取缩小解释。
(4)在判断刑法解释命题的正确与否之时,只有解释结论和解释方法的判断皆正确,该命题才正确。
重点记忆理解:1.扩大解释;2.缩小解释;3.当然解释;4.同类解释;5.体系解释考点四刑法适用效力(一)刑法的空间效力1.国内犯——属地管辖原则领土:领陆、领水、领空。
船舶、航空器(旗国主义);犯罪行为或犯罪结果有一项或共同犯罪有一部分发生在我国领域内;例外:享有外交特权和豁免权的外国人。
2.国外犯(1)属人管辖原则:国家工作人员或者军人无条件适用我国刑法;其他人最高刑3年以下有期徒刑的,可以不追究;没有触犯所在地国的刑法,我国也无管辖权。
(2)保护管辖原则:记忆“适用条件”(3)普遍管辖原则:记忆“适用条件”,适用时应当遵循国际公约的规定,定罪量刑依据我国刑法。
(二)刑法的时间效力:只针对未决案件我国采纳从旧兼从轻原则;新法旧法轻重相同时,适用旧法;再审适用原法;跨法累犯用新法。
考点五犯罪构成要件要素1.记述的构成要件要素:只需要法官的认识活动即可确定;规范的构成要件要素:需要法官的、评价的价值判断才能认定:(1)法律的评价要素,如“依法”、“国家工作人员”、“司法工作人员”、不作为犯罪中的作为义务等;(2)经验法则的评价要素,如“危险方法”、“危害”公共安全等;(3)社会的评价要素,如“猥亵”、“特别残忍”、“淫秽物品”、“住宅”、“公文、证件”、“侮辱”、“巨大”、“严重”、“恶劣”等。
2.积极的构成要件要素:消极的构成要件要素,如《刑法》第389条第3款“因被勒索给予国家工作人员以财务,没有获得不正当利益的,不是行贿。
”注意:“从轻”、“减轻”或者“免除”不是消极的构成要件要素。
3.客观的构成要件要素:主体、行为、对象、结果、构成身份等主观的构成要件要素:故意、过失、目的、动机等4.成文的构成要件要素:刑法条文明文规定。
不成文的构成要件要素:如盗窃罪中的“他人占有的财物”、诈骗罪中的“被骗人基于认识错误处分财产”的行为;抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、敲诈勒索罪、盗伐林木罪、金融诈骗犯罪中的“非法占有目的”;包庇、纵容黑社会性质组织罪中国家机关工作人员“利用职权、地位、影响等便利条件”;侵犯商业秘密罪中”行为人使用、允许他人使用或者披露商业秘密”考点六、不作为犯罪1.真正(纯正)不作为犯:如遗弃罪,丢失枪支不报罪,不报、谎报安全事故罪,拒不支付劳动报酬罪,巨额财产来源不明罪,不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪。
2.不真正(纯正)不作为犯=负有作为义务(应为)+ 具有作为可能性(能为)+ 结果回避可能性 + 与作为犯具有等价性不纯正不作为犯的义务来源:(1)基于对危险源的支配产生的监督义务:A.对危险物(危险动物、危险物品、危险设置、危险系统等)的管理义务。
如宠物饲养者有防止宠物咬伤、咬死他人的义务。
B.对他人危险行为(他人不承担刑事责任)的监督义务。
如父母、监护人有阻止未成年子女、被监护人实施违法犯罪的义务。
C.对自己先前行为引起的法益侵犯危险的防止义务。
先前行为包括不作为、违法阻却事由、故意犯罪行为。
注意:如果正当防卫造成了伤害(该伤害本身不过当),具有死亡的紧迫危险,发生死亡结果就会过当,则防卫人具有救助义务(先前行为与后来的不作为共同导致了防卫过当)(2)基于与法益的无助(脆弱)状态的特殊关系产生的保护义务。
(3)基于对法益的危险发生领域的支配、控制、排他性产生的阻止义务。
A.对自己支配的建筑物、汽车等场所内的危险的阻止义务。
B.对发生在自己身体上的危险行为的阻止义务。
考点七刑法上的因果关系1.条件关系的限定刑法上的因果关系是指危害行为与现实危害结果之间的关系,日常生活中偶然产生的危害结果,不属于刑法上的因果关系2.因果关系理论(1)条件说:引起结果的必要条件是原因(2)合法则的条件说:符合科学法则的条件是原因(3)相当因果关系说:具备社会相当性(一般人能够预料到)的条件是原因3.客观归责理论:行为制造或升高法所不容的风险,而且结果符合常态出现,也属于行为人负责领域,结果则在客观上可归责于行为;如果行为降低了风险或者风险为法律容许,亦或者结果的出现属于异常,则结果在客观上不归责于行为。
4.条件关系的特殊情形(1)假定的因果关系在假定条件下,一行为将导致一结果,但是在还没引起结果之前,另一行为导致了结果的发生。
结论:假定的条件与结果没有因果关系,后行为与结果具有因果关系(2)二重的因果关系两个条件单独都能导致结果发生,没有意思联络,各自同时发生作用,竞合在一起导致了结果发生,类似于双保险。
结论:两条件与结果都具有因果关系(3)重叠的因果关系两条件都不能单独导致结果的发生,相互之间没有意思联络,结合在一起同时起作用导致了结果的发生。
结论:两个条件都与结果有因果关系(4)被害人特殊体质在被害人存在特殊体质的场合,行为人的行为与结果具有因果关系。
※※:即使行为人的伤害行为与被害人死亡之间存在因果关系,但并不意味着行为人对此一定要承担责任。
因果关系属于客观层面问题,在客观成立后还要判断主观要素,看行为主观上有无故意和过失。
5.存在介入因素介入因素三标准:(1)先前行为对结果发生所起的作用大小,如果作用大,则二者之间有因果关系;(2)介入因素对结果发生所起的作用大小,如果作用大,则先前行为与危害结果之间没有因果关系;(3)介入因素异常性大小,如果异常,则先前行为与危害结果之间没有因果关系。
对上述三个因素应综合判断,根据多数意见得出最终结论。
考点八、单位犯罪1.成立条件(1)单位意志的体现。
决策机构作出,包括单位负责人为单位利益所做的决定。
(2)为本单位谋取非法利益或以单位名义为全体或多数成员谋取非法利益。
(3)单位犯罪必须是刑法明文规定的,某种犯罪行为“由单位实施”,但刑法没有将单位规定为行为主体时,应当而且只能对自然人定罪量刑。
2.不以单位犯罪论处的情形(1)个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的。
(2)公司、企业、事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的。
(3)盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的。
(4)没有取得法人资格的独资、私营等企业实施犯罪的。
3.单位涉嫌犯罪后,被吊销营业执照、宣告撤销或者破产的,直接追究其直接责任人员或主管人员的刑事责任。
单位的分支机构或者内设机构、部门实施犯罪行为的应定单位犯罪。
4.处罚:(1)双罚制:追究单位(罚金)和自然人的责任。
(2)只追究自然人(直接责任人)的责任。
考点九、正当防卫一、防卫起因:面临不法侵害对不法侵害的理解:1.不法性。
具有违法性阻却事由的行为(如正当防卫、紧急避险)不具有不法性,所以,不能进行正当防卫。
2.客观性。
只要客观上侵害法益即可。
对于未达到刑事责任年龄的人,精神病人的不法侵害,可以正当防卫。
3.现实性。
不法侵害必须现实存在,否则成立假想防卫,对于假想防卫,有过失的按照过失犯罪处理,没有过失的按照意外事件处理。
※特殊正当防卫的防卫起因:正在实施的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪。
二、防卫时间:不法侵害正在进行财产性犯罪的特例:在财产性犯罪当中,尽管不法侵害人的财产犯罪行为已经结束,但在现场被发现并同时受到追捕直到不法侵害人将其所得的财物藏匿至安全场所或成立稳定占有关系为止,整个过程视为不法侵害正在进行。
在此期间,追捕者使用强力将财物夺回,属于正当防卫。
三、防卫意识:包括防卫认识和防卫意志1.防卫认识:防卫者认识到不法侵害正在进行(必须具备)2.防卫意志:防卫者具有保护合法权益的意图(不一定具备)排除:(1)防卫挑拨。
(2)相互斗殴。
(3)偶然防卫。
四、防卫对象:必须针对不法侵害人本人实施。
1.共同不法侵害的情形,必须针对客观上正在进行不法侵害的人。
2.防卫对象可以是不法侵害人的人身或财产。
3.针对没有进行不法侵害的第三人实施,可能构成故意犯罪、过失犯罪、紧急避险、意外事件、假想防卫。
五、防卫限度:1.防卫手段没有明显超过必要限度造成重大损害。
2.防卫过当,应当负刑事责任,但应当减轻或者免除处罚。
防卫过当本身不是罪名,具体案件应以相应刑法分则条文的故意或过失犯罪定罪。
3.特殊正当防卫的防卫限度:采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。
考点十、紧急避险1.成立条件:(1)正在发生现实危险。
现实危险不包括职务上、业务上负有特定责任的人所面临的对本人的危险。
(2)出于不得已而损害另一法益(3)避险意图。
为保护非法利益,不允许进行紧急避险。
(4)没有超过必要限度造成不应有的损害。
紧急避险行为所引起的损害应小于所避免的损害。
2.对紧急避险可以再成立紧急避险考点十一、被害人承诺被害人承诺阻却犯罪的条件:1.承诺范围:承诺者对被侵犯的法益具有处分权限。
2.承诺能力:承诺者对所承诺的事项的意义与范围具有理解能力。
3.基于被害人真实意思而承诺。
只是对承诺的动机产生错误的,承诺有效;对法益的种类、范围、危险性产生错误的,承诺无效(法益关系错误说)。
4.承诺时间:承诺至迟必须存在于结果发生时。